Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2022 г. N 09АП-81901/21 по делу N А40-27892/2018

г. Москва

10 марта 2022 г.

Дело N А40-27892/18

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Юрковой,

судей А.С.Маслова и Ю.Н.Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы к/у ООО "Пересвет-Реал Эстейт" И.М. Ларичевой и Банка ВТБ (ПАО), на определение Арбитражного суда города Москвы от 02.11.2021 г. по делу N А40-27892/18, вынесенное судьей Н.Л. Бубновой, о признании обоснованными требования ООО "Пересвет-Реал Эстейт" в размере 889 525 600,00 руб. и подлежащими удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества аО "Пересвет-Инвест". в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Пересвет-Инвест",

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "Пересвет-Реал Эстейт"- Захаренко Д.Н. дов.от 01.12.2021

от к/у АО "Пересвет-Инвест"- Фатахетдинова Р.Р. дов.от 28.02.2022

от АО АКБ ПЕРЕСВЕТ- Калинкин А.М. дов.от 30.12.2021

от ПАО Банк ВТБ- Поляков А.Ю. дов.от 01.02.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2018 заявление АКБ "Пересвет" (АО) о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного общества "Пересвет-Инвест" (сокращенное наименование АО "ПИ") (далее - должник) принято к производству, возбуждено производство по настоящему делу.

Определением суда от 26.11.2018 в деле о банкротстве АО "ПЕРЕСВЕТ-ИНВЕСТ" применены правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.09.2019 Акционерное общество "ПересветИнвест" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Аглинишкене Светлана Анатольевна.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 02.11.2021 признаны обоснованными требования ООО "Пересвет-Реал Эстейт" к должнику в размере 889.525.600 рублей и подлежащими удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества АО "Пересвет-Инвест". Этим же судебным актом выделен вопрос по включению в реестр участников строительства требования по квартире N 204, расположенной по адресу: г. Москва, Нахимовский проспект, д. 73, в отдельное производство. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО "Пересвет-Реал Эстейт" и Банк ВТБ (ПАО) обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт.

В суд апелляционной инстанции поступили отзывы конкурсного управляющего АО "Пересвет-Инвест" и ПАО АКБ "ПЕРЕСВЕТ" на апелляционные жалобы, в котором просили обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В судебном заседании представители конкурсного управляющего ООО "Пересвет-Реал Эстейт" и Банка ВТБ (ПАО) поддерживали доводы апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в них, просили отменить судебный акт.

Представители конкурсного управляющего АО "Пересвет-Инвест" и ПАО АКБ "ПЕРЕСВЕТ" возражали на доводы апелляционных жалоб, указывали на их необоснованность, просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции находит обжалуемый судебный акт не подлежащим изменению в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, в Арбитражный суд г. Москвы поступили возражения ООО "Пересвет-Реал Эстейт", с учетом изменений, принятых в порядке статьи 49 АПК РФ, по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования участника строительства ООО "Пересвет-Реал Эстейт" о передаче жилых помещений (квартир) общей площадью 3 855,1 кв.м., общей стоимостью оплаты 773.654.600 рублей, расположенных в ЖК "Версис" по адресу: г. Москва, Нахимовский проспект, д. 73, а также о признании обоснованными и включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "Пересвет-Реал Эстейт" в размере 132.148.000 рублей из договоров участия в долевом строительстве N 0071- 01/17/ПИ НП-1-ВАВ от 24.07.2017, N 0072-01/17/ПИ НП-2- ВАВ от 24.07.2017, N 0074-01/17/ПИ НП-4-ВАВ от 24.07.2017, как обеспеченное залогом нежилых помещений.

Как следует из заявления и материалов обособленного спора, между АО "Пересвет-Инвест" (застройщиком) и ООО "Пересвет-Реал Эстейт" (участником долевого строительства) с 2009-2017 были заключены следующие договоры участия в долевом строительстве: договор участия в долевом строительстве N 0344-01/10-ВАВ от 17.11.2010, договор участия в долевом строительстве N 0323-03/09-ВАВ от 25.09.2009, договор участия в долевом строительстве N 0009-01/10-ВАВ от 11.02.2010, договор участия в долевом строительстве N 0106-01/11-ВАВ от 16.06.2011, договор участия в долевом строительстве N 0563-03/09- ВАВ от 18.09.2009, договор участия в долевом строительстве N 0071-01/17/ПИ НП-1-ВАВ от 24.07.2017, договор участия в долевом строительстве N 0072-01/17/ПИ НП-2-ВАВ от 24.07.2017, договор участия в долевом строительстве N 0074-01/17/ПИ НП-4-ВАВ от 24.07.2017.

Договоры участия в долевом строительстве со всеми дополнительными соглашениями надлежащим образом зарегистрированы в ЕГРН, что подтверждается регистрационными записями на договорах, выписками из ЕГРН (статья 8.1 ГК РФ) и Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2021 по делу N А41-20380/18.

Предметом договоров долевого участия в строительстве с учетом дополнительных соглашений к договорам являлись 31 квартира и 3 нежилых помещения на объекте: Офисножилой комплекс с детской дошкольной группой и подземной стоянкой ЖК "Версис", находящийся по адресу: г. Москва, Нахимовский проспект, д. 73 (далее - ЖК "Версис"), застройщиком которого являлось АО "Пересвет-Инвест".

Оплата договоров участия в долевом строительстве произведена за счет кредитных денежных средств, полученных ООО "Пересвет-Реал Эстейт" от Банка ВТБ (ПАО), что установлено Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2021 по делу N А41-20380/18.

Оплата договоров участия в долевом строительстве между АО "Пересвет-Инвест" и ООО "ПересветРеал Эстейт" в отношении нежилых помещений была осуществлена посредством заключения соглашения о зачете взаимных требований от 17.08.2017, согласно условий которого стороны посредством зачета прекратили встречные однородные денежные обязательства (в том числе по оплате прав требования по договорам участия в долевом строительстве) на сумму 132.148.000 рублей.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2021 по делу N А41-20380/18, признаны требования Банка ВТБ (ПАО), включены в реестр требований кредиторов должника, в размере 2.404.248.935,96 рублей, из которых 2.051.230.494,33 рублей - основного долга, 353.018.441,63 рублей - неустойки, как обеспеченные залогом имущества ООО "Пересвет-Реал Эстейт" - правами требования, вытекающими, в том числе, из договоров участия в долевом строительстве N 0344-01/10-ВАВ от 17.11.2010, N 0323-03/09-ВАВ от 25.05.2009, N0009-01/10-ВАВ от 11.02.2010, N0106-11/10-ВАВ от 16.06.2011, N 0563- 03/09-ВАВ от 18.09.2009, N 0071-01/17/ПИ НП-1-ВАВ от 24.07.2017, N 0072-01/17/ПИ НП-2-ВАВ от 24.07.2017, N 0074-01/17/ПИ НП-4-ВАВ от 24.07.2017.

Таким образом, задолженность должника перед кредитором по договорам участия в долевом строительстве N 0344-01/10-ВАВ от 17.11.2010, N 0323-03/09-ВАВ от 25.09.2009, N 0009-01/10-ВАВ от 11.02.2010, N 0106-01/11-ВАВ от 16.06.2011, N 0563-03/09-ВАВ от 18.09.2009, N 0071-01/17/ПИ НП-1-ВАВ от 24.07.2017, N 0072-01/17/ПИ НП-2-ВАВ от 24.07.2017, N 0074-01/17/ПИ НП-4-ВАВ от 24.07.2017 составляет 757.377.600 рублей (по жилым помещениям за вычетом стоимости квартиры N 204) и 132.148.000 рублей (по нежилым помещениям).

В связи с тем, что спорные объекты недвижимости застройщиком участнику долевого строительства не были переданы, конкурсным управляющим ООО "Пересвет-Реал Эстейт" 20.12.2019 было направлено конкурсному управляющему должника требование о включении в реестр должника требования участника строительства о передаче жилых помещений - квартир общей площадью 6 521,70 кв.м. в общем размере 1.483.496.884,51 рублей и 3 нежилых помещений общей площадью 583,1 кв.м. в общем размере 123.333.000 рублей, находящихся в ЖК "Versis" по адресу: г. Москва, Нахимовский проспект, д. 73, как обеспеченных залогом имущества должника.

Получение указанного требования конкурсным управляющим должника подтверждается уведомлением о получении требований кредиторов, опубликованным на сайте ЕФРСБ N 4580753 от 14.01.2020.

Рассмотрев требование конкурсный управляющий АО "Пересвет-Инвест" принял решение об отказе во включении заявленных требований в реестр требований участников строительства. Соответствующее решение было вручено и.о. конкурсного управляющего ООО "Эстейт" Смоловича T.B. в ходе судебного заседания 10.02.2020 в Арбитражном суде Московской области при рассмотрении заявления Банка ВТБ (ПАО) о включении в реестр требований кредиторов и установлении залогового статуса в рамках дела о банкротстве ООО "Эстейт" по делу N А41-20380/18, что подтверждается определениями Арбитражного суда Московской области по делу N А41-20380/18 от 10.02.2020 и от 10.03.2020.

Согласно пункту 4 статьи 201.4 Закона о банкротстве, реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении трех месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Требования участников строительства включаются в реестр требований о передаче жилых помещений при предъявлении указанных требований не позднее трех месяцев со дня получения уведомления конкурсного управляющего, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи, независимо от даты закрытия такого реестра. В случае пропуска указанного в настоящем пункте срока по уважительной причине он может быть восстановлен арбитражным судом.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Признавая требование подлежащим удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, суд первой инстанции исходил из того, что сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 172(6652) от 21.09.2019, согласно штампу канцелярии суда требования кредитор направил в суд 15.06.2020.

В соответствии с п. 1 ст. 201.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении застройщика, в ходе внешнего управления в деле о банкротстве застройщика требования о передаче жилых помещений, требования о передаче машино-мест и нежилых помещений, в том числе возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, и (или) денежные требования участников строительства могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику. С даты открытия конкурсного производства исполнение исполнительных документов по требованиям участников строительства, предусмотренным настоящим пунктом, прекращается.

Согласно п. 3 ст. 201.4 Закона о банкротстве денежные требования участников строительства и требования участников строительства о передаче жилых помещений, требования о передаче машино-мест и нежилых помещений (далее - требования участников строительства) предъявляются конкурсному управляющему. Конкурсный управляющий рассматривает требования участников строительства и включает их в реестр требований участников строительства, который является частью реестра требований кредиторов, в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Понятие "участник строительства" закреплено в подпункте 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

Статьей 3 Федерального закона от 25.12.2018 N 478-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 478-ФЗ) были внесены изменения в подпункт 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве в части определения понятия "участник строительства".

Тем самым, в редакции Федерального закона N 478-ФЗ понятие "участник строительства" в пункте 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве было определено следующим образом: "участник строительства - физическое лицо, имеющее к застройщику требование о передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения или денежное требование, а также юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование".

Федеральным законом от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 151- ФЗ) были внесены существенные изменения в положения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, регламентирующие банкротство застройщиков.

В частности, в силу подпункта 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве из понятия участник строительства были исключены слова "юридическое лицо" и, как следствие, в настоящее время под участником строительства понимается исключительно физическое лицо, имеющее к застройщику требование о передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения или денежное требование, а также Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Положения Закона N 151-ФЗ вступили в силу после возбуждения производства по делу о банкротстве должника и до принятия решения от 10.09.2021 о признании должника банкротом (резолютивная часть решения объявлена 05.09.2021).

Статус застройщика, находящегося в банкротстве, в отношении должника установлен решением суда от 03.08.2020 года, после вступления в законную силу положений Федерального закона от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с пунктом 14 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1(2019) (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 24.04.2019) в ситуации, когда требование носит реестровый характер, оно по смыслу разъяснений пункта 34 постановления Пленума от 22.06.2012 N 35 в рамках дела о несостоятельности застройщика подлежит трансформации в денежное.

ООО "Пересвет-Реал Эстейт" отказалось трансформировать неденежное требование о передаче имущества в денежное требование.

Сгласно сложившейся судебно-арбитражной практике (постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.03.2021 N Ф05-10405/2019 по делу N А40- 195795/2015) возможность избрания иного способа защиты, исходя положений статьи 168 АПК РФ, разъяснений, данных в пункте 34 Постановления N 35, пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", не лишает возможности признания требований обоснованными через переквалификацию судом таковых в денежные.

Признавая требование подлежащим удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, суд первой инстанции правильно исходил из того, что сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 172(6652) от 21.09.2019, согласно штампу канцелярии суда, требования кредитор направил в суд 15.06.2020.

Судом дана оценка факту направления 20.12.2019 кредитором в адрес конкурсного управляющего требования о включении требований в реестр участников строительства о передаче жилых помещений и правомерно отмечено, что решение об отказе во включении заявленных требований в реестр требований участников строительства было вручено и.о. конкурсного управляющего ООО "Эстейт" в ходе судебного заседания 10.02.2020 в Арбитражном суде Московской области при рассмотрении заявления Банка ВТБ (ПАО) о включении в реестр требований кредиторов и установлении залогового статуса в рамках дела о банкротстве ООО "Эстейт" по делу N А41-20380/18, что подтверждается определениями Арбитражного суда Московской области по делу N А41-20380/18 от 10.02.2020 и от 10.03.2020.

Поскольку требование заявлены кредитором после закрытия реестра требований кредиторов, с нарушением срока, предусмотренного статьей 142 Закона о банкротстве, суд пришел к правильному выводу, что кредитор утратил специальные права, предоставляемые залогодержателям в деле о банкротстве, что исключает возможность удовлетворения заявления кредитора в порядке статьи 138 Закона о банкротстве.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции.

Доводы, приводимые в апелляционных жалобах, были предметом рассмотрения суда первой инстанции и им дана надлежащая оценка с учетом совокупности обстоятельств дела, и не свидетельствуют о неправильном применении судом норм права.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции обоснованным, соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб по изложенным в них доводам.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.11.2021 г. по делу N А40-27892/18 оставить без изменения, а апелляционные жалобы к/у ООО "Пересвет-Реал Эстейт" И.М. Ларичевой и Банка ВТБ (ПАО)- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

А.С. Маслов Ю.Н. Федорова