Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2021 г. N 09АП-65646/21 по делу N А40-96807/2020

г. Москва

25 ноября 2021 г.

Дело N А40-96807/20

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "РОЛЛИНГЕР ЛОГИСТИКА", ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2021 по делу N А40-96807/20, вынесенное судьей Величко А.С., о признании требования ООО "Новые Горизонты Б" обоснованным в размере 62 865 831 руб. 24 коп. основного долга, 7 582 318 руб. 17 коп. процентов за пользование займом, начисленных до 01.12.2017 г., 16 697 812 руб. 75 коп. процентов, начисленных за пользование займом по условиям п. 3.5 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г., 2 320 620 руб. 65 коп. процентов, начисленных по п. 3.6 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г., но подлежащим удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты),

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Навигатор-М"

при участии в судебном заседании:

от ООО "РОЛЛИНГЕР ЛОГИСТИКА" - Чернов А.В. дов от 09.11.20

от ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б" - Порохов М.Г. дов от 06.09.21

к/у ООО "Навигатор-М" - Иванова С.В. решение АСгм от 25.08.20

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.08.2020 г. ООО "Навигатор-М" (109428, ГОРОД МОСКВА, ПРОСПЕКТ РЯЗАНСКИЙ, ДОМ 8А, СТРОЕНИЕ 7, ПОМЕЩЕНИЕ 24, ОГРН: 1027721007467, Дата присвоения ОГРН: 11.11.2002, ИНН: 7721247110) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. В отношении ООО "Навигатор-М" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утверждена Иванова Светлана Владимировна.

Сообщение о данном факте опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 161(6882) от 05.09.2020 г.

18.09.2020 г. в суд поступило заявление ООО "Новые Горизонты Б" о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Навигатор-М" задолженности в размере 62 865 831 руб. 24 коп. основного долга, 7 582 318 руб. 04 коп. процентов за пользование займом, начисленных до 01.12.2017 г., 16 697 812 руб. 75 коп. процентов, начисленных за пользование займом по условиям п. 3.5 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г., 2 320 620 руб. 65 коп. процентов, начисленных по п. 3.6 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы 17.09.2021 признаны требования ООО "Новые Горизонты Б" обоснованным в размере 62 865 831 руб. 24 коп. основного долга, 7 582 318 руб. 17 коп. процентов за пользование займом, начисленных до 01.12.2017 г., 16 697 812 руб. 75 коп. процентов, начисленных за пользование займом по условиям п. 3.5 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г., 2 320 620 руб. 65 коп. процентов, начисленных по п. 3.6 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г., но подлежащим удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "РОЛЛИНГЕР ЛОГИСТИКА" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение Арбитражного суда города Москвы 17.09.2021 отменить, отказать ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б" во включении его требований в реестр требований кредиторов должника.

Также не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение Арбитражного суда города Москвы 17.09.2021 изменить в части субординации требований ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б", включить требования ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б" к Должнику в размере 62 865 831 руб. 24 коп. основного долга, 7 582 318 руб. 17 коп. процентов за пользование займом, начисленных до 01.12.2017 г., 16 697 812 руб. 75 коп. процентов, начисленных за пользование займом по условиям п. 3.5 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г., 2 320 620 руб. 65 коп. процентов, начисленных по п. 3.6 соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г. в третью очередь реестра требований кредиторов Должника.

В материалы дела поступил отзыв ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б", в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы ООО "РОЛЛИНГЕР ЛОГИСТИКА".

В материалы дела поступил отзыв ООО "РОЛЛИНГЕР ЛОГИСТИКА", в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б".

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители апеллянтов поддержали доводы своих апелляционных жалоб, просили их удовлетворить.

Конкурсный управляющий должника возражал против удовлетворения апелляционных жалоб по доводам, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционные жалобы рассматривались в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, 27.12.2013 г. между ООО "Торговый Дом Новые Горизонты и К" (Заимодавец, правопредшественник заявителя) и ООО "Навигатор-М" (Заемщик, должник) заключён договор денежного займа N NM 2013-5з. В соответствии с п. п. 1.1., 2.2., 2.3 этого договора Заимодавец передал Должнику 4 500 000 рублей, а Должник обязался вернуть эту сумму займа до 27.12.2014 г. и заплатить на неё указанные в договоре проценты (13% годовых). При расчете процентов количество дней в году принималось за 360. Уплата процентов производится ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за окончанием квартала.

27.12.2013 г. указанные денежные средства были перечислены Заимодавцем на расчетный счет Должника.

10.02.2014 г. Заимодавец и Должник пришли к соглашению о конвертации займа в евро по курсу 47,09 российских рублей за 1 евро. В связи с этим сумма займа составила 95 561,69 евро. Также стороны договорились, что на займа в евро начисляются Проценты из расчёта 13% годовых. Уплата процентов производится ежеквартально в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа в срок до 15-го числа месяца, следующего за окончанием квартала.

26.12.2014 г. Заимодавец и Должник изменили дату возврата займа до 27.12.2015.

27.12.2014 г. Заимодавец и Должник изменили дату возврата займа до 27.12.2018 г.

09.01.2014 г. Заимодавец и Должник заключили договор денежного займа N NM 2014-1з на сумму 18 000 000 рублей. При этом в соответствии с п. п. 2.2., 2.3 Должник обязался вернуть эту сумму до 09.01.2015 г. и заплатить на неё проценты (13 процентов годовых). При расчете процентов количество дней в году - принималось за 360. Уплата процентов производится ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за окончанием квартала.

10.01.2014 г. Должник получил указанные денежные средства.

10.02.2014 г. Заимодавец и Должник пришли к соглашению о конвертации суммы займа в евро по курсу 47,09 российских рублей за 1 евро. В связи с этим размер суммы займа составил 382 246 евро. Также стороны договорились, что на сумму займа в евро начисляются проценты из расчёта 13% годовых. Уплата процентов производится ежеквартально в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа в срок до 15-го числа месяца, следующего за окончанием квартала.

29.12.2014 г. Заимодавец и Должник изменили дату возврата займа до 09.01.2016 г.

12.03.2014 г. Заимодавец и Должник договорились о включении процентов, начисленных на сумму займа, в размере 16 840,09 евро в основную сумму займа.

Таким образом, размер основной задолженности составил 399 086,09 евро. Должник обязался выплатить вышеуказанную сумму начисленных процентов Заимодавцу не позднее 12.09.2015 г.

18.06.2015 г. Заимодавец и Должник договорились о включении процентов, начисленных на сумму займа, в размере 12 538,56 евро в основную сумму займа. Таким образом, размер основной задолженности составил 411 625,41 евро. Должник обязался выплатить вышеуказанную сумму начисленных процентов Заимодавцу не позднее 09.01.2016 г.

09.01.2015 г. Заимодавец и Должник изменили дату возврата займа до 09.01.2019 г.

13.02.2014 Заимодавец и Должник заключили договор денежного займа N NM 2014-02з на сумму 200 000 евро по курсу ЦБ на дату выдачи суммы займа. Должник обязался вернуть эту сумму до 13.02.2017 г. и уплатить проценты по ней из расчёта 13% годовых. При расчете процентов количество дней в году принималось за 360. Уплата процентов производится ежеквартально в срок до 15-чнсла месяца, следующего за окончанием квартала по курсу ЦБ РФ на дату платежа.

14.02.2014 г. Должник получил указанные денежные средства.

12.03.2015 г. Заимодавец и Должник договорились о включении процентов, начисленных на сумму займа, в размере 1 499,78 евро в основную сумму займа. Таким образом, размер основной суммы займа составил 201 499,78 евро. Должник обязался выплатить указанную сумму Заимодавцу не позднее 12.09.2015 г.

18.06.2015 г. Заимодавец и Должник договорились о включении процентов, начисленных на сумму займа, в размере 6510,29 евро в основную сумму займа.

Таким образом, размер основной суммы займа составил 208 010,07 евро. Должник обязался выплатить указанную сумму заимодавцу не позднее 13.02.2017 г.

Таким образом, суммарный размер основной задолженности Должника по вышеуказанным договорам займа составил 715 197,17 евро.

31.03.2016 г. Заимодавец передал ООО "Новые Горизонты Б" (далее -Кредитор) в полном объеме права (требования) к Должнику по вышеуказанным договорам займа, заключив с Кредитором три договора цессии.

01.12.2017 г. Кредитор и Должник заключили Соглашение N 1 в соответствии с которым Должник обязался вернуть Кредитору денежные средства, полученные им по договорам займа NNM 2013-5з, NNM 2014-1з, NNM 2014-02з в размере 801 457,90 евро в рублях по курсу ЦБ на дату платежа, из которых сумма основного долга составляла 715 197,17 евро, а сумма начисленных процентов за пользование займами 86260,73 евро (далее - Соглашение). При этом, фактически, предмет, равно, как и способ исполнения обязательств по договорам займа изменены не были. В соответствии с п. п. 3.2,1., 3.2.2. Соглашения Должник обязался произвести возврат 50 процентов основного долга в размере 357 598,58 евро до 30.11.2019 г., а оставшихся 50 процентов основного долга в размере 357 598,59 евро - до 30.11.2020 г. До 30.11.2019 г. соответствующая сумма Кредитору Должником возвращена не была.

В соответствии с п. 3.7. указанного Соглашения в случае просрочки более чем на два месяца по любой из выплат Кредитор вправе потребовать возврата основного долга досрочно.

П. 2 ст. 811 ГК РФ также предусмотрено, что если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с процентами за пользование займом, причитающимися на момент его возврата.

Требуемая в соответствии с Соглашением выплата Должником в адрес Кредитора произведена не была. Кредитор обратился с соответствующим иском в Арбитражный суд г. Москвы.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. В силу ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. При этом заем считается возвращенным в момент передачи его заимодавцу, в том числе в момент поступления соответствующей суммы денежных средств в банк, в котором открыт банковский счет заимодавца.

В силу предоставленных займов Соглашением Должник признал, что его основной долг перед Кредитором составляет 715 197,17 евро, а сумма начисленных процентов за пользование займами по состоянию на дату заключения Соглашения (01.12.2017 г.) составила 862 60,73 евро.

В соответствии с п. 3.5. Соглашения на сумму основного долга начисляются из расчета 10 (десять) процентов годовых. При расчете процентов дней в году принимается 360. Уплата процентов происходит ежеквартально в срок до 10-го числа месяца, следующего за окончанием квартала, таким образом, расчет процентов на сумму основного долга (платы за пользование ми средствами), рассчитываются по формуле % = осн.долг.*А:360*Nмес., где % - исчисляемые проценты; осн.долг. - сумма основного долга, равная 715 197,17 евро; А - процентная ставка 10 % в соответствии с п. 3.5. Соглашения; 360 - количество дней в году, принимаемое для расчета процентов, в соответствии с п. 3.5. Соглашения; N мес. - количество дней в месяце.

В соответствии с п. 15 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8.10.1998 N 13/14 указанные проценты являются платой за пользование денежными средствами и подлежат уплате должником по правилам об основном денежном долге.

Согласно п. 1 ст. 811 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 ГК РФ, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу, независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 809 ГК РФ.

В соответствии с п. 15 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 проценты, предусмотренные п. 1 ст. 811 ГК РФ являются мерой гражданско-правовой ответственности. Указанные проценты, взыскиваемые в связи с просрочкой возврата суммы займа, начисляются на эту сумму без учета начисленных на день возврата процентов за пользование заемными средствами, если в обязательных для сторон правилах либо в договоре нет прямой оговорки об ином порядке начисления процентов.

В тех случаях, когда в договоре займа либо в кредитном договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование займом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ.

Пунктом 3.6. Соглашения предусмотрено, что в случае просрочки более чем на 1 (Один) месяц по любой из выплат процентная ставка устанавливается в размере 12 процентов. Порядок и расчет уплаты процентов происходит в соответствии с этим пунктом Соглашения.

В силу п. 3.5. Соглашения уплата процентов происходит ежеквартально в срок до 10-го числа месяца, следующего за окончанием квартала.

По состоянию на 10.04.2018 г. размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) составил 26 025,23 евро.

Должник каких-либо платежей до 10-го числа месяца, следующего за окончанием квартала (10.04.2018), в адрес Кредитора не произвел.

По состоянию на 10.05.2018 г. размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) составил 31 786,54 евро.

