Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2021 г. N 09АП-62758/21 по делу N А40-29617/2018

г. Москва

23 ноября 2021 г.

Дело N А40-29617/18

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Головачевой Ю.Л.,

судей Комарова А.А., Назаровой С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козловой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Морозова Кирилла Сергеевича на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 августа 2021 года по делу N А40-29617/18, принятое судьей Е.В. Луговик, о процессуальной замене стороны - взыскателя ООО "Ксалинго" по определению Арбитражного суда города Москвы 05 ноября 2020 г. о взыскании с Саркисяна Тиграна Эдиковича в пользу ООО "Ксалинго" на АО "ВО "Машинаиморт" в размере 22 042 277,57 руб., на ООО "Технофорвард" в размере 13 832 432,03 рублей, на Гордеева Владимира Анатольевича в размере 3 088 502,45 руб., на Кривулькину Кирилла Константиновича в размере 126 467,95 руб., на ИП Морозова Кирилла Сергеевича в размере 24 747 827,00 руб.

при участии в судебном заседании:

Морозов К.С., лично, паспорт

От АО "ВО "Машинаиморт" - Михайлов А.В. дов.от 01.11.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2019 по делу N А40-29617/18-в отношении общества с ограниченной ответственностью "Ксалинго" (ОГРН 1127746215410, ИНН 7729706372) (далее - Должник) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Викторова Елена Юрьевна.

Определением суда Арбитражного суда города Москвы от 05.11.2020 заявление АО "ВО "Машиноимпорт" о привлечении контролирующих Должника лиц к субсидиарной ответственности удовлетворено.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2021 г. по делу N А40-29617/2018-174-36 определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 ноября 2020 года по делу NА40-29617/18 отменено. Принят отказ АО "ВО "Машиноимпорт" от заявления в отношении Минаевой Ольги Юрьевны. Производство по заявлению в данной части прекращено.

Ходатайство Саркисяна Тиграна Эдиковича о привлечении к участию в деле в качестве соответчика Минаева Андрея Александровича оставлено без удовлетворения.

Заявление АО "ВО "Машиноимпорт" о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности удовлетворено. Привлечен к субсидиарной ответственности Саркисян Тигран Эдикович (31.05.1969 г.р., 108814, г. Москва, п. Сосенское, пос. Газопровод, д. 18, корп. 2, кв. 18) по обязательствам ООО "Ксалинго" (ИНН 7729706372).

Суд взыскал с Саркисяна Тиграна Эдиковича денежные средства в размере 63 837 507 руб.

05.04.2021 (штамп канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Викторовой Е.Ю. о рассмотрении отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суд г. Москвы от 08.09.2021 произведена замена взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника - АО "Внешнеэкономическое объединение "Машинаимпорт" на сумму 22 042 277,57 руб. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Суд выдал АО "Внешнеэкономическое объединение "Машинаимпорт" исполнительный лист на сумму 22 042 277,57 руб.

Произведена замена взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника ООО "Технофорвард" на сумму 13 832 432,03 руб. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Выдан ООО "Технофорвард" исполнительный лист на сумму 13 832 432,03 руб.

Произведена замена взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника Гордеева Владимира Анатольевича на сумму 3 088 502,45 руб. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника. Выдан Гордееву Владимиру Анатольевичу исполнительный лист на сумму 3 088 502,45 руб.

Произведена замена взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника Кривулькина Кирилла Константиновича на сумму 126 467,95 руб. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника. ВыдатнКривулькину Кириллу Константиновичу исполнительный лист на сумму 126 467,95 руб.

Суд произвел замену взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника ИП Морозова Кирилла Сергеевича на сумму 24 747 827,00 руб. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника. Выдал ИП Морозову Кириллу Сергеевичу исполнительный лист на сумму 24 747 827,00 руб.

Не согласившись с вынесенным судебным актом индивидуальный предприниматель Морозов Кирилл Сергеевич обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и вынести по делу новый судебный акт, которым определить размер уступаемых заявителю требований в размере 63 837 507 руб.

Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

В порядке ч. 5 ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность судебного акта проверяется судом в обжалуемой части.

На основании статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое определение подлежит изменению в силу следующих причин

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктом 13 статьи 61.16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Указанное сообщение включается в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 статьи 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" по истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 статьи 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

Пунктом 4 статьи 61.17 предусмотрено, что на основании отчёта арбитражного управляющего, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, арбитражный суд после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности:

1) производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 настоящего Федерального закона.

В соответствии с отчетом о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности Саркисяна Тиграна Эдиковича кредиторами АО "Внешнеэкономическое объединение "Машинаимпорт", ООО "Технофорвард", Гордеев Владимир Анатольевич, Кривулькин Кирилл Константинович, ИП Морозов Кирилл Сергеевич в качестве способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности избрана уступка кредитору части этого требования в соответствии с п. п. 3 п. 2 ст. 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

При этом, ООО "Каркаде" в размере 1 695 676,5 руб. выбран способ продажа этих требований по правилам п. 2 ст. 140 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями п.4 ст.61.17 Закона о банкротстве, пришел к выводу об обоснованности отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования и утвердил его.

Судебная коллегия находит обоснованным вывод суд первой инстанции о необходимости произведения замены взыскателя на конкурсных кредиторов пропорционально размеру кредиторской задолженности Должника перед последними, вопреки доводам апелляционной жалобы, так как данное обстоятельство соответствует положениям пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

Однако, судом был неверно определен задолженности перед ИП Морозовывм К.В.

Девятым арбитражным апелляционным судом установлено, что определением Арбитражного суда г. Москвы от 02.08.2021 по настоящему дела произведена в порядке процессуального правопреемства замена кредитора ООО "Технофорвард" на его правопреемника ИП Морозова К.С

Согласно вышеуказанному судебному акту, ООО "Технофорвард" было в порядке ст. 48 АПК РФ заменено на ИП Морозова К.С. Размер кредиторской задолженности Должника перед ООО "Технофорвард" составлял 13 832 432 руб. 03 коп

В соответствии с п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования).

В силу статьи 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Учитывая, что на момент вынесении обжалуемого определения ООО "Технофорвард" не являлось кредитором Должника, так как его права требования к ООО "Ксалинго" перешли к ИП Морозову К.С., то фактический размер кредиторской задолженности Должника перед Предпринимателем составлял 38 580 259 рублей 03 коп.

В связи с чем замена взыскателя ООО "Ксалинго" на его правопреемника ИП Морозова Кирилла Сергеевича по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника подлежала на сумму 38 580 259 рублей 03 коп., что не было учтено судом первой инстанции.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу, что при вынесении обжалуемого определения Арбитражным судом г. Москвы были неправильно применены нормы материального права в указанной части выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит изменению в части применительно к п. п.1, 3 ч.1 ст.270 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 августа 2021 года по делу N А40-29617/18 изменить в части.

Произвести замену взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника ИП Морозова Кирилла Сергеевича на сумму 38 580 259 (тридцать восемь миллионов пятьсот восемьдесят тысяч двести пятьдесят девять) рублей 03 коп. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Выдать ИП Морозову Кириллу Сергеевичу исполнительный лист на сумму 38 580 259 руб. 03 коп.

Отказать ООО "Технофорвард" в удовлетворении заявления о проведении замены взыскателя ООО "Ксалинго" на правопреемника ООО "Технофорвард" на сумму 13 832 432,03 руб. по спору о привлечении Саркисяна Тиграна Эдиковича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В остальной части Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 августа 2021 года по делу N А40-29617/18 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова