Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2022 г. N 09АП-1877/22 по делу N А40-146079/2018

г. Москва

16 марта 2022 г.

Дело N А40-146079/18

Резолютивная часть постановления объявлена 09.03.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 16.03.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С.Сафроновой,

судей Н.В.Юрковой и А.С.Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кузькина А.А. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2021 по делу N А40-146079/18, вынесенное судьей Мироненко Э.В., о признании недействительными сделками перечисления должником ООО "Зеленая поляна" в период с 20.11.2017 по 18.12.2017 денежных средств в общем размере 26 960 994,30 руб.

в деле о банкротстве ООО "Зеленая поляна

при участии в судебном заседании:

от Виняр М.П. - Буланов С.Е. дов.от 01.08.2020

от Кузькина А.А. - Антипов М.А. дов.от 26.08.2021

от конкурсного управляющего ООО "Зеленая поляна" - Карачев В.А. дов. от 01.02.2022

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2017 в отношении ООО "Зеленая поляна" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Мартынов С.О., о чем опубликованы сведения в газете "КоммерсантЪ" от 24.11.2018.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2020 ООО "Зеленая поляна" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Павлов Д.Э.

От конкурсного управляющего должника поступило заявление о признании недействительными сделками платежей, совершенных должником в пользу Кузькина А.А. (далее - ответчик) в период с 20.11.2017 по 18.12.2017 в общем размере 26 960 994,30 руб., применении последствий недействительности сделок.

Определением от 29.12.2021 Арбитражный суд г. Москвы признал недействительными сделками перечисления ООО "Зеленая поляна" в период с 20.11.2017 по 18.12.2017 в пользу Кузькина А.А. денежных средств в общем размере 26 960 994,30 руб., обязал Кузькина А.А. возвратить в конкурсную массу должника ООО "Зеленая поляна" денежные средства в размере 26 960 994,30 руб., восстановил задолженность ООО "Зеленая поляна" перед Кузькиным А.А. в размере 26 960 994, 30 руб.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением, Кузькин А.А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить.

От конкурсного управляющего ООО "Зеленая поляна" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель Кузькина А.А. доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представители конкурсного управляющего ООО "Зеленая поляна" и Виняр М.П. возражали против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, в период с 08.08.2013 по 01.10.2014 между ООО "Зеленая поляна" и Кругловым С.А., являвшимся в этот период учредителем должника, были заключены договоры беспроцентного займа N б/н от 30.08.2013, N б/н 31.07.2013, Nб/н от 30.09.2013, N 4 от 18.10.2013, N 5 от 31.10.2013, N 6 от 29.11.2013, N 7 от 27.12.2013, N 8 от 31.01.2014, N 9 от 28.02.2014.

Согласно условиям договоров Круглов С.А. перечислял денежные средства (беспроцентный заем) на расчётный счёт ООО "Зеленая поляна", ООО "Зеленая поляна" обязалось возвратить сумму займа до 30.04.2018 включительно.

17.09.2014 на каждый из указанных договоров Круглов С.А. и Кузькин А.А. заключили договор уступки прав (цессии) по договору займа, согласно которым Круглов С.А. передает Кузькину А.А. свои права по договорам займа, заключенным с ООО "Зеленая поляна".

02.10.2014 произошла смена учредителя ООО "Зеленая поляна" с Круглова С.А. на Кузькина А.А.

К 20.10.2014 Кузькин А.А. владел 100 % доли в уставном капитале.

Конкурсным управляющим ООО "Зеленая поляна" в процессе анализа деятельности должника установлено, что с расчетного счета должника в адрес Кузькина А.А. в период с 20.11.2017 по 18.12.2017 осуществлены денежные переводы в общем размере 26 960 994,30 руб.

Конкурсный управляющий оспаривает указанные перечисления денежных средств по основаниям, предусмотренным ст. 61.2 Закона о банкротстве, ст. ст. 10, 170 ГК РФ.

Учитывая, что заявление о признании должника банкротом принято судом 13.12.2020, сделки совершены в трехлетний период, установленный п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, конкурсным управляющим правомерно оспариваются по выбранному основанию.

Суд первой инстанции правомерно поддержал доводы конкурсного управляющего о том, что банковские переводы, совершенные между ООО "Зеленая поляна" и Кузькиным А.А., являются недействительными сделками на основании п. 2 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", так как осуществлены в пользу аффилированного лица, с целью причинения вреда кредиторам; в результате совершения операций причинен вред имущественным правам кредиторов.

Недействительность договора в соответствии со ст. 10 и 168 ГК РФ как сделки совершенной со злоупотреблением правом

На основании анализа заключения временного управляющего о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок ООО "Зеленая поляна" суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что договоры займа, на основании которых был сформирован долг перед Кузькиным А.А., являлись скрытой формой корпоративного финансирования деятельности должника.

Судом первой инстанции верно установлено, что банковские операции по перечислению денежных средств в размере 26 960 994,30 руб. совершены в пользу аффилированного лица, с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, в результате совершения операций причинен вред имущественным правам кредиторов, должник и ответчик скрыли и (или) уничтожили первичные документы, на основании которых осуществлены операции. Данный вывод подтверждается фактическими обстоятельствами спора, а именно:

Кузькин А.А. является аффилированным лицом по отношению к ООО "Зеленая поляна"

В соответствии с листом записи ЕГРЮЛ от 15.01.2018 Кузькин А.А. являлся учредителем ООО "Зеленая поляна" в период до 2018 г.

В апелляционной жалобе Кузькин А.А. указал, что 02.10.2014 произошла смена учредителя ООО "Зеленая поляна" с Круглова С.А. на Кузькина А.А. и к 20.10.2014 он овладел 100 % доли в уставном капитале общества.

Таким образом, Кузькин А.А. являлся учредителем (до 2018 г.) ООО "Зеленая поляна", соответственно является заинтересованным лицом по отношению к ООО "Зеленая поляна".

Кузькин А.А. в апелляционной жалобе не оспаривает довод конкурсного управляющего о том, что он является аффилированным к должнику лицом. Разумных экономических мотивов совершения сделки Кузькиным А.А. не представлено.

Банковские операции совершены с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов.

На момент совершения банковских переводов у должника имелась непогашенная задолженность перед следующими кредиторами, требования которых впоследствии были включены в реестр требований кредиторов должника:

АО Коммерческий Банк "Рублев" в размере 484 832 591,28 руб. - на момент совершения операций у должника имелась непогашенная просроченная задолженность по договорам кредитной линии N 39-КЛ от 30.04.2013, N 66-КЛ от 24.08.2016, N 67-КД от 02.09.2014, N 87-КД от 20.11.2017, N 101-КД от 18.12.2017. Требования включены в реестр требований кредиторов определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2020 по делу N А40-146079/18.

ИП Чижанов Глеб Борисович в размере 1 066 339,56 руб. - на момент совершения операций у должника имелась задолженность на основании договора займа от 23.12.2015 г., решение Арбитражного суда Московской области от 11.04.2016 по делу N А41-1922/16, определение Арбитражного суда Московской области от 13.11.2017 г. по делу N А41-1922/16, решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2017 по делу N А40-130991/17. Требования были включены в реестр требований кредиторов определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2018 по делу N А40-146079/18.

ООО "АйТиСтруктура" в размере 43 329 924,27 руб. - на момент совершения операций у должника имелась задолженность на основании договоров займа от 28.04.2014 г., от 29.05.2014, от 25.06.2014, 28.08.2014, 06.10.2014, 29.10.2014, 26.06.2015, постановления Десятого арбитражного суда от 22.01.2018 по делу N А41-71586/16. Требования были включены в реестр требований кредиторов определением Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2018 по делу N А40-146079/18.

На момент совершения банковских переводов текущая деятельность должника была убыточна, о чем Кузькин А.А.. являясь единственным учредителем ООО "Зеленая поляна", не мог не знать.

В период с 08.08.2013 по 01.10.2014 между ООО "Зеленая поляна" и Кругловым С.А. были заключены договоры беспроцентного займа.

Согласно условию договоров Круглов С.А. перечислял денежные средства (беспроцентный заем) на расчетный счет ООО "Зеленая поляна", в то время как ООО "Зеленая поляна" обязалось возвратить сумму займа до 30.04.2018 включительно.

Заключение договоров беспроцентного займа между Кругловым С.А. и ООО "Зеленая поляна" свидетельствуют о том, что в указанный период должник не имел возможности самостоятельно исполнять обязательства перед кредиторами.

Более того, в апелляционной жалобе указано, что 31.08.2015 между ООО "Зеленая поляна" и Кузькиным А.А. был заключен договор денежного займа N 31/08 в размере 350 000 руб. под 12 % годовых и установлен срок возврата суммы займа и процентов по нему не позднее 31.12.2017.

Кроме того, 20.01.2017 между ООО "Зеленая поляна" и Кузькиным А.А. был заключен договор займа N б/н от 20.01.2017 в размере 4 971 620, 96 руб. под 10 % годовых сроком на 1 (один) год для целей погашения задолженности ООО "Зеленая поляна" перед ООО "Земное дело", установленной постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2016 по арбитражному делу А41-1922/16.

Заключение договоров беспроцентного займа, которые были уступлены Кузькину А.А. по договору уступки прав (цессии) по договору займа и непосредственно предоставленные самим Кузькиным А.А. договоры займа ООО "Зеленая поляна" свидетельствуют о том, что в период с 08.08.2013 и до введения процедуры наблюдения 16.11.2018должник не имел возможности самостоятельно исполнять обязательства перед кредиторами.

Для возврата заемных средств и уплаты процентов за пользование займами ООО "Зеленая поляна" заключило кредитный договор N 101-КД от 18.12.2017 с АО КБ "Рублев" тем самым еще раз подтвердив, что Общество не имеет возможности самостоятельно исполнить обязательство по возврату заемных средств и процентов за пользование займами перед Кузькиным А.А.

Более того, срок исполнения обязательств перед Кузькиным А.А. наступил не по всем договорам займа, а именно: договору беспроцентного займа N б/н от 31.07.2013; договору беспроцентного займа N б/н от 30.08.2013, договору беспроцентного займа N б/н от 30.09.2013; договору беспроцентного займа N 4 от 18.10.2013; договору беспроцентного займа N 5 от 31.10.2013; договору беспроцентного займа N 6 от 29.11.2013; договору беспроцентного займа N 7 от 27.12.2013; договору беспроцентного займа N 8 от 31.01.2014; договору беспроцентного займа N9 от 28.02.2014.

По указанным договорам беспроцентного займа ООО "Зеленая поляна" обязалось возвратить сумму займа до 30.04.2018 включительно.

Несмотря на то, что у должника имелись неисполненные обязательства, которые были подтверждены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Московской области от 11.04.2016 по делу N А41-1922/16, определением Арбитражного суда Московской области от 13.11.2017 по делу N А41-1922/16, решением Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2017 по делу N А40-130991/17, должник осуществил возврат заемных средств и процентов за пользование займами по договорам займа N б/н от 31.07.2013, N б/н от 30.08.2013, N б/н от 30.09.2013, N 4 от 18.10.2013, N 5 от 31.10.2013, N 6 от 29.11.2013, N 7 от 27.12.2013, N 8 от 31.01.2014, N 9 от 28.02.2014, в пользу Кузькина А.А., обязательство исполнения по которым не наступило.

Более того, сразу после совершения сделки (18.12.2017) в ООО "Зеленая поляна" сменился учредитель (регистрационная запись в ЕГРЮЛ от 15.01.2018) и генеральный директор (регистрационная запись в ЕГРЮЛ от 24.01.2018).

Таким образом, на момент совершения оспариваемых операций, должник обладал признаками неплатежеспособности, соответственно недостаточность имущества ООО "Зеленая поляна" на момент совершения операций презюмируется.

