Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2022 г. N 18АП-16299/21 по делу N А76-2953/2020

г. Челябинск

17 февраля 2022 г.

Дело N А76-2953/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2022 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Карпусенко С.А.,

судей Бабиной О.Е., Лукьяновой М.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кисловым А.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Шмаудер Владимира Васильевича на решение Арбитражного суда Челябинской области от 05.10.2021 по делу N А76-2953/2020.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "НОВАТЭК-Челябинск" - Мухин Евгений Александрович (доверенность от 10.01.2022 N 104/2022, срок действия до 10.01.2023, паспорт, диплом N ИВС 0296531);

индивидуального предпринимателя Шмаудера Владимира Васильевича - Мурашова Екатерина Юрьевна (доверенность от 18.06.2021, срок действия до 18.06.2031, паспорт, диплом N ВСБ 0831629).

Общество с ограниченной ответственностью "НОВАТЭК-Челябинск" (далее - общество "НОВАТЭК-Челябинск", истец) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Шмаудер Владимиру Васильевичу (далее - ИП Шмаудер В.В., ответчик, податель жалобы) о взыскании 534 759 руб.

91 коп. задолженности за газ по счету-фактуре от 31.10.2019 N ЧР000000877, неустойки в размере 9 478 руб. 99 коп. за период с 22.11.2019 по 15.01.2020.

Арбитражным судом Челябинской области на основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Газпром газораспределение Челябинск" (далее - общество "Газпром газораспределение Челябинск", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 05.10.2021 исковые требования общества "НОВАТЭК-Челябинск" удовлетворены.

Судебным актом также распределены судебные расходы по уплате государственной пошлины.

В апелляционной жалобе ИП Шмаудер В.В. просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований в полном объеме отказать.

Ответчик не согласен с выставленным истцом потреблением газа в объеме 104,047 тысяч м.куб. в период с 01.10.2019 по 31.10.2019, поскольку сторонами согласовано только 10 тысяч м.куб. на октябрь. Истец не учел, что период с 06.07.2019 по 30.10.2019 является неотапливаемым, именно в связи с этим сам истец в договоре за спорный период существенно снижает объемы потребляемого газа. Генеральным директором ООО "Калачевский завод комбикормов" в лице Шмаудер В.В. издан приказ от 01.08.2018 N 13 об установлении ежегодного отопительного периода с 01 октября до 31 апреля.

В обоснование завышения истцом объемов газа ответчик также ссылается на то, что эксплуатация плита газовой не производится, поскольку кухни, столовой и повара в штате нет, приготовление пищи на предприятии отсутствует. Подогрев пищи сотрудниками предприятия производится бытовой микроволновой печью. Размещенная в цехе производства комбикормов, горелка газовая CIB UNIGAS NG350 в период с 08 июля 2019 по 30 сентября 2019 года не использовалась в связи остановкой парового котла для его капитального ремонта и временным переходом с пара на воду, что подтверждается приказом ООО "Калачевский завод комбикормов" от 08.07.2019 и служебной запиской главного инженера ООО "КЗК" от 30.09.2019. Аппарат водонагревательный проточный газовый бытовой NEVALUX 5514 используется ООО "Калачевский завод комбикормов" исключительно для мытья рук сотрудниками предприятия в раковине санитарного узла размещенного в административном корпусе. Если вышеуказанный водонагревательный аппарат будет использован восемь часов в день, то потребление газа будет равно 3 м.куб. х 8 ч = 24 м.куб. \ 4.115 х 20 смен = 1 975 руб. за один месяц.

Ответчиком в апелляционной жалобе представлен контррасчет, который произведен за период с 06 июля 2019 по 30 сентября 2019 года, без учета систем отопления: котёл отопительный Хопер-50А, котёл отопительный водогрейный КОВ-СГ-50, котел Лемакс Премиум-16, а также плиты газовой 4-х комфорочная с духовкой и горелки газовой CIB UNIGAS NG350 на сумму 19 854 руб. 76 коп.

Отмечает, что в акте осмотра от 03.10.2019 не установлено, что пломба сорвана, также не сказано о растяжении пломбы, факт вмешательства в систему подачи газа не зафиксирован.

Апеллянт также ссылается на то, что работы по техническому обслуживанию газового хозяйства ИП Шмаудер В.В. осуществляет общество "Газпром газораспределение Челябинск". Причиной безучетного потребления газа, по мнению ответчика, стал визит сотрудников общества "Газпром газораспределение Челябинск" 06 и 07 июля 2019 года. Оплачивать потребление газа обязано общество "Газпром газораспределение Челябинск", допустившее потребление газа, минуя узел учета.

Из актов осмотра за период с 06.07.2019 по 30.09.2019 следует, что никаких нарушений в действиях ИП Шмаудер В.В. и в работе газового оборудования (в том числе клапанов) обслуживающей организацией не установлено. Таким образом, вина ИП Шмаудер В.В. за указанный период отсутствует.

Ответчик передавал истцу одно и тоже показание с июля по сентябрь 2019 года (19.5202 м.куб.) в связи с тем, что с 08.07.2019 приказом N 2 от 08.07.2019 произведен переход производства с пара на воду в связи с остановкой парового котла для его капитального ремонта. Ремонт длился до 30.09.2019, что подтверждается служебной запиской от 30.09.2019 и договором подряда. При этом имеет значения факт наличия на запорном устройстве байпасной линии ненарушенных пломб поставщика, которые установили сотрудники общества "Газпром газораспределение Челябинск".

От общества "Газпром газораспределение Челябинск" 27.12.2021 и от общества "НОВАТЭК-Челябинск" 18.01.2022 поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых третье лицо и ответчик просили оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

Представленная истцом выписка из журнала входящей корреспонденции приобщена апелляционным судом к материалам дела в порядке статей 262, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с определением председателя Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2022 в порядке ч.3 и 4 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судьи Махровой Н.В, отсутствующей ввиду болезни, на судью Лукьянову М.В.

Рассмотрение дела начато сначала.

В судебном заседании представители сторон поддержали позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание третье лицо своего представителя не направило, в связи с чем заседание проведено в его отсутствие в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между обществом "НОВАТЭК-Челябинск" (поставщик), обществом "Газпром газораспределение Челябинск" (ГРО) и ИП Шмаудер В.В. (покупатель) заключен договор на поставку и транспортировку газа от 15.11.2012 N 3-03-26-0877 (далее - договор) по условиям которого поставщик обязуется поставлять в период с 01.01.2013 по 31.12.2020 газ соответствующий общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93 (ОКП) (далее - газ), ГРО транспортировать газ по своим сетям до границы раздела газораспределительных сетей ГРО и сетей покупателя, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать стоимость газа и услуг по его транспортировки (п.2.1. договора). Со сроком действия с 01.10.2014 по 31.12.2023 года (п.8.1. договора; т.1, л.д. 21-26).

Поскольку у ИП Шмаудер В.В. возникли разногласия относительно пунктов N N 3.3, 3.5, 3.6, 3.9, 3.10, 4.12, 4.13, 5.11, 9.1, 9.2, 9,3, 9.8 договора и приложения N 1 к договору, договор между сторонами подписан с протоколом разногласий от 05.02.2012 (т.1, л.д. 33).

Согласно пункту 3.1 договора поставщик поставляет, ГРО транспортирует, а покупатель выбирает в любые сутки поставки газ равномерно в течение месяца поставки и транспортировки газа в пределах объема, который определяется путем деления базового месячного объема поставки газа, установленного в графике поставки газа, на количество дней соответствующего месяца (далее - среднесуточная норма поставки). Допускается неравномерная поставка газа по суткам, при этом минимальный суточный объем поставки газа не должен быть более чем на 20 процентов ниже, а максимальный - не более чем на 10 процентов выше Среднесуточной нормы поставки.

В соответствии с пунктом 3.3 договора в редакции протокола разногласий от 05.02.2013 ограничение (прекращение) поставки (отбора) газа производится по указанию поставщика покупателем самостоятельно, а в противном случае - принудительно ГРО. О самостоятельном ограничении (прекращении) поставки (отбора) газа покупатель уведомляет поставщика и ГРО немедленно по реквизитам, указанным в п. 4.11 договора. При ограничении (прекращении) поставки газа по указанию поставщика и при самостоятельном прекращении отбора газа покупателем - на отключающем устройстве устанавливается пломба поставщика.

Согласно пункту 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется по контрольно-измерительным приборам поставщика, установленным на узле учета газа, а в случае их отсутствия или неисправности по контрольно-измерительным приборам покупателя, с увеличением на величину погрешности измерения расхода, определённую пунктом 4.7 договора.

Исходя из пункта 4.2 договора при отсутствии приборов учета газа (на период их отсутствия), а также при неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, по которым производится определение количества поставленного газа, а также при отсутствии действующего поверительного клейма и отсутствии надлежащим образом установленной пломбы поставщика на запорном устройстве обводной (байпасной) линии объем поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок или иным согласованным сторонами способом и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, отсутствии клейма или пломбы поставщика, отсутствия приборов учета газа, исходя из 24 часов работы их в сутки.

Факт неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, отсутствия действующего поверительного клейма и отсутствия пломбы поставщика, а также факт отсутствия приборов учета удостоверяется актом проверки приборов учета (далее - акт проверки), подписываемым поставщиком и покупателем. При уклонении покупателя от подписания акта проверки, акт подписывается поставщиком и ГРО с отметкой об отказе покупателя от подписания акта проверки.

Согласно пункту 4.2.1 договора при обнаружении неисправности поставщиком в ходе проведения проверки правильности работы контрольно-измерительных приборов и средств измерений под периодом неисправности понимается период с 1-го числа месяца, в котором обнаружена неисправность до даты ее устранения, подтвержденной актом проверки, составленным сторонами.

Согласно пункту 4.2.2 договора при обнаружении неисправности покупателем, покупатель уведомляет об этом поставщика (письменно или факсограммой) с указанием неисправности и даты ее обнаружения. После получения соответствующего уведомления поставщик в течение пяти рабочих дней направляет своего представителя для проверки неисправности и составления акта проверки. В этом случае под периодом неисправности понимается период с даты обнаружения неисправности до даты ее устранения, подтвержденной актом проверки, составленным сторонами.

За единицу измерения объема принимается 1 куб.м. газа при стандартных условиях: температура +20°С, давление 101,325 кПа (760 мм.рт.ст.). Количество поставляемого газа определяется по ГОСТ 8.586.1-5-2005, ПР 50.2.019-2006 и другим действующим в Российской Федерации нормативно-техническим документам для соответствующего принципа измерения расхода и количества природного газа во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учётом межгосударственных стандартов ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ИСО 10715:1997) (п. 4.3 Договора).

В силу пункта 4.7 договора измерение основных параметров и качественных показателей газового потока и расхода газа осуществляется по методике выполнения измерений, утвержденной в установленном порядке. Пределы измерений приборов учёта газа должны обеспечивать измерение во всем диапазоне расхода газа оборудованием покупателя, причем минимальная граница измерения расхода должна определяться из расчета работы узла учета газа с погрешностью, не превышающей предельно-допустимую погрешность измерения расхода газа при минимальном газопотреблении оборудованием покупателя. Расчёт погрешности измерительного комплекса производится органами Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии. В случае отсутствия расчёта погрешность принимается максимально-допустимой по ГОСТ Р 8.618-2006, то есть 4 процента.

Согласно положениям пункта 4.11 договора покупатель предоставляет поставщику и ГРО ежесуточные (часовые) сведения о количестве поданного-принятого и транспортированного газа в соответствии с согласованным сторонами порядком.

В соответствии с пунктом 4.12 договора (в редакции протокола разногласий от 05.02.2013) покупатель не позднее второго календарного дня месяца, следующего за месяцем поставки и транспортировки газа, оформляет и представляет поставщику акт поданного-принятого и транспортированного газа (Приложение N 3). После подписания поставщик направляет акт поданного-принятого и транспортированного газа в адрес ГРО. К акту поданного-принятого и транспортированного газа покупатель оформляет приложение (Приложение N 4), в котором отражает ежесуточные сведения о количестве поданного-принятого и транспортированного газа. суточный договорной объем определяется с первого по предпоследний дни месяца по договору - в кубических метрах путем деления базового месячного объема транспортировки газа на количество дней месяца с округлением до 1 м.куб. К акту поданного-принятого и транспортированного газа прикладываются копии всех документов, подтверждающих расход суточного договорного объема газа. Данные представленные покупателем должны соответствовать распечаткам с узла учета газа, а при их отсутствии журналам учёта газа, которые предоставляются покупателем по требованию поставщика. В случае непредоставления покупателем акта поданного-принятого и транспортированного газа в течение 2 рабочих дней, следующих за месяцем поставки и транспортировки газа, поставщик самостоятельно формирует акт поданного-принятого и транспортированного газа на основании данных телеметрии, а при их отсутствии - на основании распечаток с УУГ, либо на основании данных журнала учёта газа, полученных представителями поставщика, согласовывает его с ГРО и направляет его покупателю любым способом связи, позволяющим подтвердить получение документа. В случае неподписания/невозвращения покупателем акта поданного-принятого и транспортированного газа, составленного поставщик и согласованного с ГРО, в срок до 5 числа месяца, следующего за месяцем поставки и транспортировки газа, количество поставленного газа признается равным тому, которое указано в акте поданного-принятого и транспортированного газа, составленного поставщиком и ГРО, и фиксируется в счете-фактуре на поставку газа и в товарной накладной.

Поставщик производит опломбирование газопотребляющего оборудования покупателя газа в связи с окончанием отопительного сезона и/или прекращением подачи газа. Пуск газа производится только с письменного разрешения поставщика (п. 4.13 Договора).

Под нарушением сроков оплаты за поставленный газ стороны понимают неисполнение или ненадлежащее исполнение покупателем обязательств по оплате окончательного платежа за один месяц поставки и транспортировки газа в соответствии с пунктами 5.5.2, 5.6.2 договора.

Договор считается заключенным с даты его подписания сторонами, распространяет свое действие на отношения сторон с 01.01.2013 и действует по 31.12.2023, а по расчетам - до полного исполнения сторонами своих обязательств (пункт 8.1 договора).

В графике поставки газа (Приложение N 1 договора в редакции протокола разногласий) сторонами согласованы плановые договорные месячные объёмы поставки природного газа и точки подключения по каждому объекту покупателя в г. Копейске, с. Калачёво по ул. Зеленая д. 24, корп. Д.

В Приложениях N 3, N 4 сторонами согласована форма акта, поданного принятого природного газа.

Комиссией в составе представителей истца и ответчика при проведении проверки технического состояния узла учета расхода и объема природного газа, проведенной на объекте по адресу: г. Копейск, с. Калачево, ул. Зеленая, 24д, 03.10.2019 выявлено безучетное потребление природного газа в обход узла учета газа (по байпасной линии). Запорное устройство на байпасной линии открыто путём растяжки проволоки пломбы истца, при этом пломба истца не была нарушена, корректор не отражал учет газа, газоиспользующее оборудование находилось в работе, то есть имелось несанкционированное вмешательство в газопотребляющее оборудование. По результатам проведенный проверки составлен акт проверки эксплуатации коммерческого узла учета расхода и объема природного газа и проверки технической документации от 03.10.2019, который подписан представителями истца и ответчика без каких-либо замечаний относительно выявленных нарушений, без отражения в акте особого мнения (т.1, л.д. 65-66).

В данном акте указаны следующие газопотребляющие установки:

1. Хопер-50А - 1 шт., в работе, максимальный расход ст. 4,86 м.куб./ч;

2. ВПГ "Нева" Luxе 5514- 1 шт., в работе, максимальный расход 1,2 ст. м.куб./ч;

3. АОГВ -11- 1шт., в работе, максимальный расход 1,3 ст. м.куб./ч;

4. Парогенератор CIB NG 350 - 1 шт., в работе, максимальный расход 330 квт;

5. ПГ-4 - 2 шт., в работе максимальный расход - 1,33х2 ст. м.куб./ч, максимальный расход 35 ст. м.куб./ч;

6. КОВ-СГ-50 - 1 шт., в работе, максимальный расход 4,9 ст. м.куб./ч.

Кроме того, истцом представлены в материалы дела архивные данные, полученные с корректора ЕК-270, заводской номер 1116051198, согласно которым безучетный отбор газа начался 06.07.2019 (т.1, л.д. 69-79).

По мнению истца, выявленный факт потребления газа по обводной (байпасной) линии является нарушением условий договора и действующего законодательства и исключает возможность ведения достоверного учета газа, поскольку позволяет потребителю (ответчику) осуществлять отбор газа через байпасную линию минуя прибор учёта газа.

Согласно расчету, предоставленному обществом "НОВАТЭК-Челябинск", общий расчетный объем газа по проектной мощности оборудования, указанного акте проверки эксплуатации коммерческого узла учета расхода и объема природного газа и проверки технической документации от 03.10.2019, составляет 107 827 тыс. м.куб. (т.1, л.д. 64).

Представителями лиц, участвующих в деле, 19.01.2021 произведен повторный осмотр газового оборудования ответчика, по результатам которого составлен акт фиксирования установленного газопотребляющего оборудования (т.2, л.д. 18):

1. Котел отопительный Хопер-50А - 1 шт., максимальный расход 5,9 ст. м.куб./ч;

2. Горелка газовая CIB UNIGAS NG 350 - 1 шт., минимальный расход - 12 ст. м.куб./ч, максимальный расход 35 ст. м.куб./ч;

3. Котел отопительный водогрейный КОВ-СГ-50 - 1 шт., максимальный расход 5,5 ст. м.куб./ч;

4. Аппарат водогрейный NEVALUX 5514 - 1шт., максимальный расход 3 ст. м.куб./ч;

5. Котел Лемакс Премиум-16 - 1 шт., максимальный расход 1,9 ст. м.куб./ч (установлен 19.01.2021). До 19.01.2021 установлен котел отопительный АОГВ-11,6-1 - 1 шт. со средним расходом 0,6 м.куб./ч;

6. Плита газовая 4-х конфорочная с духовкой - 1шт. - максимальный расход 1,2 ст. м.куб./ч.

В материалы дела ответчиком предоставлены технические паспорта на указанное оборудование (т.1, л.д. 121-154), из которых следует, что часовой расход, часы работы оборудования соответствуют расчету, представленному обществом "НОВАТЭК-Челябинск".

Общество "НОВАТЭК-Челябинск" в соответствии с п. 4.2 договора, пунктом 23 Правил поставки газа в Российской Федерации утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N 162), произвело расчет количества газа, потребленного ответчиком в период с 06.07.2019 по 03.10.2019, в соответствии с договором, действующим законодательством Российской Федерации по проектной мощности используемого ответчиком газопотребляющего оборудования.

Во исполнение условий договора истцом осуществлена поставка газа на сумму 534 759 руб. 91 коп. с учетом рассчитанного объема выявленного безучетного потребления за период с 06.07.2019 по 03.10.2019, что подтверждается актом поданного - принятого и транспортированного газа от 31.10.2019 N 0877, на оплату выставлен счет-фактура от 31.10.2019 N ЧР000000877 (т.1, л.д. 35-36).

Поскольку оплата принятого в указанном в акте поданного - принятого и транспортированного газа от 31.10.2019 N 0877 объема газа не произведена, истец направил в адрес ответчика претензию от 14.01.2020 N ПДЗ000000001 (т.1, л.д. 19-20) с требованием о погашении задолженности. Указанная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения, что явилось основанием для обращения в суд с настоящим требованием.

Удовлетворяя требования истца, суд первой инстанции исходил из того, что факт безучетного потребления ИП Шмаудер В.В. газа в спорный период подтвержден материалами дела, ответчиком доказательств полной и своевременной оплаты поставленного ресурса не представлено.

Приходя к указанным выводам, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Отношения по энергоснабжению регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами через присоединенную сеть применяются правила о договоре энергоснабжения (ст. 539 - 547 ГК РФ), если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 ГК РФ).

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В подтверждение поставки газа истцом представлен акт поданного-принятого и транспортированного газа от 31.10.2019 N 0877. Оттиск печати и подпись представителя ГРО свидетельствует о подтверждении факта транспортировки газа указанного в акте объема в спорный период (т.1, л.д. 35-36).

В соответствии со статьей 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" на основе договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке потребители обязаны оплатить поставку газа и оказанные услуги.

В силу пункта 21 Правил N 162 поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

Согласно пункту 23 Правил N 162 учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Пунктов 25 Правил N 162 предусмотрено, что ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

В пункте 3.8 Правил учета газа, утвержденным приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учёта), указано, что при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у газораспределительной организации количество поданного природного газа поставщиком определяется по данным средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями поставщика газа.

При отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями (пункт 3.9 Правила учета).

Согласно пункту 2.10 Правил учета при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

В силу ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. До установки приборов учета используемых энергетических ресурсов, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Факт потребления газа через обводную (байпасную) линию, минуя узел учета газа ответчиком не оспаривается, подтверждается актом проверки коммерческого узла учета расхода и объема природного газа и проверки технической документации от 03.10.2019, который подписан главным инженером ответчика Первухиным В.В. (т.1, л.д. 65-66).

Наличие байпасной линии в открытом положении с неповрежденной пломбы на запорном устройстве, но с растянутой проволокой между запорным устройством и пломбой, свидетельствует о потреблении ответчиком газа, минуя прибор учета газа, то есть в отсутствие средств измерения в период с 06.07.2019 по 03.10.2019.

