Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2022 г. N 09АП-2872/22 по делу N А40-176675/2021

г. Москва

10 февраля 2022 г.

Дело N А40-176675/21

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.А. Птанской,

судей Д.В. Пирожкова, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Борисовой В.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Индивидуального предпринимателя Лаврова Александра Васильевича

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 декабря 2021 года

по делу N А40-176675/21, принятое судьей Ликшиковым Э.Б.,

по иску Индивидуального предпринимателя Лаврова Александра Васильевича

(ОГРНИП: 308774631900747)

к Акционерному обществу "Мосэнергосбыт"

(ОГРН: 1057746557329; юр. адрес: 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д. 9)

третье лицо: ПАО "Россети Московский Регион"

о взыскании 10 000 рублей

при участии в судебном заседании:

от истца: Аксёнов Д.Г. по доверенности от 06.08.2021

от ответчика: Калачян А.С. по доверенности от 01.12.2021

от третьего лица: Самохвалова Т.В. по доверенности от 31.01.2022

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Лавров Александр Васильевич (далее - ИП Лавров А.В., истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 10 000 рублей, с учетом уточнений исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ПАО "Россети Московский Регион".

Решением арбитражного суда первой инстанции от 13.12.2021 в иске отказано.

Истец не согласился с принятым решением и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы, заявитель ссылается на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам, имеющим значение для рассматриваемого спора.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции 09.02.2022 представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ответчика и третьего лица возражали против апелляционной жалобы, при этом, истец представил письменные пояснения в порядке ст. 81 АПК РФ, приобщенные судом апелляционной инстанции.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителя истца, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 13.12.2021 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 04 декабря 2002 года истцом и ответчиком был заключен договор электроснабжения N 58247167 на поставку электрической энергии (мощности) в нежилое помещение по адресу: г. Москва, ул. Грина, д.30. Впоследствии номер договора был изменен с сохранением всех положений первоначального договора, в связи с чем стороны ссылаются на договор электроснабжения N 58255367 от 30 ноября 2006 года.

Истец указывает, что исходя из условий действующего договора электроснабжения и требований Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства от 04.05.2012 N 442, представителями АО "Мосэнергосбыт" в помещении по указанному адресу, ежегодно проводились проверки расчётных приборов учёта, включающие в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учёта, проверку состояния приборов учёта, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показателей приборов учёта.

В 2009 году представителями ответчика в принадлежащем Лаврову А.В. помещении был установлен новый прибор учёта: счётчик "Меркурий 230 АКТ-01СN ", заводской N 04845007.

Как указывает истец, в ходе ежегодных проверок этого прибора учёта представителями АО "Мосэнергосбыт" каких-либо нарушений установлено не было, что фиксировалось соответствующими актами проверки узла учёта электроэнергии.

18 февраля 2021 года сотрудниками ПАО "Россети Московский регион" была проведена очередная проверка прибора учёта, в ходе которой проверяющими "...было выявлено возможное несанкционированное вмешательство в работу прибора учёта электрической энергии N 04845007 тип Меркурий 230 АКТ-01СК Нарушение выявлено при проведении замеров токов, проходящих через прибор учёта. Согласно журналу событий последнее вскрытие прибора учёта N 04845007 было произведено 27.03.10 в 12.21.51...".

В связи с этим проверяющими был составлен акт проверки узла учёта электроэнергии N 09281 от 18 февраля 2021 года.

Прибор учёта был демонтирован и изъят для проведения экспертизы, о чём был составлен акт изъятия для проведения независимой экспертизы прибора учёта от 18 февраля 2021 года. Вместо демонтированного счётчика был установлен новый прибор учёта. Энергопринимающие устройства от электросети не отключались.

20 апреля 2021 года истца ознакомили с актом N 012264 от 20 апреля 2021 года о неучтённом потреблении электрической энергии, составленном по факту безучётного потребления электрической энергии юридическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) за период с 20 августа 2020 года по 18 февраля 2021 года.

Истец указывает, что по результатам ознакомления истец в письменной форме выразил своё несогласие с данным документом

Истец составил заявление на имя Начальника Юго-западного отделения по реализации услуг передачи электроэнергии филиала ПАО "Россети Московский регион", в котором указал, что 18 февраля 2021 года представитель проверяющей энергоучёт организации обнаружил вмешательство в работу электросчётчика, установленного в нежилом помещении по адресу: г. Москва, ул. Грина, д.30. не поставив под сомнение сохранность пломбы. Истец сдаёт помещение в аренду, за потребленное электричество платят арендаторы, что исключает наличие у него какого-либо интереса, направленного на занижение показателей энергопотребления. На протяжении ряда лет к нему приходили проверяющие, составлявшие акты проверок узла учёта электроэнергии N 09281 с фиксацией отсутствия нарушений и сохранности пломб, что создавало у истца уверенность в исправности прибора учёта. Наличие на приборе надлежащих пломб не позволяло ему самостоятельно предпринимать какие-либо действия, направленные на проверку работы счётчиков.

В мае 2021 года истец получил счёт на оплату электроэнергии N Э-70-29109 от 30.04.2021 по акту о неучтённом потреблении N 012264 от 20.04.2021 по нерегулируемой цене на общую сумму 377 764 рублей. Оплата по указанному счёту за неучтённое потребление в размере 10 000 рублей была истцом произведена.

Истец, посчитав оплату безучтенного потребления не законной, направил ответчику претензию о возврате неосновательного обогащения, которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно исходил из недоказанности заявленных в обоснование иска обстоятельств.

Доводы апелляционной жалобы истца не опровергают выводов суда первой инстанции по существу и подлежат отклонению исходя из следующего.

Прибор учета Абонента Меркурий 230 ART-01 CN N 04845007 был изъят у абонента при проведении проверки узла учета электроэнергии 18.02.2021.

Изъятый прибор учета был направлен ООО "НПК "Инкотекс" (производитель спорного прибора учета) для проведения экспертизы.

Согласно заключению экспертов от 23.03.2021 N 0201/230 в отношении прибора учета Меркурий 230 ART-01 CN N 04845007 были сделаны следующие выводы:

- в электросчетчике Меркурий Меркурий 230 ART-01 CN N 04845007 обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля:

- вместо резисторов R1, R2, R3 (36,5 Ом) в измерительных цепях фаз "А", "В", "С" установлены резисторы, непредусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя, номинал которых составляет 18 Ом. По результатам проверки установлено, что погрешность счетчика не соответствует заявленному заводом классу точности.

Результатом исследования стало заключение экспертов о том, что прибор учета электрической энергии Меркурий 230 ART-01 CN N 04845007 был подвержен несанкционированному вмешательству в работу прибора учета электроэнергии счетчиком, путем изменения его конструкции для искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

Прибор учета является собственностью ответчика и приобретён им самостоятельно. В связи с тем, что в конструкцию электросчетчика были внесены изменения не предусмотренные ГОСТами, с целью искажения его показаний, он не может использоваться для учета электроэнергии и находится в свободной реализации для покупки потребителями электрической энергии. Следовательно, ответчиком умышлено приобретен данный прибор учета, что является основанием для квалификации потребления электроэнергии с его использованием в качестве безучетного.

Относительно довода о том, что спорный прибор учета проверялся сотрудниками АО "Мосэнергосбыт" и нарушений не было выявлено необходимо отметить следующее.

Истцом не приложены акты предыдущий проверок приборов учета, где, по мнению истца, не было выявлено нарушений. Необходимо также заметить, что у АО "Мосэнергосбыт" отсутствуют акты предыдущих проверок прибора учета N 04845007.

В соответствии с п. 154 Основных положений N 442 в ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию проверке подлежат место установки и схема подключения прибора учета (в том числе проверка направления тока в электрической цепи), состояние прибора учета (наличие или отсутствие механических повреждений на корпусе прибора учета и пломб поверителя) и измерительных трансформаторов (при их наличии), а также соответствие вводимого в эксплуатацию прибора учета требованиям раздела Х в части его метрологических характеристик. Если прибор учета входит в состав системы учета, то проверке также подлежат связующие и вычислительные компоненты, входящие в состав системы учета.

Следовательно, рассматриваемая процедура не предполагает вскрытие прибора учета и исследование его внутреннего устройства, в том числе для установления факта отсутствия конструктивных изменений.

Таким образом, при допуске спорного прибора учета к эксплуатации сетевая/сбытовая организация не могла понимать, что прибор учета подтвергся вмешательству, что не снимает ответственности с Абонента за использование прибора учета, искажающего данные о размере потребленной электроэнергии.

В соответствии с абз. 13 п. 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка. (в ред. Постановления Правительства РФ от 18.04.2020 N 554).

Пункт 186. Расчет объема безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 187 или 189 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 177 настоящего документа.

В соответствии с п. 187 Основных положений N 442 Объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления в отношении приравненных к населению категорий потребителей определяется исходя из объема, рассчитанного на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года с применением повышающего коэффициента 10, а при отсутствии указанных показаний - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были представлены, с применением повышающего коэффициента 10, за исключением потребителей, указанных в пункте 68 настоящего документа. Объем безучетного потребления в отношении потребителей, указанных в пункте 68 настоящего документа, определяется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 года N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами". (в ред. Постановления Правительства РФ от 21.12.2020 N 2184).

Объем безучетного потребления в отношении населения определяется в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2011 года N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Таким образом, АО "Мосэнергосбыт", получив от ПАО "Россети Московский регион" акт о неучтенном потреблении электрической энергии, включило данный объем в счет потребителя в соответствии с действующим законодательством для оплаты по договору энергоснабжения N 58255367 от 30.11.2006.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ, в связи с чем госпошлина относится на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13 декабря 2021 года по делу N А40-176675/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Птанская

Судьи

Д.В. Пирожков А.И. Трубицын