Должник каких-либо платежей на эту дату в адрес Кредитора не произвел. Таким образом, в силу п. 3.6. Соглашения после 10.05.2018 процентная ставка устанавливается в размере 12 процентов, из которых 10 процентов -.плата за пользование займом, 2 процента -мера гражданско-правовой ответственности.

По состоянию на 10.07.2018 г. размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) и размер процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 44 103,83 евро и 2 423,72 евро соответственно. Должник каких-либо платежей на эту дату в адрес Кредитора не произвел

По состоянию на 10.10.2018 г. размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) и размер процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 62 381,09 евро и 6 079,18 евро соответственно. В период с 19.07.2018 г. по 04.09.2018 г. Должник произвел шесть платежей на общую сумму 12 000 евро. Следовательно, в силу ст. 319 ГК РФ на 10.10.2018 г. остаток платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) и процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 56 460,26 евро и 0 евро соответственно.

По состоянию на 10.01.2019 г. размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) и размер процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 74 737,52 евро и 3 655,45 евро соответственно. Должник каких-либо платежей на эту дату в адрес Кредитора не произвел.

По состоянию на 10.04.2019 размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) и размер, процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 92 617,45 евро и 7 231,43 евро соответственно. Должник каких-либо платежей на эту дату в адрес Кредитора не произвел.

По состоянию на 10.07.2019 г. размер платы за пользование займом (проценты 3.5. Соглашения) и размер процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 110 696,05 евро и 10 847,15 евро соответственно. Должник каких-либо платежей на эту дату в Кредитора не произвел.

По состоянию на 10.10.2019 г. размер платы за пользование займом (проценты п. 3.5. Соглашения) и размер процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 128 973,31 евро и 14 502,61 евро соответственно. Должник каких-либо платежей на эту дату в адрес: Кредитора не произвел.

По состоянию на 10.01.2020 г. размер платы за пользование займом (проценты во п. 3.5. Соглашения) и размер, процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 147 250,57 евро и 18 158,06 евро соответственно. Должник каких-либо платежей на эту дату в адрес Кредитора не произвел.

18.02.2020 г. Должник произвел еще один платеж в размере 300 евро в счет погашения в силу ст. 319 ГК РФ задолженности по уплате процентов, как меры гражданско-правовой ответственности. С учетом этого на эту дату размер платы за пользование займом (проценты по п. 3.5. Соглашения) и размер процентов (меры гражданско-правовой ответственности по п. 3.6. Соглашения) составили 154 998,54 евро и 19 407,65 евро соответственно. Больше каких-либо платежей Должником не производилось.

По состоянию на 25.08.2020 г. размер задолженности Должника перед Кредитором по уплате процентов за пользование займом составил 189 963,74 евро, а по уплате процентов, как меры гражданско-правовой ответственности составил 26 400,69 евро.

В силу абз. 2 п. 1 ст. 4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о несостоятельности) состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления, определяются на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве. Как ранее указывалось, первой процедурой в настоящем деле о банкротстве Должника является конкурсное производство, введенное решением Арбитражного суда г. Москвы 25.08.2020 г..

Таким образом, на дату введения конкурсного производства (25.08.2020 г.) по настоящему делу требования Кредитора к Должнику составляют: 1) Основное требование 991 421,63 евро из которого: 715 197,17 евро - основной долг;- 86260,73 евро - проценты, начисленные за пользование займом до -01.12.2017; 189 963,74 евро проценты, начисленные за пользование займом по условиям п. 3.5. Соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г.; 26400.68 евро - проценты, как мера гражданско-правовой, начисленные по п. 3.6 Соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г.

Согласно п. 5 ст. 16 Закона о несостоятельности в реестре требований кредиторов учет требований кредиторов ведется в валюте Российской Федерации, требования кредиторов, выраженные в иностранной валюте, учитываются в требований кредиторов в порядке, установленном ст. 4 этого Федерального закона.