Согласно имеющимся в материалах дела копиям почасового и посуточного учета газа архивных показаний, нулевые показания расхода газа зафиксированы прибором учета 06.07.2019 в период с 17:00-18:00 часов и до 03.10.2019 (т.1, л.д. 69-79).

В соответствии с согласованным сторонами порядком определения объема газа (п. 4.2 договора) за период безучетного потребления, объем газа с 06.07.2019 по 03.10.2019 истцом определен по максимальной проектной мощности (расходу) неопломбированного газопотребляющего оборудования исходя из 24 часов их работы.

Поскольку на обводной (байпасной) линии отсутствуют средства измерения или контрольно-измерительные приборы расхода газа, следовательно, учет количества газа по обводной линии невозможен. Указанный факт подтверждают приобщенные в материалы дела схема газоснабжения и фотографии узла учета газа, подтверждающие, что при задвижка байпаса открыта, но при этом пломба общества "НОВАТЭК-Челябинск" не повреждена, металлическая проволока, фиксирующая пломбу - растянута (т.2, л.д. 55-62).

Довод ответчика о том, что в спорный период производились ремонтные работы на газоиспользующем оборудовании и своевременном уведомлении истца о предстоящих ремонтно-восстановительных работах письмом от 17.05.2019 обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку порядок уведомления сторон при ремонтных работах установлен в договоре (т.2, л.д. 40).

Пунктом 3.8 договора предусмотрено, что стороны заблаговременно в уведомительном порядке извещают друг друга о проведении планово-предупредительных и внеплановых работ, связанных с частичным или полным прекращением подачи (отбора) газа.

Уведомление о сокращении или полном прекращении подачи (отбора) газа одна из сторон направляет другим сторонам в следующие сроки:

- в случае планово-предупредительных работ - за 30 дней до их начала;

- в случае внеплановых работ - за 3 дня до их начала;

- в случае аварийных работ - немедленно.

Более того, согласно пункту 3.3 в редакции протокола разногласий от 05.02.2013 при самостоятельном прекращении отбора газа ответчиком - на отключающем устройстве устанавливается пломба истца. О самостоятельном ограничении (прекращении) поставки (отбора) газа покупатель уведомляет поставщика и ГРО немедленно по реквизитам, указанным в п. 4.11 договора (абз. 6).

Надлежащих доказательств направления ответчиком письма от 17.05.2019 о проведении работ, связанных с полным или частичным прекращением отбора газа, по реквизитам истца, указанным в разделе 10 договора, либо по указанным в 4.11 договора не представлено.

В подтверждение неполучения указанного письма обществом "НОВАТЭК-Челябинск" в материалы дела представлена выписка из журнала входящей корреспонденции, подтверждающая отсутствие регистрации письма от 17.05.2019.

Более того, ссылаясь на письмо 17.05.2019, ответчик указывал на отсутствие потребления в спорный период газа только одним из объектов газопотребления - газовым котлом, тогда как актом от 03.10.2019 зафиксированы следующие газопотребляющие установки:

1. Хопер-50А - 1 шт., в работе, максимальный расход ст. 4,86 м.куб./ч;

2. ВПГ "Нева" Luxе 5514- 1 шт., в работе, максимальный расход 1,2 ст. м.куб./ч;

3. АОГВ -11- 1шт., в работе, максимальный расход 1,3 ст. м.куб./ч;

4. Парогенератор CIB NG 350 - 1 шт., в работе, максимальный расход 330 квт;

5. ПГ-4 - 2 шт., в работе максимальный расход - 1,33х2 ст. м.куб./ч, максимальный расход 35 ст. м.куб./ч;

6. КОВ-СГ-50 - 1 шт., в работе, максимальный расход 4,9 ст. м.куб./ч.

Таким образом, потребление газа в период с 06.07.2019 по 03.10.2019 ответчиком не опровергнуто.

Апелляционные доводы о том, что ответчиком потреблен газ только на сумму 19 854 руб. 76 коп., отклоняются апелляционным судом, поскольку они основаны на предположительных доводах, в частности, о том, что эксплуатация плиты газовой не производится, поскольку кухни, столовой и повара в штате нет, приготовление пищи на предприятии отсутствует, подогрев пищи сотрудниками предприятия производится бытовой микроволновой печью.

Апелляционный суд отмечает, что указанные доводы ответчика с достоверностью не исключают возможность потребления им газа.

