Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2022 г. N 09АП-82340/21 по делу N А40-94627/2019

город Москва

15 февраля 2022 г.

Дело N А40-94627/19

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей: Веклича Б.С., Мартыновой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "Управление капитального строительства N 25"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 14 октября 2021 года о возвращении встречного искового заявления и на решение Арбитражного суда города Москвы от 03 ноября 2021 года по делу N А40-94627/19,

апелляционной жалобы ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" на решение Арбитражного суда города Москвы от 03 ноября 2021 года по делу N А40-94627/19.

по исковому заявлению Банк "Солидарность" (АО) (ИНН 7736188731)

к ответчикам: 1) ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" (ИНН 7719663384),

2) ООО "БРЭСТ" (ИНН 5029079919),

3) ООО "Управление капитального строительства N 25",

третье лицо: Конкурсного управляющего Новикова Павла Васильевича

о взыскании задолженности в размере 89 599 501 руб. 63 коп. и обращении взыскания на предмет залога.

при участии в судебном заседании:

от истца - Шилов С.В. по доверенности от 28 июля 2021;

от ответчиков - от ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" - Шкодских Н.А. по доверенности от 01 июля 2019, иные не явились, извещены;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Банк "Солидарность" (АО) обратилось в Арбитражный суд города Москвы, с учетом уточнения предмета требований, к ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент", ООО "БРЭСТ", ООО "Управление капитального строительства N 25" о взыскании задолженности в общем размере 89 599 501 руб. 63 коп., из которых:

- задолженность по договору об открытии кредитной линии N 03-15 от 17.03.2015 в размере 25 000 000 руб., процентов в размере 6 409 091 руб. 25 коп., пени за просрочку погашения основного долга в размере 6 301 369 руб. 86 коп., пени на просроченные проценты, начисленные, но не оплаченные согласно графику погашения основного долга в размере 5 200 124 руб. 26 коп., пени за просрочку погашения основного долга по ставке 40 % годовых, начисляемых на сумму основного долга 25 000 000 руб., начиная с 31.10.2018 г. до момента фактического исполнения обязательства, пени за просрочку погашения процентов по ставке 40 % годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, начиная с 31.10.2018 г. до момента фактического исполнения обязательства, задолженности по договору об открытии кредитной линии N 42-15 от 16.09.2015 в размере 30 000 000 руб., процентов в размере 14 125 982 руб. 48 коп., пени за просрочку погашения основного долга в размере 1 742 465 руб. 75 коп., пени на просроченные проценты, начисленные, но не оплаченные согласно графику погашения основного долга в размере 820 468 руб. 02 коп., пени за просрочку погашения основного долга по ставке 40 % годовых, начисляемых на сумму основного долга 30 000 000 руб., начиная с 31.10.2018 г. до момента фактического исполнения обязательства, пени за просрочку погашения процентов по ставке 40 % годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, начиная с 31.10.2018 г. до момента фактического исполнения обязательства,

Также заявлено об обращении взыскания на предмет залога по договору последующей ипотеки от 17.03.2015 и по договору последующей ипотеки от 16.09.2015, заключенным между Истцом и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" посредством продажи с публичных торгов, а именно:

- право требование участника долевого строительства по договору долевого участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 02.06.2014 N 3-156, заключенному между ООО "БРЭСТ" и ООО "УК "Горизонт Девелопмент" и зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области 16.06.2014 за N 50-50-41/017/2014-122, в отношении объектов долевого строительства - 21 (Двадцать одной) квартиры в строящемся 7-секционном 13-15-17-этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94, площадью 11 512 кв. м, по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, 3, об обращении взыскания на предмет залога по договору ипотеки от 17.03.2015, заключенному между Истцом и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" посредством продажи с публичных торгов, а именно:

- право требование участника долевого строительства по договору долевого участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 02.06.2014 N 3-156, заключенному между ООО "БРЭСТ" и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" в отношении объектов долевого строительства - 4 (четырех) квартир в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305: 94 площадью 11 512 кв. м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, д.3,

- право требование участника долевого строительства по договору долевого участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 19.01.2015 N 3-324, заключенному между ООО "БРЭСТ" и ООО "УК "Горизонт Девелопмент", зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области 04.02.2015 за N 50-50/041-50/041/001/2015-1005 в отношении объектов долевого строительства - 2 (Двух) квартир в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94 площадью 11 512 кв. м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, д. 3, об обращении взыскания на предмет залога по договору ипотеки от 24.03.2015, заключенному между Истцом и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" посредством продажи с публичных торгов, а именно:

- право требования по Договору участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 02 марта 2015 года N 3-345, заключенному в г. Москве между ООО "БРЭСТ" и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" в отношении объектов долевого строительства - нежилых помещений в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94, площадью 11 512 кв. м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд.

В процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции в судебном заседании 14.10.2019 года от ответчика 3 - ООО "Управление капитального строительства N 25", а также посредством электронной системы "мой арбитр" 16.10.2019 (том 6, л.д.70-73) поступило ходатайство о принятии встречного искового заявления о признании недействительным договора поручительства N94/42-15 от 16.09.2015, заключенного между ООО "Управление капитального строительства N 25" и Банком "Солидарность" (АО).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14 октября 2021 года по делу N А40-94627/19 встречное исковое заявление ООО "Управление капитального строительства N 25" возвращено заявителю.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03 ноября 2021 года по делу N А40-94627/19 исковые требования удовлетворены частично.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Управление капитального строительства N 25" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное определение и решение суда первой инстанции отменить, принять новые судебные акты.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "УК "Горизонт Девелопмент" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующими файлами размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьего лица, ответчиков ООО "БРЭСТ", ООО "Управление капитального строительства N 25", извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционных жалоб.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал против удовлетворения апелляционных жалоб.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателей жалоб необоснованными в силу следующего.

Рассмотрев апелляционную жалобу ООО "Управление капитального строительства N 25" на определение о возврате встречного искового заявления, апелляционный суд приходит к выводу о том, что совместное рассмотрение исков по существу не приведет к зачету первоначально заявленных исковых требований в полном объеме. Юридические факты, лежащие в основании первоначального и встречного иска, различны. Каждое из требований должно быть доказано с использованием различных доказательств, что влечет необходимость при рассмотрении их судом устанавливать и оценивать различные обстоятельства и применять различные правовые нормы, регулирующие соответствующие правоотношения.

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции, что ООО "Управление капитального строительства N 25" не лишено возможности предъявления самостоятельного иска по правилам ст. 125 АПК РФ.

Рассмотрев доводы апелляционных жалоб на решение суда первой инстанции, апелляционный суд обращает внимание на следующее.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 15 декабря 2017 года приказом Банка России N ОД-3527 у Банка профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (Акционерное общество) с 15.12.2017 отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Решением Арбитражного суда города Москвы от "12" апреля 2018 года по делу А40 - 4679/18-178-7 Банк "Солидарность" (АО) признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.

Функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов", расположенную по адресу: 109240, г. Москва, ул. Высоцкого, д. 4 (далее -Агентство).

Решением Правления Агентства представителем конкурсного управляющего Банка назначена Мантрова Анастасия Александровна.

Между Банком "Солидарность" (АО) (далее - Банк, Истец) и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" (далее - Заемщик, Ответчик N 1) были заключены кредитные договоры: Договор об открытии кредитной линии N 3-15 от 17.03.2015; Договор об открытии кредитной линии N 42-15 от 16.09.2015.

В отношении Договора об открытии кредитной линии N 3-15 от 17.03.2015 (далее Договор об открытии кредитной линии N 1):

В соответствии с п.п. 1.1.1- 1.1.4 Договора об открытии кредитной линии N 1, Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом в размере 25 000 000 рублей 00 копеек со сроком возврата по 14 марта 2018 года для осуществления текущей деятельности с процентной ставкой - 22 процента годовых.

В соответствии с п. 1.2. Договора об открытии кредитной линии N 1, Заемщик обязуется возвратить Банку, полученный кредит и уплатить проценты за пользование кредита в сроки и на условиях, установленных Договором.