Абзацем 4 ст. 4 Закона о несостоятельности предусмотрено, что состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

По состоянию на 25.08.2020 г.(дата введения конкурсного производства) евро к рублю по курсу Центрального банка Российской Федерации составил 87,90 рублей за 1 евро. Таким образом, суммарный размер требований Кредитора к Должнику на дату введения в отношении Должника процедура конкурсного производства составил:

1) Основное требование 87 145 962,16 рублей из которого: 62 865 831,24 рублей - основной долг; 7 582 318,17 рублей - проценты, начисленные за пользование займом до -01.12.2017 г., 16 697 812,75 рублей - проценты, начисленные за пользование займом по условиям п. 3.5. Соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г.; 2) 2 320 620,65 рублей - проценты, как мера гражданско-правовой ответственности, начисленные по п. 3.6 Соглашения за период с 01.12.2017 г. по 25.08.2020 г.

Понижая очередность удовлетворения требований заявителя, суд первой инстанции исходил из следующего.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

При этом согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической. Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения.

Кредитор никогда не истребовал проценты за пользование займами на протяжении всего времени неисполнения должником заёмных обязательств - начиная с 2014 года и по 23.03.2020 (дата подачи иска по делу N А40-55088/2020), т.е. его не интересовало получение дохода, который он декларирует в качестве цели выдачи займов. Не истребовал долг в период, когда наступала просрочка и до очередной пролонгации срока возврата займа (доходил до 10 месяцев - например, со дня истечения 13.02.2017 срока возврата денег по третьему договору займа до заключения 01.12.2017 соглашения о новации всех трёх займов). До тех пор, пока другой кредитор ООО "Роллингер Логистика" не начало просуживать 05.02.2020 (дата подачи иска по делу N А40-20538/2020) задолженность с ООО "Навигатор-М".

Имеющиеся объективные сомнения о завуалированной взаимозависимости между ООО "НАВИГАТОР-М" и ООО "Новые Горизонты Б" не были опровергнуты по существу. Каждая сторона несёт обязанность доказывания и риск последствий несовершения процессуальных действий (ст.ст. 65, 9 АПК РФ).

В объяснении экономической целесообразности сделки обособленного спора по требованиям второго кредитора) контролирующее кредитора лицо признает факт "приятельских отношений" с лицом, ранее контролировавшем должника, на момент заключения, пролонгации и новации договоров займа.

Совершение должником и кредитором вышеуказанных сделок в отсутствие экономического смысла и без намерения получения имущественной выгоды свидетельствует о фактической аффилированности кредитора с должником.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требование ООО "Новые Горизонты Б" является документально обоснованным в заявленном размере, но подлежащим удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Довод апеллянта о том, что его аффилированность с Должником не доказана, отклоняется судом апелляционной инстанции.

ООО "Роллингер Логистика" в своей жалобе указывает, что суд первой инстанции в обоснование вывода о его аффилированности с Должником использовал только два довода: - отсутствие экономического смысла и намерения получения экономической выгоды от сделок с Должником; - наличие отношений знакомства между руководителем ООО "Новые Горизонты Б" Нужным П.Г. и Шанкиным Р.С.

Данный довод отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку при определении признаков аффилированности между кредитором и Должником суд, руководствовался не только этими двумя доводами, а всеми доказательствами, представленными в материалы дела.

В частности, судом учтены следующие обстоятельства:

- отсутствие экономической целесообразности в совершении цессий от ООО "Торговый Дом Новые Горизонты и К" к Конкурсному кредитору-2, поскольку их заключение носило явно убыточный характер для последнего, возложившего на себя дополнительные расходы по оплате налога на прибыль; требование к Должнику было неликвидным, было уступлено по стоимости значительно ниже номинальной и, очевидно, не планировалось ко взысканию в судебном порядке;

- наличие нестандартных для обычных участников оборота условий заемных сделок (в том числе: постоянное продление сроков возврата займов и неистребование долга в судебном порядке; отсутствие обеспечения исполнения обязательств даже при наличии у Должника стойких признаков неплатежеспособности);

- явно убыточные для Должника условия заемных сделок (в том числе: завышенная процентная ставка и изменение валюты займов, что повлекло значительное увеличение задолженности перед кредитором);

- деятельность по предоставлению заемного финансирования не относится ни к основному, ни к дополнительным видам деятельности Конкурсного кредитора-2;

- обязательства Должника перед Конкурсным кредитором-2 не были отражены в бухгалтерской отчетности последнего.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2021 по делу N А40-96807/20 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "РОЛЛИНГЕР ЛОГИСТИКА", ООО "НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ Б"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев