Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2022 г. N 13АП-38866/21 по делу N А56-34101/2021

г. Санкт-Петербург

27 января 2022 г.

Дело N А56-34101/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 января 2022 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего С.В. Изотовой,

судей И.В. Масенковой, М.А. Ракчеевой,

рассмотрев в судебном заседании при участии:

от Бузюка Д.А. представителя Чубарова С.П. (доверенность от 07.06.2021),

от Комитета представителя Барбашина А.В. (доверенность от 24.01.2022),

от Комитета по контролю представителя Султанмуратова Д.Ю. (доверенность от 10.01.2022),

апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Бузюка Дмитрия Алексеевича на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.10.2021 по делу N А56-34101/2021 (судья С.В. Нетосов), по иску:

индивидуального предпринимателя Бузюка Дмитрия Алексеевича (Санкт-Петербург)

к Комитету имущественных отношений Санкт-Петербурга (191144, Санкт-Петербург, ул. Новгородская, д. 20, лит. А, пом. 2-Н; ОГРН 1027809244561, ИНН 7832000076),

третье лицо: Комитет по контролю за имуществом Санкт-Петербурга (191014, Санкт-Петербург, ул. Рылеева, д. 7, лит. А, пом. 2-Н, 5-Н, 7-Н, 10-Н; ОГРН 1167847166882, ИНН 7801305857),

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Бузюк Дмитрий Алексеевич (далее - истец, Предприниматель) обратился в арбитражный суд с иском к Комитету имущественных отношений Санкт-Петербурга (далее - ответчик, Комитет) о признании недействительным отказа от исполнения договора на размещение нестационарного торгового объекта (далее - НТО), оформленного уведомлением от 05.03.2021 N 04-28-3843/21-0-0.

Определением от 08.07.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Комитет по контролю за имуществом Санкт-Петербурга (далее - ККИ).

Решением от 15.10.2021 в иске отказано.

Не согласившись с указанным решением, Предприниматель обратился с апелляционной жалобой, в котором просит решение отменить, принять новое решение, удовлетворить исковые требования.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что вывод суда первой инстанции о доказанности факта нарушения договора не соответствует многочисленной судебной практике, согласно которой односторонний акт не признается допустимым доказательством, вывод суда об использовании под оказание услуг в сфере общественного питания более 90 % торговой площади НТО не подтверждается материалами дела, на фотографиях, приложенных к актам, видно, что печатная продукция, расположенная на витринах, занимает большую часть НТО, документы, содержащие противоречивые сведения, не могут быть положены в основу решения, материалами дела подтверждается реализация периодической печатной продукции, что соответствует условиям договора, пункт 3.1.3 договора предусматривает право Предпринимателя на использование не более 30 % площади НТО, обязанность по уведомлению Комитета о намерении использовать НТО под вспомогательный вид деятельности Предпринимателем исполнена, ККИ в актах обследования не представил расчет и нормативно закрепленных методик по выявлению процентного соотношения использования торговой площади.

В отзыве на апелляционную жалобу Комитет полагает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению, указывает, что при обследовании спорного земельного участка установлено, что в расположенном на нем НТО торговля периодическими печатными изданиями ведется на площади не более 10 %, в то время как на площади 90 % ведется реализация чая и кофе, что является нарушением пункта 1.1 договора, полномочия ККИ на проведение обследований основаны на нормативно-правовых актах, регламентирующих деятельность ККИ, в связи с чем акты обследования являются надлежащими доказательствами.

В отзыве на апелляционную жалобу ККИ также просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения, указывает, что обследование земельного участка проведено ККИ в соответствии с действующими нормативными актами, в результате обследования установлены нарушения условий договора Предпринимателем, истец не отрицает факт реализации кофейной продукции.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Согласно положениям части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с частью 1 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном АПК РФ, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ.

В силу части 1 статьи 122 АПК РФ копия судебного акта направляется арбитражным судом по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо путем вручения адресату под расписку непосредственно в арбитражном суде или по месту нахождения адресата, а в случаях, не терпящих отлагательства, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи.

Как определено частью 1 статьи 123 АПК РФ, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном АПК РФ, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Извещение является надлежащим, если в материалах дела имеются документы, подтверждающие направление арбитражным судом лицу, участвующему в деле, копии первого судебного акта по делу в порядке, установленном статьей 122 АПК РФ, и ее получение адресатом (уведомление о вручении, расписка, иные документы согласно части 5 статьи 122 АПК РФ), либо иные доказательства получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся процессе (часть 1 статьи 123 АПК РФ), либо документы, подтверждающие соблюдение одного или нескольких условий части 4 статьи 123 АПК РФ.

Для третьих лиц таким первым судебным актом является определение суда о привлечении их к участию в деле (о вступлении их в дело) (часть 3 статьи 51 АПК РФ).

Определением суда первой инстанции от 08.07.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ККИ.

Материалы дела не содержат каких-либо доказательств извещения судом первой инстанции ККИ о начавшемся судебном процессе и о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица; документы, подтверждающие направление ККИ определения суда первой инстанции от 08.07.2021, в материалах дела отсутствуют; представитель ККИ участия в судебном заседании 23.09.2021 не принимал, в суде апелляционной инстанции представитель ККИ пояснил, что до получения определения апелляционного суда о принятии к производству апелляционной жалобы какие-либо судебные акты по рассматриваемому делу в ККИ не поступали.

Рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 АПК РФ является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Согласно положениям части 6.1 статьи 268 АПК ПФ при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

Усмотрев безусловные основания для отмены судебного акта первой инстанции, суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел судом первой инстанции.

Лица, участвующие в деле, не возражали против рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции в настоящем судебном заседании.

Как следует из материалов дела, 01.07.2019 между Комитетом и Предпринимателем заключен договор N 13/НТО-06038 на размещение нестационарного торгового объекта на земельном участке площадью 6,30 кв. м, расположенном по адресу: Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, уч. 162 (западнее д. 10, лит. А), согласно схеме границ земельного участка, предназначенного для размещения НТО при условии соблюдения Предпринимателем следующих требований: вид и цели использования НТО: для размещения киоска по реализации периодической печатной продукции, высота НТО не более 4 м, площадь НТО не более 6,3 кв. м, а Предприниматель обязуется разместить НТО и использовать земельный участок, предназначенный для его размещения, в течение срока действия договора на условиях и в порядке, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации, законодательством Санкт-Петербурга и условиями договора.

Согласно пункту 1.2 договора место размещения НТО определено в соответствии с пунктом 49 раздела VI "Объекты, используемые для реализации периодической печатной продукции. Киоски" (Невский район, номер заявления в РГИС 24957) части 2 "Прочие торговые объекты".

В силу пункта 1.3 договора приведенное описание целей использования НТО и земельного участка, предназначенного для его размещения, является окончательным, изменение целей использования не допускается.

Использование НТО по вспомогательному (вспомогательным) виду использования осуществляется в соответствии с условиями договора.

Договор действует с 01.07.2019 по 30.06.2024 и вступает в силу с момента его подписания (пункт 2.1 договора).

ККИ 19.08.2020 провел обследование земельного участка, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, ул. Бабушкина, уч. 162 (западнее дома 10, лит. А), в ходе которого установлено, что на указанном земельном участке расположен киоск площадью 5,9 кв. м, в котором осуществляется реализация кофейных и иных напитков (90 % торговой площади) и печатной продукции.

Впоследствии 30.11.2020 ККИ провел повторное обследование спорного земельного участка, в ходе которого также установлено использование 90 % торговой площади для реализации кофейных и иных напитков.

Комитет в лице Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения "Имущество Санкт-Петербурга" направило Предпринимателю уведомление от 05.03.2021 N 04-28-3843/21-0-0 об отказе от договора со ссылкой на пункт 5.4.1 договора в связи с использованием земельного участка под цели, не предусмотренные пунктом 1.1 договора.

ККИ 17.05.2021 провело обследование земельного участка, в результате которого установил, что, несмотря на расторжение договора, на участке расположен киоск, где осуществляется реализация кофейных и иных напитков и печатной продукции, коммерческую деятельность в котором осуществляет Предприниматель.

Полагая, что у Комитета не имелось правовых оснований для отказа от договора, Предприниматель обратился в суд с настоящим иском.

Пунктом 5.4.1 договора предусмотрено право Комитета в бесспорном и одностороннем порядке отказаться от договора, что влечет расторжение договора, помимо прочего при использовании Предпринимателем НТО под цели, не предусмотренные пунктом 1.1 договора (за исключением случаев, установленных пунктами 3.1.3 и 3.2.24).

Как указано выше, согласно пункту 1.1 договора вид и цели использования НТО определены для размещения киоска по реализации периодической печатной продукции, а пунктом 1.3 договора установлено, что изменение целей использования НТО не допускается.

Использование НТО по вспомогательному (вспомогательным) виду использования осуществляется в соответствии с условиями договора.

Участки, включенные в раздел VI Схемы, предназначены именно для размещения НТО в целях реализации периодической печатной продукции.

В соответствии с пунктом 3.2.2 договора Предприниматель обязан использовать НТО и место размещения НТО исключительно в соответствии с целью, указанной в пункте 1.1 договора.

В ходе обследований, проведенных ККИ 19.08.2020 и 30.11.2020, установлено, что на момент обследования на участке расположен киоск, в котором ведется торговая деятельность по реализация кофейных и иных напитков, приготовляемых в киоске (размещен аппарат для приготовления кофе, тара для розлива, ингредиенты).

Факт размещения в киоске аппарата и приготовления в нем кофейных и иных горячих напитков Предприниматель не оспаривает.

Размещение НТО осуществляется на основании Схемы в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" и договором на размещение НТО.

На основании подпункта 3 пункта I статьи 6 названного Закона органы государственной власти субъектов РФ уполномочены в соответствии с Законом о торговой деятельности на разработку и принятие законов субъектов РФ, иных нормативных правовых актов субъектов РФ в области государственного регулирования торговой деятельности.

В соответствии с названным положением статьи 6 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" и во исполнение статьи 10 этого закона Правительством Санкт-Петербурга принято постановление от 27.09.2012 N 1045 "О размещении нестационарных торговых объектов на земельных участках, находящихся в государственной собственности Санкт-Петербурга или государственная собственность на которые не разграничена, внесении изменений в некоторые постановления Правительства Санкт-Петербурга и признании утратившими силу некоторых постановлений Правительства Санкт-Петербурга" (далее - Постановление N 1045).

Утвержденным Постановлением N 1045 порядком разработки и утверждения Схемы (приложение к Постановлению N 1045, далее Порядок) (пункт 2.7.6) предусмотрено, что Комитет по печати и взаимодействию со средствами массовой информации (далее - Комитет по печати) выдает заключение о согласовании или о мотивированном отказе в согласовании возможности размещения торговых объектов на земельных участках и сведения о включении объектов в ранее утвержденные адресные программы объектов мелкорозничной торговли, используемых для реализации периодической печатной продукции, с учетом результатов мониторинга рынка распространения периодической печатной продукции (в случае если целью использования земельных участков является размещение объектов, используемых для реализации периодической печатной продукции).

Согласно пункту 1.6 Порядка возможно использование НТО по основному и вспомогательному (вспомогательным) видам использования. Установлено, что торговые объекты, предполагаемые к использованию по основному и вспомогательному (вспомогательным) видам использования, указанным в пунктах 1.3.2.1, 1.3.2.3. 1.3.2.5 и 1.3.2.6 Порядка, включаются в раздел схемы размещения, соответствующий основному виду использования торгового объекта. Под основным видом использования торгового объекта понимается использование не менее 70 процентов площади торгового объекта по одному из видов использования торговых объектов, указанных в пунктах 1.3.2.1, 1.3.2.3, 1.3.2.5 или 1.3,2.6 Порядка.

По смыслу указанного пункта Порядка, основной вид использования определяется разделом схемы, в который включен тот или иной земельный участок; совмещение видов использования возможно только в отношении видов, предусмотренных перечисленными пунктами Порядка, а именно:

1.3.2.1 - мелкорозничная торговля;

1.3.2.3 - общественное питание;

1.3.2.5 - бытовое и иное сервисное обслуживание, за исключением автосервисного обслуживания;

1.3.2.6. - реализация периодической печатной продукции.

Условиями договора также предусматривается возможность использования участка по основному и вспомогательным видам использования и порядок, при соблюдении которого соответствующее использование участка не может рассматриваться как нарушение договора.

В пункте 1.3 договора указано, что использование НТО по вспомогательному (вспомогательным) виду использования осуществляется в соответствии с условиями договора; такие условия содержатся в пунктах 3.1.3, 3.2.24 договора, в частности по вспомогательному виду использования не может быть использовано более 30 % площади НТО.

Исходя из вышеизложенного, об использовании НТО по вспомогательному виду использования свидетельствует только совокупность следующих обстоятельств: основной вид использования НТО совмещается с видами, предусмотренные пунктами 1.3.2.1, 1.3.2.3, 1.3.2.5 Порядка, под осуществление такого вида используется не более 30 % площади объекта и соблюден порядок, предусмотренный пунктом 3.2.24 договора.

В данном случае в НТО на спорном земельном участке осуществляется деятельность в сфере общественного питания (приготовление и реализация горячих напитков), под указанный вид деятельности используется, как следует из актов обследования, 90 процентов площади торгового объекта, уведомление, предусмотренное пунктом 3.2.24 договора, направлено только 06.02.2021.

Такая деятельность по условиям пункта 3.1.3 договора не является вспомогательным использованием, не соответствует цели, указанной в пункте 1.1 договора.

Не оспаривая сведения, отраженные в актах обследования, в части осуществления в киоске деятельности по приготовлению и реализации кофе, Предприниматель оспаривает содержащиеся в актах сведения, касающиеся площади киоска, использующейся под указанную деятельность, ссылается на нарушение порядка проведения такого обследования.

Между тем, ККИ создан от имени субъекта Российской Федерации - города Санкт-Петербурга постановлением Правительства Санкт-Петербурга от 23.03.2016 N 207 "О мерах по совершенствованию контроля за использованием объектов недвижимости Санкт-Петербурга", является исполнительным органом государственной власти Санкт-Петербурга.

В соответствии со статьей 8 Закона Санкт-Петербурга от 24.06.2009 N 335-66 "О Правительстве Санкт-Петербурга" Правительство Санкт-Петербурга распределяет полномочия между исполнительными органами государственной власти Санкт-Петербурга, утверждает положения о соответствующих исполнительных органах государственной власти Санкт-Петербурга.

Пунктами 1.2 и 1.3 Положения о ККИ, утвержденного постановлением Правительства Санкт-Петербурга от 23.03.2016 N 207 "О мерах по совершенствованию контроля за использованием объектов недвижимости Санкт-Петербурга", установлено, что ККИ проводит государственную политику в сфере контроля за использованием и сохранностью государственного имущества Санкт-Петербурга (за исключением объектов жилищного фонда), обеспечения проведения инвентаризации объектов нежилого фонда, а также в сфере земельных отношений в части, касающейся обеспечения проведения инвентаризации земель и инвентаризации территорий зеленых насаждений общего пользования в Санкт-Петербурге, осуществления земельного контроля в Санкт-Петербурге, выявления и предотвращения деятельности по самовольному строительству на территории Санкт-Петербурга, а также демонтажа самовольных построек на территории Санкт-Петербурга, и координирует деятельность исполнительных органов государственной власти Санкт-Петербурга в указанных сферах. Он является уполномоченным органом по осуществлению земельного контроля в Санкт-Петербурге.

Согласно пункту 1.4 распоряжения ККИ от 05.09.2017 N 11-р "Об утверждении Порядка проведения обследований земельных участков и объектов нежилого фонда" предметом обследования является соблюдение исполнительными органами государственной власти Санкт-Петербурга, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами прав Санкт-Петербурга на объекты недвижимости, а также требований по использованию объектов недвижимости, в том числе требований по оформлению документов, разрешающих осуществление хозяйственной деятельности на земельных участках.

На основании пункта 3.1 названного распоряжения обследование может проводиться должностными лицами ККИ без взаимодействия с правообладателем (пользователем) объекта недвижимости.

В данном случае обследование земельного участка было произведено в рамках полномочий, установленных вышеуказанными нормативно-правовыми актами.

Результаты обследования отражены в соответствующем актах.

Как следует из приложений к названным актам (материалы фотофиксации), в данном случае фактически в НТО, координаты нахождения которого отражены в приложении к актам, на участке осуществляется деятельность в сфере общественного питания (приготовление и реализация горячих напитков), что не соответствует цели, указанной в пункте 1.1 договора, при этом такая деятельность осуществляется на значительной площади, явно превышающей 30 %.

Доказательства, опровергающие обстоятельства, отраженные в представленных актах, Предприниматель в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил.

То обстоятельство, что периодические печатные издания размещены на большей площади витрины киоска, не опровергает информацию, содержащуюся в актах.

Реализуемые горячие напитки не могут рассматриваться и как "сопутствующие товары" (по отношению к печатной продукции).

В соответствии с перечнем, утвержденным распоряжением Комитета по развитию предпринимательства и потребительского рынка Санкт-Петербурга от 21.05.2014 N 2121-р "Об утверждении ассортимента сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках", в качестве сопутствующего товара допускается реализация обработанных чая и кофе, прочих безалкогольных напитков в индивидуальной упаковке изготовителя.

Приготовление и розлив в одноразовую тару непосредственно в НТО напитков данным условиям не соответствуют.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения иска не имеется.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 15.10.2021 по делу N А56-34101/2021 отменить.

В иске отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.В. Изотова

Судьи

И.В. Масенкова М.А. Ракчеева