Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2022 г. N 09АП-74014/21 по делу N А40-142561/2021

г. Москва

27 января 2022 г.

Дело N А40-142561/21

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей О.В. Гажур, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2021 г. по делу N А40-142561/21, о признании ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" (ОГРН: 1167746855088, ИНН: 7704371484) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника,

при участии в судебном заседании: от ООО "ЛОГОСГРУП" - Беседин С.А. дов. от 12.04.2021; от ООО "ТСК АДЕЛАНТАР"- Ахмадгадизов И.С. дов. от 06.09.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2021 г. по делу N А40-142561/21 ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" (ОГРН: 1167746855088, ИНН: 7704371484) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника. Открыто в отношении ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" (ОГРН: 1167746855088, ИНН: 7704371484) конкурсное производство по процедуре отсутствующего должника сроком на шесть месяцев. Включено в реестр требований кредиторов ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" требование ООО "ЛОГОСГРУП" в размере 18 389 616, 00 руб. - основной долг - в третью очередь реестра, 6 362 807,14 руб. - неустойка - в третью очередь реестра требований кредиторов отдельно, как подлежащей погашению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов. Взыскано ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" в доход Федерального бюджета РФ государственную пошлину в размере 6 000 руб. Утвержден конкурсным управляющим должника арбитражный управляющий Ковалев Павел Сергеевич (член Союза "СОАУ "Альянс", рег. номер: 409, ИНН: 263515863494, адрес для направления корреспонденции: 355029 г. Ставрополь, ул. Ленина, д.377 кв.5.).

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв ООО "ЛОГОСГРУП" на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Также в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" об отказе от апелляционной жалобы. Рассмотрев указанное ходатайство, суд апелляционной инстанции отказал в его удовлетворении, поскольку апелляционная жалоба ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" подписана бывшим руководителем общества - Гореловым С.А., тогда как отказ от апелляционной жалобы - конкурсным управляющим ООО "ТСК АДЕЛАНТАР", то есть неуполномоченным на то лицом. При этом суд апелляционной инстанции полагает, что бывший руководитель ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" Горелов С.А. вправе обратиться с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2021 г. по настоящему делу.

В судебном заседании представитель ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" поддерживал доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт. Представитель ООО "ЛОГОСГРУП" возражал на доводы апелляционной жалобы, указывал на ее необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного решения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 06.07.2021 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "ЛОГОСГРУП" (далее - кредитор) о признании ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" (ОГРН: 1167746855088, ИНН: 7704371484) (далее - должник) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника. Удовлетворяя указанное заявление, судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Между ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" и ООО "ЛОГОСГРУП" был заключен договор от 01.04.2019 N 01042019/01, согласно п. 1.1. которого, по заданию Заказчика Исполнитель обязуется выполнить комплекс работ по производству, монтажу и демонтажу уличных декоративных конструкций, в соответствии с Приложениями к Договору подряда, а Заказчик обязуется принять работы и оплатить их. Согласно подписанным между сторонами без разногласий накладной от 27.04.2019 N 1 на отпуск материалов на сторону и акту приемки-сдачи выполненных работ от 12.01.2020, Исполнитель выполнил и передал результаты выполненных работ (Арт-объекты) Заказчику полностью и в срок, на общую сумму 18 389 616 руб.

Заказчик претензий по объему, качеству результата работ и срокам выполнения работ не имеет. Условия оплаты, установленные в Договоре подряда, стороны пересмотрели, заключив 12.01.2020 соглашение о порядке исполнения обязательств, в соответствии с которым Заказчик подтверждает наличие перед Исполнителем по Договору подряда задолженности в размере 18 389 616 руб. и в п. 4 установили, что Заказчик обязуется исполнить обязательства по их оплате в общей сумме 18 389 616 руб. в следующем порядке: 400 000 руб. - в срок не позднее 30.01.2020; 400 000 руб. - в срок не позднее 10.02.2020; 400 000 руб. - в срок не позднее 10.03.2020; 1 100 000 руб. - в срок не позднее 10.04.2020; 1 100 000 руб. - в срок не позднее 12.05.2020; 1 100 000 руб. - в срок не позднее 10.06.2020; 400 000 руб. - в срок не позднее 10.07.2020; 13 489 616 руб. - в срок не позднее 10.08.2020.

