Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2021 г. N 07АП-6010/19 по делу N А27-9400/2019

город Томск

6 декабря 2021 г.

Дело N А27-9400/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 декабря 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Иващенко А.П., Сбитнева А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мизиной Е.Б. с использованием средств аудиозаписи в режиме веб-конференции (онлайн-заседание) рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "Нитро Сибирь-Кузбасс" (N 07АП-6010/2019(23)), Соколова Александра Александровича (N 07АП-6010/2019(24)) на определение от 16.09.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9400/2019 (судья Виноградова О.В.) о несостоятельности (банкротстве) должника общества с ограниченной ответственностью "Краснобродский Южный" (ИНН 4202037762, ОГРН 1094202002003; проспект Октябрьский, дом 2 Б, помещение 601; 604, город Кемерово, 650066), принятое по заявлению Федеральной налоговой службы об установлении размера требований и включении их в реестр требований кредиторов.

В судебном заседании приняли участие:

В режиме веб-конференции:

от АО "Нитро Сибирь-Кузбасс": Волощенко О.Е. по доверенности от 01.07.2021, паспорт;

от Соколова А.А.: Белугина Е.И. по доверенности от 01.07.2021, паспорт;

от ООО "Промышленная компания "Промсервис": Ольха Н.А. по доверенности от 23.09.2020, паспорт.

В помещении Седьмого арбитражного апелляционного суда:

от ФНС России: Аверина Т.Н. по доверенности от 13.07.2021, служебное удостоверение;

Шмарина С.М. по доверенности от 19.05.2021, служебное удостоверение.

УСТАНОВИЛ:

в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Краснобродский Южный" (далее - ООО "Краснобродский Южный", должник) Федеральная налоговая служба (далее- ФНС России, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования в размере 304 412 666 руб. основного долга, 238 964 132, 50 руб. пени, 566 867, 75 руб. штрафа, с учетом уточненных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ).

Определением от 16.09.2021 Арбитражного суда Кемеровской области включены требования Федеральной налоговой службы в размере 904 412 666 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Краснобродский Южный". Отдельно учтены в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Краснобродский Южный" требования Федеральной налоговой службы в размере 238 964 132, 50 руб. пени, 566 867, 75 руб. штрафа и признаны подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В поданной апелляционной жалобе акционерное общество "Нитро Сибирь-Кузбасс" (далее - АО "Нитро Сибирь-Кузбасс") просит отменить определение от 16.09.2021 в части включении требований ФНС России в части основного долга, пени и штрафов по эпизоду доначисления налога на прибыль организаций с доходов от источников в Российской Федерации, выплаченной иностранной организации за 2017 год, ввиду признания в ходе налоговой проверки действий ООО "Краснобродский Южный" совместно с взаимосвязанными лицами в 2017 году как реализации схемы по выводу денежных средств за пределы РФ под видом приобретения в собственность у своего собственника - кондуитной иностранной компании Delvenisto Investments LTD 69 % доли в уставном капитале ООО "Редвейд" и отказать ФНС России в удовлетворении требований в данной части, ссылаясь на недоказанность ни факта наличия налоговых обязательств у ООО "Краснобродский Южный" по данному эпизоду, ни их размера.

Полагает, что доначисление налога произведено налоговым органом на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК

РФ), при этом доначисление налога произведено по ставке 15% как доход в виде дивидендов, полученный иностранной организацией - акционером российской организации; в соответствии с решением налогового органа, данные денежные средства были выплачены должником компании "Delvenisto Investments LTD", ранее бывшей единственным участником ООО "Краснобродский Южный", однако данная организация является резидентом Республики Кипр (что указывает сам налоговый орган); вопросы налогообложения в отношениях между резидентами Российской Федерации и Республики Кипр регулируются Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение), статьей 10 которого выплата дивидендов облагается налогом по ставке 10% (либо 5%, при выполнении специальных условий), но никак не 15%, как это сделал налоговый орган, при этом, из выступления представителя Соколова А.А. и из решения налогового органа следует, что должник уже выплачивал компании Delvenisto Investments LTD" дивиденды, облагая их налогом по ставке 5% и налоговый орган никаких претензий в ходе проверки по данному эпизоду не выразил, признавая законность применения ставки 5%.

В поданной апелляционной жалобе Соколов Александр Александрович (далее - Соколов А.А.) просит отменить определение от 16.09.2021 в части включения в реестр требований кредиторов требования налогового органа в размере 891 906 000,00 руб., ссылаясь на неверную оценку судом доводов и доказательств, представленных третьим лицом, неправильные выводы об обоснованности требований налогового органа и незаконное включение данных требований в реестр требований кредиторов ООО "Краснобродский Южный".

В обоснование апелляционной жалобы Соколов А.А. указывает на недоказанность, что операции связанные со сделкой по приобретению доли являются пассивным доходом, напротив налоговым органом признана сделка купли-продажи доли реальной, и наступили последствия по изменению бенефициарного владельца долей в уставном капитале должника посредством заключения, как сделки по купли-продажи доли в ООО "Редвейд", так и иных взаимосвязанных с ней сделок, заключенных в последующем; налоговым органом была проведена проверка, предметом которой в том числе был налог на прибыль организаций с доходов от источников в РФ, выплаченных организации в 2017 г., в котором налогоплательщик выплачивал дивиденды своему участнику "Delvenisto Investments LTD": в марте и мае 2017 г. за 2016 г., в сентябре 2017 г. за 1 квартал 2017 г., налогоплательщик применил к данным операциям налоговую ставку 5% относительно применения данной налоговой ставки нарушений в решении налогового органа не отражено; пре-

тензии предъявлены налоговым органом к другой операции должника - к сделке по приобретению у "Delvenisto Investments LTD" 69% доли в уставном капитале ООО "Редвейд", данная сделка является притворной сделкой, не повлёкшей за собой возникновения прав и обязанностей, и что она должна облагаться по ставке 15%; у должника ООО "Краснобродский Южный" не возникало обязанностей налогового агента и обязанностей по уплате каких-либо налогов после заключения реальной возмездной сделки с компанией "Delvenisto Investments Ltd"; бывший руководитель должника настаивает на действительности сделки по купли-продажи доли, указывает на её реальные цели - на получение в дальнейшем инвестиций (финансируемый выкуп) на развитие разреза, с целью как экстенсивного развития - в круг интересов входили предприятия, добывающие уголь открытым способом (ООО "Разрез Бунгурский Северный", ООО "СибУголь"), так и интенсивного развития - строительство обогатительной фабрики, которые не были реализованы в дальнейшем по причинам, которые уже не контролировались бывшим руководителем должника Соколовым А.А. (в марте 2018 г. произошла смена руководства должника).

Апелляционные жалобы, как поданные на один судебный акт, приняты к совместному рассмотрению (абзац 2 пункта 25 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

ФНС России в представленных отзывах возражает относительно доводов апелляционных жалоб.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители АО "Нитро Сибирь-Кузбасс", Соколова А.А., ФНС России каждый поддержали свои доводы и возражения.

Представитель кредитора ООО "Промышленная компания "Промсервис" не возражает относительно удовлетворения апелляционных жалоб.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили, что согласно статье 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, правильность применения судом норм материального права и соблюдение процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, применительно к

доводам апелляционных жалоб, поступивших на них отзывов, заслушав явившихся представителей, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает определение суда не подлежащим отмене.

По общему правилу с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все имущественные требования к должнику, за исключением текущих платежей и тех, которые перечислены в законе, могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства (статья 100, пункт 1 статьи 126 Закона о банкротстве, пункт 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", далее - Постановление N 35).

Для подтверждения обоснованности своих требований кредиторам по гражданско-правовым обязательствам достаточно представить в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, первичные документы, после проверки и оценки которых суд самостоятельно сделает вывод о наличии или отсутствии задолженности и ее размере (пункт 26 Постановления N 35).

Требования по обязательным платежам подтверждаются в ином порядке. Из системного толкования положений статей 88, 89, 100.1, 101 НК РФ следует, что обоснованность заявления о включении в реестр недоимок по налогам должна подтверждаться решением о доначислении сумм налога (далее - налоговое решение), которое может быть предоставлено налоговой службой только по результатам проведения налоговой проверки.

В соответствии со статьями 101.2, 138 НК РФ налоговое решение может быть пересмотрено вышестоящим налоговым органом по апелляционной жалобе налогоплательщика (налогового агента) и приобретает юридическую силу со дня принятия вышестоящим налоговым органом решения по апелляционной жалобе (пункт 12 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в деле о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016, далее - Обзор от 20.12.2016).

В случае предъявления уполномоченным органом требований в отношении обязательных платежей, суд проверяет, представлены ли в подтверждение этих требований достаточные доказательства наличия и размера задолженности по обязательным платежам (абзац седьмой пункта 10 Обзора от 20.12.2016).

Материалы проведенных в отношении должника или его контрагента мероприятий налогового контроля могут быть использованы в качестве средств доказывания фактических обстоятельств, на которые ссылается уполномоченный орган, при рассмотрении в

рамках дела о банкротстве обособленных споров, а также при рассмотрении в общеисковом порядке споров, связанных с делом о банкротстве (пункт 13 Обзора от 20.12.2016).

В настоящем деле вывод об обоснованности заявленного ФНС России требования сделан судом по результатам исследования и оценки, представленных уполномоченным органом документов, содержащих исчерпывающие сведения об основаниях, моменте возникновения и размере недоимки, доначисленных на основании решения по выездной налоговой проверки.

Материалами дела подтверждается, что ИФНС России по г. Кемерово проведена выездная налоговая проверка за период с 01.01.2017 по 31.12.2018, по результатам рассмотрения акта проверки N 3272 от 30.03.2020, налоговым органом принято решение N 983 от 01.02.2021 о привлечении ООО "Краснобродский Южный" к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым доначислен налог на добавленную стоимость организаций в размере 238 472 руб., налог на прибыль организаций в размере 10 310 327 руб., налог на прибыль организаций с доходов от источников в РФ, выплаченного иностранной организации, в размере 891 906 000 руб., налог на добычу полезных ископаемых в размере 1 957 867 руб. и начислены пени в общей сумме 238 964 132, 50 руб., штраф в общей сумме 566 867, 75 руб.

Решение ИФНС России по г. Кемерово N 983 от 01.02.2021 вступило в законную силу 16.04.2021.

Оспаривание вступившего в силу ненормативного правового акта налогового органа регламентировано главой 24 АПК РФ, в связи с чем, законность вынесенного решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения не является предметом настоящего спора.

Приводимые подателями апелляционных жалоб доводы АО "Нитро Сибирь-Кузбасс" относительно налогообложения денежных средств, перечисленных компании "Delvenisto Investments LTD" по ставке 15%, между тем, данная иностранная компания является резидентом Республики Кипр, в связи с чем, в рассматриваемой ситуации подлежит применению Соглашение от 05.12.1998, если же денежные средства, выплаченные компании "Delvenisto Investments LTD" получены физическими лицами, контролирующими (по мнению налогового органа) данную компанию или данную сделку: Плиев, Усанов, братья Ананьевы, то выплата АО "Краснобродский Южный" дохода указанным физическим лицам облагается НДФЛ по ставкам, установленным статьей 224 НК РФ, начиная от 13% по методике расчета в порядке статьи 224 НК РФ, если же доход получили российские компании ПАО "Промсвязьбанк", ООО "Промсвязь Капитал", АО "Промсвязькапитал", то ООО "Краснобродский Южный" вообще не является налого-

вым агентом и не обязано удерживать и перечислять налоги при выплате дохода данным лицам - они сами исчисляют и уплачивают налоги; если реальными бенефициарами являются неназванные иностранные компании, то ставка налогообложения будет зависеть от того, резидентом каких государств они являются; Соколовым А.А. относительно реализации схемы по выводу денежных средств за пределы РФ под видом приобретения в собственность у своего собственника - кондуитной иностранной компании "Delvenisto Investments LTD" 69% доли в уставном капитале ООО "Редвейд", подлежат отклонению.

В рамках проведения налоговой проверки Инспекцией доначислен налог ООО "Краснобродский Южный" на прибыль организаций с доходов от источников в Российской Федерации, выплаченной иностранной организации за 2017 год, ввиду признания в ходе налоговой проверки действий ООО "Краснобродский Южный" совместно с взаимосвязанными лицами в 2017 году как реализации схемы по выводу денежных средств за пределы РФ под видом приобретения в собственность у своего собственника - кондуитной иностранной компании Delvenisto Investments LTD 69% доли в уставном капитале ООО "Редвейд", активы которого состояли только из доли покупателя - ООО "Краснобродский Южный".

Основанием для принятия оспариваемого решения в данной части явились выводы уполномоченного органа о том, что должником в нарушение пункта 2 статьи 287, подпункта 1 пункта 1 статьи 309, пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса РФ при выплате дивидендов иностранным компаниям, зарегистрированным на территории Британских Виргинских островах и являющимися конечными получателями дохода через транзитную (техническую) компанию Delvenisto Investments LTD, зарегистрированную в Республике Кипр, исчислило и удержало налог на доходы в качестве налогового агента по ставке 5%, установленной Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", при наличии обязанности применять ставку налога, установленную российским законодательством 15% в виде отсутствия аналогичного соглашения с Британскими Виргинскими островами.

В данном случае, доводы подателей апелляционных жалобы направлены на преодоление юридической силы вступившего в законную силу решения налогового органа, не оспоренного в установленном законом порядке, ни АО "Нитро Сибирь-Кузбасс", ни Соколовым А.А., возражающих против включения требований ФНС России в реестр требований кредиторов должника, не указаны какие из представленных налоговым органом доказательства не соответствуют действительности или являются недостоверными, не представили относимых и допустимых доказательств (статьи 67, 68 АПК РФ), опроверга-

ющих выводы Инспекции.

Статья 309 НК РФ определяет в качестве доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации. Такие доходы подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, и к ним отнесены, в том числе, доходы от международных перевозок (в том числе, демереджи и прочие платежи). Под международными перевозками в соответствии с абзацем 2 подпункта 8 пункта 1 данной статьи понимаются любые перевозки морским, речным или воздушным судном, автотранспортным средством или железнодорожным транспортом, за исключением случаев, когда перевозка осуществляется исключительно между пунктами, находящимися за пределами Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с данным Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ.

Исключение составляют случаи, когда в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 312 НК РФ, перевозчик подтвердит, что является резидентом государства, с которым Российская Федерация заключила соглашение, предусматривающее иной порядок налогообложения. При наличии такого подтверждения в зависимости от конкретных условий международного соглашения налог на прибыль не удерживается вообще либо удерживается по пониженным ставкам (подпункт 4 пункта 2, пункт 3 статьи 310 НК РФ).

Согласно пункту 4 статьи 286 НК РФ, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию (налоговых агентов), выплачивающую указанный доход налогоплательщику.

Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.

Как следует из материалов дела, уполномоченный органом в ходе проверки установлено, что кондуитная компания Delvenisto Investments LTD фактическую деятель-

ность не осуществляла, полученными от ООО "Краснобродский Южный" денежными средствами не распоряжалась (не является фактическим получателем дохода), иных финансовых вложений не осуществляла, финансово-хозяйственную деятельность ООО "Краснобродский Южный" не развивала, обязательные к указанию рекомендации по развитию должника не давала, что свидетельствует о намеренном создании новой организации в связи с необходимостью изменения (усложнения) схемы по выводу денежных средств.

Проанализировав движение денежных средств, выплаченных ООО "Краснобродский Южный", Инспекция установила, что через ряд транзитных организаций деньги зачисляются на счета компании "Kipford Ventures Ltd" - резидента Британских Виргинских островов.

В рамках предыдущих налоговых проверок также установлено, что конечным получателем денег являлись компании "Louvert Investment Limited", "Woodland Investing Limited", "Dutch Noble House Limited" - резиденты Британских Виргинских островов.

Таким образом, при проверке установлено, что неоднократная смена собственников ООО "Краснобродский Южный" не повлекла изменение фактического бенефициара, который по-прежнему остался на территории Британских Виргинских островов.

В силу пункта 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход акционера (участника) по принадлежащим ему акциям (долям), который получен от организации при распределении чистой прибыли пропорционально доле акционера (участника) в уставном (складочном) капитале этой организации. При этом чистая прибыль - это прибыль организации после налогообложения.

При выплате дивидендов иностранной организации применяется ставка налога в размере 15 процентов (подпункт 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ).

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем те, которые содержатся в Российском налоговом законодательстве, то применяются правила и нормы международного договора (статья 7 НК РФ).

Налогообложение дохода и капитала по сделкам между российскими и кипрскими организациями урегулировано Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежание двойного налогообложения налогов на доходы и капитал".

Международные соглашения об избежании двойного налогообложения основываются на Модельной конвенции ОЭСР и официальных комментариях к ней, содержащих толкование ее положений.

Согласно общепринятым принципам применения международных соглашений, ко-

торых придерживается и Российская Федерация, государство - источник дохода не обязано отказываться от прав на налогообложение дохода лишь по той причине, что такой доход был непосредственно получен резидентом государства, с которым государство - источник дохода имеет действующее международное соглашение, устанавливающее льготы при налогообложении этого дохода.

При применении положений международных соглашений необходимо исходить из того, что термин "фактический получатель (бенефициарный собственник) дохода" используется не в узком техническом смысле, а должен пониматься исходя из целей и задач международных договоров об избежании двойного налогообложения, как, например, уклонение от уплаты налогов, и с учетом таких основных принципов договоров, как предотвращение злоупотребления положениями договора и преобладание сущности над формой.

Для признания лица в качестве фактического получателя дохода (бенефициарного собственника) необходимо не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но это лицо также должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.

При определении фактического получателя (бенефициарного собственника) дохода оцениваются выполняемые функции и принимаемые риски иностранной организации, претендующей на получение льготы в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения.

Предусмотренные соглашениями льготы (пониженные ставки и освобождения) в отношении выплачиваемых доходов от источника в Российской Федерации не применяются, если они выплачиваются в рамках сделки или серии сделок, осуществленных таким образом, что иностранное лицо, претендующее на получение льготы (освобождения) выплачивает прямо или косвенно весь или почти весь доход (в любое время и в любой форме) другому лицу, которое не имело бы льгот (пониженных ставок и освобождений) по соответствующему договору об избежании двойного налогообложения, если бы такие доходы выплачивались напрямую такому лицу.

Вопросы раскрытия информация о конечных бенефициарах (собственниках) компаний регулирует Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998, в соответствии с пунктом 1 статьи 26 которого компетентные органы России и Кипра обязались обмениваться информацией, которая относится к применению внутреннего законодательства о налогах.

Согласно статье 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Договаривающегося Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Договаривающегося Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 15 процентов от общей суммы дивидендов.

Таким образом, если иностранная компания, являющаяся резидентом Республики Кипр, получает дивиденды от российской организации, но при этом такая иностранная организация не является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, т.е. признается "технической", а фактические получатели дохода не подпадают под юрисдикцию Республики Кипр, соответственно, оснований для применения Соглашения, не имеется и налог должен исчисляться и удерживаться по ставке 15%.

В рассматриваемом случае, неоднократная смена собственников ООО "Краснобродский Южный" не повлекла изменение фактического бенефициара, который по-прежнему остался на территории Британских Виргинских островов, в результате перехода доли общества от кондуитной компании "Marendo Investments Limited" к такой же кондуитной компании "Delvenisto Investments LTD" конкурентоспособность ООО "Краснобродский Южный" не увеличилась, развития финансово-хозяйственной деятельности не произошло, суду не представлено доказательств, опровергающих выводы Инспекции о том, что, несмотря на изменение и усложнение схемы, конечные бенефициары не изменились и продолжают осуществлять контроль над деятельностью ООО "Краснобродский Южный", умышленно вводя в состав собственников кондуитные организации, используемые в документообороте по выводу денежных средств.

ООО "Краснобродский Южный" конечного получателя денежных средств не раскрыло, напротив изменение собственников должника, последовательное перечисление денежных средств (первоисточником которых является ООО "Краснобродский Южный") через ряд организаций, намеренно вводимых в цепочку движения денежных средств, создание новых правовых оснований для вывода денег с территории РФ (регистрация ООО "Редвейд", выкуп доли в ООО "Редвейд"), свидетельствуют о намерении скрыть реального бенефициара.

Полученный ООО "Краснобродский Южный" в АО "Альфа-Банк" кредит для целей оплаты сделки по приобретению 69% доли в ООО "Редвейд" выведен с территории

РФ в основной своей сумме через компанию "Delvenisto Investments LTD" и не использован в производственной деятельности ООО "Краснобродский Южный".

Таким образом, поскольку компания "Delvenisto Investments LTD" не является фактическим получателем перечисленных должником денежных средств, налоговые преференции, предусмотренные международным соглашением, предоставлены быть не могут, операция по перечислению денежных средств подлежит обложению ставке 15% в соответствии с под. 3 пункта 3 статьи 284, пункта 1 статьи 310 НК РФ.

Ссылки АО "Нитро Сибирь-Кузбасс" на то, что не раскрывая информацию о реальном бенефициаре, не приводя доказательств, что названное лицо действительно является реальным получателем дохода от ООО "Краснобродский Южный", налоговый орган тем самым, не приводит доказательств того, что у ООО "Краснобродский Южный" действительно появились налоговые обязательства и не приводит доказательств их размера, несостоятельны.

В рассматриваемом случае, раскрытие информации о конечном бенефициаре не является обязанностью ФНС России, при установлении корректности применения процентной ставки при исчислении налога к совершенной операции необходимо установить, является ли реальным распорядителем денежных средств лицо, их получившее, в данном случае перечисление ООО "Кранобродский Южный" осуществлено в адрес Delvenisto Investments Ltd, которое является кондуитной компанией, не оставившей денежные средства в своем распоряжении и не направившей их на развитие своей финансово-хозяйственной деятельности, денежные средства перечислены через цепочку сделок в адрес резидента Британских Виргинских островов, с Правительством которых у Российской Федерации не заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения, в связи с чем, данную операцию ФНС России обоснованно расценивает как выплату дивидендов с применением налоговой ставки 15%, поскольку, условия для применения льготной ставки к данной операции не соблюдены.

Доводы Соколова А.А., противоречат фактически установленным при проведении налоговой проверки обстоятельствам.

Компания "Delvenisto Investments Ltd" не участвовала в развитии бизнеса ООО "Краснобродский Южный", единственное осуществление вложения в капитал компании обусловлено выполнением условий пункта 10 Соглашения от 05.12.1998 о прямом вложении в капитал общества (вклад в имущество) 120 000 евро с целью получения права на применение пониженной налоговой ставки (15% вместо 10% или 15%) при выплате дохода, причем данное вложение выполнено за счет заемных средств, полученных компанией "Delvenisto Investments Ltd" от компании "Utopia Holdings Group Ltd"

(резидент Британский Виргинских островов) по договору займа от 16.03.2017.

Документальное подтверждение разработки проекта развития предприятия, привлечения инвестиции, планирования дальнейшей деятельности Соколовым А.А. не представлено.

Вопреки позиции Соколова А.А. объектом налогообложения не является вывод денежных средств на территорию Британских Виргинских островов, перечислив в проверяемом налоговом периоде (2017) иностранной компании денежные средства во исполнение договора купли-продажи, общество фактически осуществило выплату дивидендов, что является объектом налогообложения.

Утверждение Соколова А.А. о признании налоговым органом реальности сделки купли-продажи доли с наступлением последствий по изменению бенефициарного владельца долей в уставном капитале должника посредством заключения как сделки по купли-продажи доли в ООО "Редвейд", так и иных взаимосвязанных с ней сделок, заключенных в последующем, документально не подтверждено, в свою очередь, внесение изменений в ЕГРЮЛ о собственнике организаций свидетельствует лишь о формальном соблюдении требований к составлению гражданско-правовых документов и не исключает прикрытие указанной сделкой иных истинных намерений контролирующих лиц.

Так в ходе проверки, Инспекцией установлено, что ООО "Краснобродский Южный" неоднократно используя в своей финансово-хозяйственной деятельности схемы по выводу денежных средств (в 2013-2015 г.г. необоснованное применение пониженной ставки 5% вместо 15% при выплата дохода иностранной компании "Marendo Investments Limited" в виде дивидендов), учитывая возникшие риски со стороны налоговых органов, в проверяемом периоде использовало схему минимизации налоговых обязательств, формально заменив компанию "Marendo Investments Limited" на "Delvenisto Investments LTD", а затем на ООО "Редвейд", при этом продолжая производить выплату дивидендов, но уже под видом выкупа доли.

Анализ расчетного счета ООО "Редвейд" показал, что организация существовала за счет заемных средств, которые направлялись на административные расходы.

Единственной операцией, совершенной ООО "Редвейд" было принятие в состав участников "Delvenisto Investments LTD" посредством внесения в уставный капитал ООО "Редвейд" 100% доли в капитале ООО "Краснобродский Южный".

Последовательность совершенных сделок с привлечением к их оформлению лиц, деятельность которых контролируется заинтересованной группой, свидетельствует о формальном изменении собственников ООО "Краснобродский Южный" с целью создания контролируемой цепочки движения денежных средств до территории Британский Виргин-

гинских островов.

Вовлечение в схему ООО "Редвейд" имело единственную цель- создание правовых оснований (договор купли-продажи 69% доли) для перечисления денежных средств в качестве оплаты за долю от российской организации иностранной (и далее по цепочке сделок до Британских Виргинских островов) в целях минимизации налоговых обязательств, совершенные в интересах конечных бенефициаров, расположенных на территории Британских Виргинских островов.

Настаивая на действительности сделки купли-продажи 69% процентов доли в ООО "Редвейд" Соколов А.А. не приводит документально подтвержденные доказательства реальных последствий по сделке и положительного экономического результата для деятельности ООО "Краснобродский Южный", а равно опровергающие выводы Инспекции о том, что, несмотря, на изменение и усложнение схемы, конечные бенефициары не изменились и продолжают осуществлять контроль над деятельностью ООО "Краснобродский Южный.

При установлении требований по обязательным платежам должно учитываться, имелись ли у уполномоченного органа объективные препятствия для предъявления требований, возникновение которых обуславливалось необходимостью соблюдения установленных законодательством процедур выявления задолженности по обязательным платежам, обеспечения прав плательщиков обязательных платежей при их привлечении к публично-правовой ответственности.

Следовательно, двухмесячный срок предъявления требований уполномоченным органом, указанный в пункте 1 статьи 142 Закона о банкротстве, не течет в период с начала проведения налоговой проверки на протяжении всего времени, пока не вступит в силу решение налогового органа по результатам этой проверки.

В данном случае специальный срок ФНС России не пропущен, в связи с чем, доводы АО "Альфа-Банк" о пропуске ФНС России срока, установленного абзацем третьим пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве, признаны судом необоснованными.

Правильно применив к установленным обстоятельствам нормы законодательства об установлении требований кредиторов в деле о банкротстве, суд пришел к правомерному выводу об обоснованности требования уполномоченного органа.

Иное толкование заявителями жалоб положений действующего законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора, не свидетельствуют о неправильном применении судом норм права.

Нарушений судом норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом апелляцион-

ной инстанции не установлено.

Апелляционные жалобы АО "Нитро Сибирь-Кузбасс", Соколова Александра Александровича удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 16.09.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9400/2019 оставить без изменения, а апелляционные жалобы акционерного общества "Нитро Сибирь-Кузбасс", Соколова Александра Александровича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

А.П. Иващенко А.Ю. Сбитнев