Пунктом 2.1. Договора об открытии кредитной линии N 1 установлено, что кредит в рамках кредитной линии предоставляется Банком на основании письменного заявления Заемщика.

В соответствии с п. 2.2. Договора об открытии кредитной линии N 1, предоставление кредита производится в пределах лимита выдачи, установленного в пп. 1.1.1. Договора.

В соответствии с п.2.4. Договора об открытии кредитной линии N 1, Банк открывает ссудный счет для осуществления учета, полученного Заемщиком кредита. Датой предоставления кредита считается дата зачисления суммы кредита на расчетные счет Заемщика.

В соответствии с п. 3.1. Договора об открытии кредитной линии N 1, Погашение кредита, уплата процентов за пользование кредитом и других платежей в сроки по Договору производится Заемщиком путем предоставления в Банк платёжного поручения о списании со своего расчетного счета N 4070281030000000099, открытого в Банке, а также с других счетов Заемщика. В платежных документах суммы кредита, процентов, комиссии, пени указываются отдельно.

В соответствии с п. 3.2. Договора об открытии кредитной линии N 1, В случае непогашения кредита в срок, установленный в п. 1.1.2 Договора, проценты на просроченную сумму не начисляются, а взыскиваются пени в соответствии с п.3.10 Договора.

В соответствии с п. 3.4 Договора об открытии кредитной линии N 1, уплата процентов за Пользование кредитом производится Заемщиком ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня каждого месяца и в срок окончательного и полного погашения кредита согласно п. 1.1.2 настоящего Договора, исходя из фактического срока пользования денежными средствами.

При начислении суммы процентов, подлежащих уплате, в расчет принимаются величина процентной ставки (в процентах годовых) и фактическое количество календарных дней, на которое предоставлен кредит. При этом за базу берется действительное число календарных дней в году (365 или 366 дней соответственно) (п. 3.6 Договора об открытии кредитной линии N 1).

Согласно п. 3.10 Договора об открытии кредитной линии N 1, в случае несвоевременного возврата кредита и/или несвоевременной уплаты процентов за пользование им, Заемщик обязан уплатить Байку пени с даты, следующей за датой наступления исполнения любого обязательства, установленной настоящим Договором, в размере 40 (сорок) процентов годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, включая дату погашения просроченной задолженности.

Банк исполнил обязательства по открытию кредитной линии по Договору, что подтверждается выпиской по расчетному счету, в свою очередь Ответчик N 1 не исполнил свои обязательства по возврату денежных средств в срок окончания договора - 14.03.2018.

В обеспечение надлежащего исполнения Договора об открытии кредитной линии N 1 были заключен договор: Договор поручительства N 18/3-15 от 17.03.2015 (Далее - Договор поручительства N 1), заключенный между Банком и ООО "БРЭСТ" (далее Ответчик N2)

Согласно п.п. 1.1, 1.2 Договора поручительства N 1, ООО "БРЭСТ" обязуется солидарно ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" отвечать перед Банком за полное и надлежащее исполнение Заемщиком своих обязательств по Договору об открытии кредитной линии N 1, заключенному между Банком и Заемщиком.

Поручитель ознакомлен со всеми условиями Договора об открытии кредитной линии N 1 и согласен отвечать за полное и надлежащее исполнение Заемщиком его обязательств полностью.

В соответствии с п. 2.1 Договора поручительства N 1, Поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, что и Заемщик, включая погашение Кредита, уплату процентов, неустойку, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов Банка, вызванных неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Заемщиком обязательств по Кредитному договору, а также возврат полученного по Кредитному договору (при признании такого договора недействительным) и/или возврат неосновательного обогащения по Кредитному договору (при признании такого договора незаключенным).

В связи с неисполнением обязательств по Договору об открытии кредитной линии N 1, 02.11.2018 в адрес поручителя было направлено требование о погашении задолженности N 389/18-Т от 30.10.2018.

Таким образом, требование Банка не исполнено и Поручителем.

Также, в обеспечение надлежащего исполнения Договора об открытии кредитной линии N 1 были заключен договор: Договор последующей ипотеки от 17.03.2015 (далее Договор Ипотеки Nl), заключенный между Банком и Ответчиком N1 (далее Залогодержатель):

Согласно п.п. 1.1, 1.2, 1.3 Договора Ипотеки N 1 и п. 1.1.-1.2. Дополнительного соглашения N 3 к Договору Ипотеки N 1 предметом настоящего Договора является передача Залогодателем в залог Залогодержателю имущество общей залоговой стоимостью 44 348 220 рублей 00 копеек: право требование участника долевого строительства по Договору Долевого участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 02.06.2014 N 3-156, заключенному между ООО "БРЭСТ" и Залогодержателем в отношении объектов долевого строительства - 21 (двадцать одной) квартиры в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94 площадью 11 512 кв.м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, 3.

Согласно п. 5.1. Договора Ипотеки N 1, за неисполнение и/или ненадлежащие исполнение обязательств Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 6.1. Договора Ипотеки N 1, обращение взыскания на предмет залога для удовлетворения требований Залогодержателя производится в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Заемщиком/Залогодателем обязательств по Кредитным договорам и/или Залогодателем условий настоящего договора, а также в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Также, в обеспечение надлежащего исполнения Договора об открытии кредитной линии N 1 были заключен договор: Договор последующей ипотеки от 17.03.2015 (далее Договор Ипотеки N2), заключенный между Банком и Ответчиком N 1 (далее Залогодержатель):

Согласно п.п. 1.1. 1.2.1, 1.3.1 Договора Ипотеки N 2, предметом настоящего Договора является передача Залогодателем в залог Залогодержателю имущество общей залоговой стоимостью 5 923 500 рублей 00 копеек: право требование участника долевого строительства по Договору Долевого участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 02.06.2014 N 3-156, заключенному между ООО "БРЭСТ" и Залогодержателем в отношении объектов долевого строительства - 4 (четырех) квартир в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305: 94 площадью 11 512 кв.м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, 3.

Согласно п.п. 1.1, 1.2.2, 1.3.2 Договора Ипотеки N 2, предметом настоящего Договора является передача Залогодателем в залог Залогодержателю имущество общей залоговой стоимостью 4 314 000 рублей 00 копеек: право требование участника долевого строительства по Договору Долевого участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 02.06.2014 N 3-345, заключенному между ООО "БРЭСТ" и Залогодержателем в отношении объектов долевого строительства - 2 (двух) квартир в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94 площадью 11512 кв.м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, д.3.

Таким образом, по Договору Ипотеки N 2 в залог предоставлены права требования по договору долевого участия в строительстве 6 квартир общей площадью 317,3 кв.м. с залоговой стоимостью 10 237 500,00 рублей.

Согласно п. 5.1. Договора Ипотеки N 2, за неисполнение и/или ненадлежащие исполнение обязательств Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 6.1. Договора Ипотеки N 2, обращение взыскания на предмет залога для удовлетворения требований Залогодержателя производится в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Заемщиком/Залогодателем обязательств по Кредитным договорам и/или Залогодателем условий настоящего договора, а также в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Также, в обеспечение надлежащего исполнения Договора об открытии кредитной линии N 1 был заключен договор: Договор последующей ипотеки от 24.03.2015 (далее Договор Ипотеки N3), заключенный между Банком и Ответчиком Nl (далее Залогодержатель):

Согласно пп. 1.2. Договора Ипотеки N 3, Предметом залога права требования Залогодержателем по следующему договору:

Договор участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 02 марта 2015 года N 345, заключенному в г. Москве между Обществом с ограниченной ответственностью "БРЭСТ" и Залогодателем, зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области от 19 марта 2015 года за N 50-50-/041/001/2015-4008, в отношении объектов долевого строительства - нежилых помещений в строящемся 7-секционном 13-15-17-этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94, площадью 11 512 кв.м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, 3.

Согласно пп. 4.3.4: п.6.1. Договора Ипотеки N 3, залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога в случае, если заемщиком не исполняется или ненадлежащее исполняется обязательства по Кредитному договору, а также не исполняется досрочное исполнение обеспеченных ипотекой обязательств, установленных кредитным договором и Договором Ипотеки N 3.

В отношении Договора об открытии кредитной линии N 42-15 от 16.09.2015 (далее - Договор об открытии кредитной линии N 2):

В соответствии с п.п. 1.1.1- 1.1.4 Договора об открытии кредитной линии N 2, Банк открыл заемщику кредитную линию с лимитом в размере 30 000 000 рублей 00 копеек со сроком возврата по 07 сентября 2018 года для осуществления текущей деятельности с процентной ставкой - 20 процентов годовых.

В соответствии с п. 1.2. Договора об открытии кредитной линии N 2, Заемщик обязуется возвратить Банку, полученный кредит и уплатить проценты за пользование кредита в сроки и на условиях, установленных Договором.

Пунктом 2.1. Договора об открытии кредитной линии N 2 установлено, что кредит в рамках кредитной линии предоставляется Банком на основании письменного заявления Заемщика.

В соответствии с п. 2.2. Договора об открытии кредитной линии N 2, предоставление кредита производится в пределах лимита выдачи, установленного в пп. 1.1.1. Договора.

В соответствии с п.2.4. Договора об открытии кредитной линии N 2, Банк открывает ссудный счет для осуществления учета, полученного Заемщиком кредита. Датой предоставления кредита считается дата зачисления суммы кредита на расчетный счет Заемщика.

В соответствии с п. 3.1. Договора об открытии кредитной линии N 2, Погашение кредита, уплата процентов за пользование кредитом и других платежей в сроки по Договору производится Заемщиком путем предоставления в Банк платёжного поручения о списании со своего расчетного счета N 4070281030000000099, открытого в Банке, а также с других счетов Заемщика. В платежных документах суммы кредита, процентов, комиссии, пени указываются отдельно.

В соответствии с п. 3.2. Договора об открытии кредитной линии N 2, в случае непогашения кредита в срок, установленный в п. 1.1.2 Договора, проценты на просроченную сумму не начисляются, а взыскиваются пени в соответствии с п.3.10 Договора.

В соответствии с п. 3.4 Договора об открытии кредитной линии N 2, уплата процентов за пользование кредитом производится Заемщиком ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня каждого месяца и в срок окончательного и полного погашения кредита согласно п. 1.1.2 настоящего Договора, исходя из фактического срока пользования денежными средствами.

При начислении суммы процентов, подлежащих уплате, в расчет принимаются величина процентной ставки (в процентах годовых) и фактическое количество календарных дней, на которое предоставлен кредит. При этом за базу берется действительное число календарных дней в году (365 или 366 дней соответственно) (п. 3.6 Договора об открытии кредитной линии N 2).

Согласно п. 3.10 Договора об открытии кредитной линии N 2, в случае несвоевременного возврата кредита и/или несвоевременной уплаты процентов за пользование им, Заемщик обязан уплатить Банку пени с даты, следующей за датой наступления исполнения любого обязательства, установленной настоящим Договором, в размере 40 процентов годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, включая дату погашения просроченной задолженности.

Банк исполнил обязательства по открытию кредитной линии по Договору, что подтверждается выпиской по расчетному счету, в свою очередь Ответчик N 1 не исполнил свои обязательства по возврату денежных средств в срок окончания договора - 07.09.2018.

В обеспечение надлежащего исполнения Договора об открытии кредитной линии N 2 был заключен договор: Договор поручительства N 94/42-15 от 16.09.2015 (Далее - Договор поручительства N 2), заключенный между Банком и ООО "Управление капитального строительства N 25" (далее - ООО "УКСN25", ОтветчикN3):

Согласно п.п. 1.1, 1.2 Договора поручительства N 1, ООО "УКС N 25" обязуется солидарно ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" отвечать перед Банком за полное и надлежащее исполнение Заемщиком своих обязательств по Договору об открытии кредитной линии N 2, заключенному между Банком и Заемщиком.

Поручитель ознакомлен со всеми условиями Договора об открытии кредитной линии N 2 и согласен отвечать за полное и надлежащее исполнение Заемщиком его обязательств полностью.

В соответствии с п. 2.1 Договора поручительства N 2, Поручитель отвечает перед Банком в том же объеме, что и Заемщик, включая погашение Кредита, уплату процентов, неустойку, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов Банка, вызванных неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Заемщиком обязательств по Кредитному договору, а также возврат полученного по Кредитному договору (при признании такого договора недействительным) и/или возврат неосновательного обогащения по Кредитному договору (при признании такого договора незаключенным). Поручитель согласен солидарно отвечать в полном объеме солидарно с Заемщиком.

В связи с неисполнением обязательств по Договору об открытии кредитной линии N 2, 02.11.2018 в адрес поручителя было направлено требование о погашении задолженности N 399/18-Т от 30.10.2018.

Таким образом, требование Банка не исполнено и Поручителем.

Также, в обеспечение надлежащего исполнения Договора об открытии кредитной линии N 2 был заключен договор: Договор последующей Ипотеки от 16.09.2015 года (далее Договор Ипотеки N4), заключенный между Банком и Ответчиком N1 (далее Залогодержатель).

По договору Ипотеки N 4 предметом залога является имущество, переданное также по Договору последующей Ипотеки от 17.03.2015 (Договор Ипотеки N1)

Согласно пп. 4.3.4: п.6.1. Договора Ипотеки-4, залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога в случае, если заемщиком не исполняется или ненадлежащее исполняется обязательства по Кредитному договору, а также не исполняется досрочное исполнение обеспеченных ипотекой обязательств, установленных кредитным договором и Договором Ипотеки-4.

Согласно расчету истца задолженность составляет: по договору об открытии кредитной линии N 03-15 от 17.03.2015 - 25 000 000 руб., проценты - 6 409 091 руб. 25 коп., пени за просрочку погашения основного долга - 6 301 369 руб. 86 коп., пени на просроченные проценты, начисленные, но не оплаченные согласно графику погашения основного долга - 5 200 124 руб. 26 коп., задолженность по договору об открытии кредитной линии N 42-15 от 16.09.2015 - 30 000 000 руб., проценты - 14 125 982 руб. 48 коп., пени за просрочку погашения основного долга - 1 742 465 руб. 75 коп., пени на просроченные проценты, начисленные, но не оплаченные согласно графику погашения основного долга - 820 468 руб. 02 коп.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, руководствуясь положениями ст.ст. 8, 9,11,12,307,309,310,330,334,338,348,350,350.1,363,809,810,819 ГК РФ, суд признал требования истца обоснованными и документально подтвержденными в части. В отношении требований истца к ООО "БРЕСТ" исковые требования оставлены без рассмотрения по правилам п. 4 ст. 148 АПК РФ.

Поскольку требование истца об исполнении кредитных обязательств заемщиком не исполнено, суд пришел к выводу о том, что у истца возникло право на обращение взыскания на предмет залога.

Для установления рыночной стоимости объектов оценки судом первой инстанции назначена экспертиза, в результате проведения которой экспертной организацией представлено заключение эксперта по определению рыночной стоимости N АБ-500-20 от 30.11.2020 г.

Согласно выводам указанного заключения эксперта, рыночная стоимость права требования участника долевого строительства по договору долевого участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 02.06.2014 N 3-156, заключенному между ООО "БРЭСТ" и ООО "УК "Горизонт Девелопмент" и зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области 16.06.2014 за N 50-50-41/017/2014-122, в отношении объектов долевого строительства - 21 (Двадцать одной) квартиры в строящемся 7-секционном 13-15-17-этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94, площадью 11 512 кв. м, по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, 3, квартиры N N 5, 25, 55, 57, 60, 92, 109, 125, 127, 129, 131, 144, 147, 156, 163, 192, 217, 249, 282, 290, 298 на дату проведения оценочной экспертизы составляет: 72 968 613 руб. 00 коп.

Рыночная стоимость права требования участника долевого строительства по договору долевого участия в долевом строительстве многоквартирного дома от 02.06.2014 N 3-156, заключенному между ООО "БРЭСТ" и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" в отношении объектов долевого строительства - 4 (четырех) квартир в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305: 94 площадью 11 512 кв. м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, д.3, квартиры N N 59, 143, 207, 353 на дату проведения оценочной экспертизы составляет: 10 579 343 руб. 00 коп.