Однако, несмотря на заключенное Соглашение, предусматривающего отсрочку и рассрочку платежей, ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" по настоящее время задолженность, за выполненные работы ООО "ЛОГОСГРУП" не оплатил. Согласно абз. 3 п. 5 Соглашения в случае, если Заказчик не исполняет полностью или частично обязательства по уплате платежей, указанных в пункте 4 настоящего соглашения, два и более раз, Исполнитель вправе потребовать уплаты всей суммы непогашенной задолженности не позднее семи дней с момента предъявления Заказчику требования. В указанном случае Исполнитель вправе требовать уплаты пени в размере 0,05% от суммы, которая не была уплачена Заказчиком по Договору подряда за каждый день просрочки за период с 01.06.2019 до момента уплаты Исполнителю суммы и/или соответствующей ее части. При таких обстоятельствах, размер пени с 01.06.2019 по дату написания первой претензии (22.04.2021) составил 6 362 807,14 руб. Расчет выглядит следующим образом: 18 389 616 (руб. сумма долга) * 692 (кол-во дней с 01.06.2019 по 22.04.2021) * 0,05% (процент пени) = 6 362 807,14 руб. Учитывая изложенное, ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" имеет перед ООО "ЛОГОСГРУП" непогашенную задолженность в общем размере 18 389 616 руб. и 6 362 807,14 руб. неустойки.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Учитывая изложенное, судом первой инстанции обоснованно установлено, что ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" обладает всеми признаками несостоятельности (банкротства). Из материалов дела усматривается, что согласно сведениям из ЕГРЮЛ в отношении должника 29.12.2020, в результате проведенной регистрирующим органом проверки достоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, сведения о местонахождении должника являются недостоверными. Единственный учредитель и генеральный директор ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" - ГОРЕЛОВ СЕРГЕЙ АНАТОЛЬЕВИЧ ИНН: 772023582835 включен в перечень лиц, подпадающих под условия, предусмотренные подпунктом "Ф" пункта 1 статьи 23 Закона о регистрации, по причине причастности к ЮЛ, исключенному из ЕГРЮЛ при наличии задолженности (в том числе и списанной). Операции по расчётным счетам ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" приостановлены (согласно сведениям с сайта ФНС России из Системы Информирования Банков О Состоянии Обработки Электронных Документов (311-П, 440-П) в отношении ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" имеются действующие решения о приостановлении по указанному налогоплательщику операций по расчетным счетам). ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" сократило штат сотрудников до 1 человека (согласно сведениям с сайта ФНС России из сервиса "Прозрачный бизнес" Среднесписочная численность работников в 2020 г. - 1 чел., в 2019 г. - 10 чел., в 2018 г. - 17 чел.). ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" перестало сдавать бухгалтерскую отчётность (согласно ресурсу, "Государственный информационный ресурс бухгалтерской (финансовой) отчетности" в сети Интернет, последний отчет был сдан за 2019 г.). ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" не получает почтовую корреспонденцию по юридическому адресу, и она возвращается отправителю. Таким образом, должник фактически прекратил свою деятельность, по известному адресу отсутствует и установить его местонахождения не представляется возможным.

В этой связи, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что имеются признаки отсутствующего должника, предусмотренные п. 1 ст. 227 и ст. 230 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Согласно пункту 2 статьи 4 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства должника учитываются: размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия; размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие взысканию за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Согласно пункту 2 статьи 6 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, а в отношении должника - физического лица - не менее размера, установленного пунктом 2 статьи 213.3 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 1 ст. 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности. Как следует из ст. 230 Закона о банкротстве, положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

При указанных обстоятельствах в соответствии со ст.ст. 53 и 227 Закона о банкротстве должника надлежит признать банкротом и открыть в отношении него конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2021 г. суд обязал Союз "СОАУ "Альянс" представить в суд сведения о кандидатуре арбитражного управляющего Ковалева Павла Сергеевича для утверждения его конкурсным управляющим должника и соответствие представленной кандидатуры требованиям ст. ст. 20 и 20.2 Закона о банкротстве, данные, позволяющие его индивидуализировать (идентификационный номер налогоплательщика, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих (абзац десятый пункта 3 статьи 29 Закона о банкротстве) либо в реестре арбитражных управляющих, являющихся членами саморегулируемой организации арбитражных управляющих (абзац одиннадцатый пункта 2 статьи 22 Закона о банкротстве) и т.п.), почтовый адрес в Российской Федерации, по которому все заинтересованные лица могут направлять ему корреспонденцию в связи с его участием в данном деле о банкротстве.

Союзом "СОАУ "Альянс" в Арбитражный суд города Москвы была направлена информация о кандидатуре Ковалева Павла Сергеевича для утверждения его конкурсным управляющим должника. Рассмотрев указанную кандидатуру, судом первой инстанции верно установлено, что она соответствует требованиям ст.ст. 20 и 20.2 Закона о банкротстве (в редакции ФЗ от 30.12.2008 N 296-ФЗ).

В соответствии со ст. 16 и п. 2 ст. 228 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов к должнику подлежат рассмотрению и включению в реестр требований кредиторов конкурсным управляющим. В этой связи, судом первой инстанции обоснованно включено в реестр требований кредиторов ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" требование ООО "ЛОГОСГРУП" в размере 18 389 616,00 рублей - основной долг - в третью очередь реестра, 6 362 807,14 руб. - неустойка - в третью очередь реестра требований кредиторов отдельно, как подлежащей погашению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При изложенных обстоятельствах, судом первой инстанции верно признано ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" (ОГРН: 1167746855088, ИНН: 7704371484) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу. В частности, довод о том, что судом первой инстанции неправомерно было открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника, в отсутствие вступившего в законную силу решения суда о взыскании с должника денежных средств, отклоняется судом апелляционной инстанции, по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что требование о банкротстве ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" было подано в связи с длительным неисполнением должником перед ООО "ЛОГОСГРУП" обязательств по оплате долга в размере 18 389 616 руб. Указанное требование, его обоснованность и размер, заявитель апелляционной жалобы не оспаривает.

При принятии заявления кредитора или уполномоченного органа о банкротстве отсутствующего должника, требование наличия вступившего в законную силу судебного акта, подтверждающего наличия долга (пункт 2 статьи 7 Закона о банкротстве) не применяется, на основании следующего. Согласно пункту 2 статьи 7 Закона о банкротстве, право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Как следует из разъяснений Пленума ВАС РФ, изложенных в пункта 64 постановления от 15.12.2004 N 29 (ред. от 21.12.2017) "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" правила о банкротстве отсутствующего должника являются специальными по отношению к общим правилам Закона о банкротстве, касающимся возбуждения производства по делу о несостоятельности, в частности в отношении заявления конкурсного кредитора или уполномоченного органа. При принятии заявления конкурсного кредитора или уполномоченного органа о банкротстве отсутствующего должника правила пунктов 2 и 3 статьи 6, пункта 2 статьи 7, пункта 2 статьи 41 Закона не применяются.

В данном случае ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" обладало всеми признаками несостоятельности (банкротства) и у ООО "ЛОГОСГРУП" имелось право обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "ТСК АДЕЛАНТАР" несостоятельным (банкротом). При этом для подачи заявления о признании несостоятельным (банкротом) отсутствующего лица, наличие вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств, не требовалось.

Кроме того суд апелляционный инстанции отмечает, что в обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на новые обстоятельства, которые не были предметом исследования и оценки суда первой инстанции. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в решении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2021 г. по делу N А40-142561/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ТСК АДЕЛАНТАР"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

О.В. Гажур И.М. Клеандров