В результате совершения банковских операций причинен вред имущественным правам кредиторов.

Факт причинения вреда имущественным правам кредиторов подтверждается фактом списания с расчетного счета должника денежных средств, что является фактически уменьшением ликвидного имущества Должника в размере 26 960 994,30 руб.

Таким образом, банковские переводы в пользу Кузькина А.А. являются недействительными на основании п. 2 ст. 61.2. Закона о банкротстве, так как причиняют вред имущественным правам кредиторов (денежные средства списаны с расчетного счета должника), совершены с целью причинения вреда, так как на момент совершения сделки ООО "Зеленая поляна" отвечало признакам недостаточности имущества для расчетов с кредиторами, и сделка совершена между заинтересованными лицами.

Кузькин А.А. в апелляционной жалобе не оспаривает довод конкурсного управляющего о том, что он является аффилированным к должнику лицом. Разумных экономических мотивов совершения сделки Кузькиным А.А. не представлено, как и доказательств о стабильности финансового состояния должника, отсутствия у него признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества на момент совершения оспариваемых операций.

Принимая во внимание тот факт, что конкурсному управляющему документы должника, в том числе авансовые отчеты, подтверждающие обоснованность выдачи денежных средств под отчет, переданы не были, бывшие руководители должника уклоняются от передачи документов, на основании которых были произведены банковские списания, конкурсный управляющий считает, что между сторонами не существовало реальных отношений, а договора, указанные в платежных поручениях являются мнимыми и не существовали в реальности.

В соответствии с п. 1 ст. 170 Гражданского кодекса РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Договоры займа, на основании которых был сформирован долг перед Кузькиным А.А., являлись скрытой формой корпоративного финансирования деятельности должника, так как при возникновении долга Кузькин А.А. пользовался преимуществами своего корпоративного положения в виде наличия недоступной иным лицам информации о финансовом состоянии должника, возможности осуществлять финансирование в условиях кризиса в обход корпоративных процедур по увеличению уставного капитала.

Кузькин А. А. являлся учредителем, контролировал деятельность должника, осуществлял компенсационное финансирование, а значит, на него относятся все риски банкротства подконтрольного общества. Вместе с тем внутреннее финансирование должно осуществляться добросовестно и не нарушать права и законные интересы иных лиц.

Согласно п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве при наличии любого из обстоятельств, указанных в этом пункте, считается, что должник находится в трудном экономическом положении (далее -имущественный кризис) и ему надлежит обратиться в суд с заявлением о собственном банкротстве.

Контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (далее -компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Таким образом, совершение банковских переводов в пользу Кузькина А.А. было обусловлено аффилированностью сторон и осуществлялось со злоупотребления правом с целью недобросовестного внутригруппового перераспределения активов и причинения вреда имущественным правам кредиторов Должника.

Довод Кузькина А.А. о том, что финансовый анализ должника, выполненный временным управляющим не может являться надлежащим доказательством наличия у должника признаков неплатежеспособности на дату совершения оспариваемых банковских платежей необоснован в связи с тем, что на основании финансового анализа, предоставленного временным управляющим, 22.07.2020 г. решением Арбитражного суда города Москвы ООО "Зеленая поляна" было признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

В данном случае у конкурсного управляющего не возникает сомнений в достоверности и соответствии финансового анализа, предоставленного временным управляющим, Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства РФ N 367 от 25.06.2003 г., а также требованиям Закона "О несостоятельности (банкротстве)".

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции, дал надлежащую правовую оценку заявленным конкурсным управляющим требованиям, принимая во внимание тот факт, что оспариваемые сделки повлекли оказание предпочтения Кузькину А.А. перед другими кредиторами ООО "Зеленая поляна".

Определение суда первой инстанции законно и обоснованно.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2021 по делу N А40-146079/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Кузькина А.А.- без удовлетворения.

Взыскать с Кузькина А.А. в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С.Сафронова

Судьи

Н.В.Юркова А.С.Маслов