Довод ответчика об изменении производственного процесса в спорный период и использовании при производстве продукции вместо пара воды, в связи с чем потребление газа не осуществлялось, как и довод о проведении ремонтных работ на оборудовании судом обоснованно отклонены судом первой инстанции.

В материалах дела отсутствуют как доказательства направления ответчиком в адрес истца уведомления об остановке поставки газа и установлении пломбы истцом на газопотребляющем оборудовании согласно вышеупомянутым положениям договора, так и доказательства полного либо частичного демонтажа, опечатывания запорно-регулировочных устройств на газопотребляющее оборудование, отсутствует акты о прекращении газоснабжения.

Приказ Генерального директора ООО "Калачевский завод комбикормов" N 13 от 01.08.2018 об установлении ежегодного отопительного периода с 01 октября до 31 апреля не является относимым доказательством для рассматриваемого дела, поскольку газопотребляющее оборудование ответчиком использовалось в производственном процессе для изготовления продукции.

Согласно пункту 4.13 договора истец производит опломбирование газопотребляющего оборудования ответчика в связи с окончанием отопительного сезона и/или прекращением подачи газа. Пуск газа производится только с письменного разрешения поставщика.

В материалы дела не представлено относимых и допустимых доказательств того, что ответчик прекратил производство своей продукции, обращался к истцу за прекращением подачи газа, следовательно, оснований для принятия контррасчета ответчика не имеется.

Доводы ответчика о том, что причиной безучётного потребления газа, по мнению ответчика, стал визит сотрудников общества "Газпром газораспределение Челябинск" 06 и 07 июля 2019 года, отклоняются апелляционным судом.

В рассматриваемом договоре ответчик связан с третьим лицом отношениями по транспортировке природного газа, а также исходя доводов ответчика договорами на техническое обслуживание от 01.02.2011 и аварийно-диспетчерское обслуживание от 24.01.2017 (т.2, л.д. 96-101).

Согласно пояснениям общества "Газпром газораспределение Челябинск" и представленным в материалы дела актам оказанных услуг по договору на техническое обслуживание от 01.02.2011 в период с 06.07.2019 по 02.10.2019 на объекте по адресу: Челябинская область, г. Калачево, ул. Зеленая, д. 24Б филиалом общества "Газпром газораспределение Челябинск" в г. Копейске выполнялись следующие работы (т.2, л.д. 131-133):

06.07.2019 - отключение и повторный пуск ШРП (газорегуляторный пункт шкафной) при двух нитках газопровода в связи с ремонтными работами на газораспределительных сетях. Состав работ включает в себя оповещение абонентов об отключении газа. Закрытие задвижки на вводе в ПРГ (Пункт редуцирования газа), проверка отключения по манометру. Открытие дверей в ПРГ и проветривание, проверка на загазованность, вывод регулятора и отсечного клапана из рабочего режима, закрытие задвижки на выходе. Оповещение абонентов о включении газа. Закрытие дверей ПРГ. Открытие задвижек. Настройка и проверка работы регулятора и предохранительно-запорных и сбросных клапанов. Поднятие предохранительных клапанов в рабочее положение. Включение в работу регулятора. Проверка на герметичность всех уплотнительных соединений обвязки ПРГ;

31.07.2019 - осмотр технического состояния ШРП при двух нитках газопровода. Состав работ включает в себя внешний осмотр ШРП, проверка креплений шкафа или фундамента на предмет вспучивания или просадки. Открытие дверки шкафа, проверка наличия пломб на байпасной задвижке (байпасная линия в однониточных ШРП, не имеющая отношение к счетчику газа) и ПСК (предохранительный сбросной клапан). Проверка давления газа по контрольно-измерительным приборам, герметичность соединений оборудования и газопровода. Восстановления уровня жидкости в U-образном манометре. Проверка работы системы отопления (при ее наличии). Уборка в шкафу и на территории около него. Закрытие дверей шкафа;

30.08.2019 - осмотр технического состояния ШРП при двух нитках газопровода. Состав работ включает обход и осмотр трассы надземного уличного газопровода; оформление результатов обхода трассы газопровода; осмотр технического состояния ШРП при двух нитках газопровода; технический осмотр внутренних и наружных газопроводов предприятия; техническое обслуживание плиты двухгорелочной газовой; техническое обслуживание плиты четырехгорелочной газовой; проверка работоспособности и смазка отключающих устройств диаметр от 20 до 40 мм;

сентябрь 2019 года: проверка пределов срабатывания предохранительно-запорных и сбросных клапанов. Состав работ включает в себя замеры предельных давлений (минимального и максимального), при которых закрывается предохранительно-запорный клапан и открывается сбросной клапан. Сравнение полученных данных с данными паспортов на устройства (типовые).