Рыночная стоимость права требования участника долевого строительства по договору долевого участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 19.01.2015 N 3-324, заключенному между ООО "БРЭСТ" и ООО "УК "Горизонт Девелопмент", зарегистрированному Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области 04.02.2015 за N 50-50/041-50/041/001/2015-1005 в отношении объектов долевого строительства - 2 (Двух) квартир в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94 площадью 11 512 кв. м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, д. 3, квартиры N N 244, 263 на дату проведения оценочной экспертизы составляет: 7 329 960 руб. 00 коп.

Рыночная стоимость права требования по Договору участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома от 02 марта 2015 года N 3-345, заключенному в г. Москве между ООО "БРЭСТ" и ООО "Управляющая компания "Горизонт Девелопмент" в отношении объектов долевого строительства - нежилых помещений в строящемся 7-секционном 13-15-17- этажном жилом доме, строительство которого осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 50:12:0050305:94, площадью 11 512 кв. м., по строительному адресу: Московская область, город Лобня, Свободный проезд, 3, квартиры N N 9, 5, 3, 2 на дату проведения оценочной экспертизы составляет: 27 146 390 руб. 00 коп.

Судебная экспертиза проведена с соблюдением установленного процессуального порядка, лицом, обладающим специальными познаниями для разрешения поставленных перед ним вопросов и имеющим длительный стаж экспертной работы, экспертному исследованию был подвергнут необходимый и достаточный материал. Основания полагать иное, истцом суду не представлено.

Довод апелляционной жалобы о том, что отсутствует зарегистрированное право залога, не принимается апелляционным судом.

Апелляционный суд принимает во внимание, что спор по перечню заложенного имущества между сторонами отсутствует.

При вынесении решения суд первой инстанции отказал в применении положений ст. 333 ГК РФ, указав на то, что ответчиком не доказана несоразмерность взыскиваемой неустойки последствиям нарушения обязательства.

По правилам пункта 1 статьи 333 ГК РФ подлежащая уплате неустойка может быть уменьшена судом, если она явно несоразмерна последствиями нарушения обязательства.

Ответчик должен обосновать явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредит которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки. Кредитор для опровержения такого заявления вправе представить доводы, подтверждающие соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Поскольку в силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, он может в опровержение заявления ответчика о снижении неустойки представить доказательства, свидетельствующие о том, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего в гражданском обороте разумно и осмотрительно при сравнимых обстоятельствах, в том числе основанные на средних показателях по рынку (изменение процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, колебания валютных курсов).

В соответствии с пунктами 71, 77 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств" если должником является коммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме. Также снижение неустойки допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды.

Оснований для уменьшения неустойки по правилам ст. 333 ГК РФ апелляционный суд не усматривает, исходя из размера основного обязательства, периода просрочки обязательств, и с учетом договорного размера неустойки, согласованного сторонами при заключении договора.

При этом Ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки указанных выводов суда первой инстанции.

Доводы апелляционных жалоб не опровергают выводов решения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи, с чем оснований для отмены судебного акта суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права апелляционным судом не установлено.

Госпошлина подлежит распределению в порядке ст.110 АПК РФ.

При изготовлении резолютивной части постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2022 года по настоящему делу допущена описка (опечатка), а именно: не указано лицо, ведущее протокол судебного заседания.

Указанная опечатка носит технический характер, и ее исправление не приведет к изменению содержания судебного акта.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176,179,266-268,269, ч. 1 ч 4 ст. 272 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Исправить опечатку. Резолютивную часть постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2022 года по делу N А40-94627/19 дополнить следующим:

"при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,".

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 октября 2021 года о возвращении встречного искового заявления, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03 ноября 2021 по делу N А40-94627/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Управление капитального строительства N 25" в доход федерального бюджета 3000 (три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-Николаева

Судьи

Б.С. Веклич Е.Е. Мартынова