Состав (содержание) работ соответствует "Примерному прейскуранту на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонты газораспределительных систем" утверждён в 2002 году НИИ АОА "Гипрониигаз" (т.2, л.д. 68-79).

Как следует из пояснений третьего лица, все перечисленные работы выполнялись в присутствии ответственного представителя ответчика. Работы приняты и подписаны представителем ответчика без замечаний и впоследствии оплачены. Пропуск на территорию происходит через пропускной пункт, при этом приглашается ответственный представитель ответчика, который и открывает ШРП, ключи от ШРП у специалистов общества "Газпром газораспределение Челябинск" отсутствуют. В объем работ по техническому обслуживанию объекта не входит обслуживание счетчика. При проведении вышеперечисленных работ по договору на техническое обслуживание не имеет значения, по какой линии (основной либо байпасной) идет газ. Если в ходе проведения технического обслуживания возникла необходимость открыть байпас, то сотрудники общества "Газпром газораспределение Челябинск" незамедлительно уведомляют об этом общество "НОВАТЭК-Челябинск".

Ответчиком вышеизложенные обстоятельства не опровергнуты, доводы апеллянта о вмешательстве третьего лица в работу узла учета не подтверждены какими-либо доказательствами, являются предположительными.

В соответствии с п. 25 Правил N 162 ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут лица, которым приборы принадлежат.

В силу статьи 210 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник несет бремя содержания, принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

В соответствии с пунктом 24 Правил N 162 монтаж, эксплуатация и поверка контрольно-измерительных приборов производятся в порядке, устанавливаемом в соответствии с Законом "Об обеспечении единства измерений" и действующими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Таким образом, в силу прямого указания закона ответчик несет ответственность за техническое состояние и поверку своих контрольно-измерительных приборов.

Наличие не поврежденной пломбы на запорном устройстве, но с растянутой проволокой между запорным устройством и пломбой истца свидетельствует о несанкционированном внесении ответчиком изменений конструкцию прибора учета газа, позволяющим производить безучетное потребление газа в период с 06.07.2019 по 03.10.2019.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что факт вмешательства в работу узла учёта природного газа, выразившийся в открытии байпасной линии, подтвержден документально, что является основанием для определения объема газопотребления расчетным способом по мощности газоиспользующего оборудования, поскольку газ потребителю подавался в обход прибора учета.

Расчет истцом объема, поставленного в спорный период газа, исходя из проектной мощности газопотребляющего оборудования, является обоснованными.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца о взыскании с ответчика задолженности за безучетное потребление газа за период с 06.07.2019 по 03.10.2019 по акту от 03.10.2019 в размере 534 759 руб. 91 коп., который выставлен к оплате по счету-фактуре от 31.10.2019 N ЧР000000877.

Истцом также заявлялось о взыскании неустойки за период с 22.11.2019 по 15.01.2020 в размере 9 478 руб. 99 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Лицо, нарушившее обязательство, несет ответственность установленную законом или договором (ст. 401 ГК РФ).

В соответствии пунктом 7.1 договора в случае нарушения покупателем обязательств по оплате денежных средств в сроки, предусмотренные п. 5.5.2. договора, покупатель уплачивает поставщику неустойку в размере двукратной учетной ставки Банка России и действующей на последний день соответствующего срока оплаты, начисляемую на просроченную к уплате сумму.

Произведенный истцом расчет неустойки в сумме 9 478 руб. 99 коп. обоснованно признан судом первой инстанции верным с учетом отсутствия у суда права выходить за пределы исковых требований и осуществлять расчет неустойки исходя из ключевой ставки Банка России в размере 6,75% годовых, действующей на дату принятия настоящего решения.

Поскольку несвоевременное исполнение обязательств по внесению оплаты за поставку газа подтверждено материалами дела, суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика в пользу истца 9 478 руб. 99 коп. неустойки.

С учетом изложенного решение суда является правильным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы ответчика по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы относятся на его счет.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 05.10.2021 по делу N А76-2953/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Шмаудер Владимира Васильевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.А. Карпусенко

Судьи

О.Е. Бабина М.В. Лукьянова