Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2022 г. N 09АП-8681/22 по делу N А40-120963/2021

г. Москва

18 марта 2022 г.

Дело N А40-120963/21

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.В.,

судей Головкиной О.Г., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Борисовой В.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Букреева Олега Александровича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 января 2022 года по делу N А40-120963/21,

по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555" (ОГРН: 1137746479947, ИНН: 7722810367)

к Букрееву Олегу Александровичу (ОГРНИП: 320774600071781, ИНН: 771577486980)

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ" (ОГРН: 1067746613494, ИНН: 7733568767); Общество с ограниченной ответственностью "Строительное управление-555" (ОГРН: 1177746360208, ИНН: 9718057835)

о защите исключительных прав на товарный знак,

при участии в судебном заседании от истца: Павлов С.М. по доверенности от 29.01.2021; от ответчика: Еремеева М.В. по доверенности от 14.07.2021; от третьего лица: извещен, представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Букрееву Олегу Александровичу (далее - ответчик) о защите прав на товарный знак по свидетельству N 783812 и фирменное наименование.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ", Общество с ограниченной ответственностью "Строительное управление-555".

Решением от 14 января 2022 года Арбитражный суд города Москвы исковые требования удовлетворил частично.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на нарушение судом норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

От истца поступили письменные объяснения на апелляционную жалобу в порядке ст. 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в которых он против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, в связи с чем, жалоба рассмотрена без их участия в порядке, установленном статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 14.01.2022 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в обоснование заявленных требований истец указывает, что в доменном имени "su555.ru", администратором которого является ответчик, незаконно используются фирменное наименование, обозначающее истца (словесный элемент "СУ-555", "SU-555") и товарный знак *по свидетельству N 783812 с датой приоритета от 11.12.2019.

При этом товарный знак истца зарегистрирован для товаров и услуг по следующим классам МКТУ:

35 - организация выставок в коммерческих или рекламных целях; управление коммерческими проектами для строительных проектов; экспертиза деловая; все вышеперечисленные услуги, в том числе в области ремонта и строительства.

36 - агентства по операциям с недвижимым имуществом; аренда квартир; аренда коворкинг-офисов; аренда недвижимого имущества; аренда офисов [недвижимое имущество]; аренда офисов для совместной работы различных специалистов; аренда ферм и сельскохозяйственных предприятий; бюро квартирные [недвижимость]; взыскание арендной платы; маклерство; организация финансирования строительных проектов; оценка недвижимого имущества; оценки финансовые стоимости ремонта; посредничество при операциях с недвижимостью; размещение фондов; ссуды ипотечные; ссуды с погашением в рассрочку; страхование; управление жилым фондом; управление недвижимостью; все вышеперечисленные услуги, в том числе в области ремонта и строительства.

37 - асфальтирование; бурение глубоких нефтяных и газовых скважин; бурение скважин; герметизация сооружений [строительство]; изоляция сооружений; информация по вопросам ремонта; информация по вопросам строительства; кладка кирпича; консультации но вопросам строительства; монтаж инженерных коммуникаций па строительных площадках; монтаж строительных лесов; мощение дорог; надзор [контрольно-управляющий] за строительными работами; очистка зданий [наружной поверхности]; прокат подъемных кранов [строительное оборудование]; прокат строительной техники; прокат экскаваторов; прокладка кабеля; работы газослесарнотехнические и водопроводные; работы каменно- строительные; работы кровельные; работы малярные; работы плотницкие; работы подводные ремонтные; работы штукатурные; разработка карьеров; ремонт линий электропередачи; снос строительных сооружений; сооружение и ремонт складов; строительство; строительство дамб; строительство и техническое обслуживание трубопроводов; строительство молов; строительство подводное; строительство портов; строительство промышленных предприятий; строительство ярмарочных киосков и павильонов; судостроение; услуги электриков; установка дверей и окон; установка и ремонт ирригационных устройств; установка и ремонт лифтов; установка и ремонт оборудования для защиты от наводнений; установка и ремонт отопительного оборудования; установка и ремонт охранной сигнализации; установка и ремонт печей; установка и ремонт устройств для кондиционирования воздуха; установка и ремонт устройств пожарной сигнализации; установка и ремонт холодильного оборудования; установка и ремонт электроприборов; установка, ремонт и техническое обслуживание машинного оборудования.

42 - исследования в области механики; исследования в области строительства зданий; исследования в области физики; исследования в области химии; исследования научно-технические в области стихийных бедствий; исследования научные; исследования технологические; консультации по вопросам архитектуры; консультации по технологическим вопросам; контроль качества; разработка планов в области строительства.

Согласно ЕГРЮЛ видами деятельности ООО ГК "СУ-555" по ОКВЭД являются: 43.99 работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки (основной вид деятельности); 41.10 разработка строительных проектов; 41.20 строительство жилых и нежилых зданий, 42.21 строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения; 42.99 строительство прочих инженерных сооружений, не включенных в другие группировки; 43.11 разборка и снос зданий; 43.12 подготовка строительной площадки; 43.21 производство электромонтажных работ; 43.22 производство санитарно-технических работ, монтаж отопительных систем и систем кондиционирования воздуха; 43.29 производство прочих строительно-монтажных работ; 43.31 производство штукатурных работ; 43.32 работы столярные и плотничные; 43.33 работы по устройству покрытий полов и облицовке стен; 43.34 производство малярных и стекольных работ; 43.39 производство прочих отделочных и завершающих работ; 43.91 производство кровельных работ; 68.10.22 покупка и продажа собственных нежилых зданий и помещений; 68.20 аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом; 69.10 деятельность в области права; 69.20 деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию; 70.10.1 деятельность по управлению финансово-промышленными группами; 70.10.2 деятельность по управлению холдинг-компаниями; 70.22 консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления; 71.11.1 деятельность в области архитектуры, связанная с созданием архитектурного объекта.

Истец зарегистрирован в качестве юридического лица 05.06.2013.

Истец указывает, что в доменном имени ответчика использовано обозначение "su555", которое сходно до степени смешения с сокращенным фирменным наименованием истца ООО ГК "СУ-555" по всем признакам - звуковому и смысловому.

Графически обозначение представляет собой транслитерацию обозначения на латинском алфавите.

Кроме того, на Интернет-сайте также использовано спорное обозначение при полном совпадении с фирменным наименованием по всем признакам.

Истец указывает, что не осуществлял регистрацию спорного доменного имени, не размещал свои средства индивидуализации на делегируемом с него сайте.

Регистрация и использование спорного доменного имени нарушает права истца, как правообладателя принадлежащих ему средств индивидуализации.

ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ" письмом от 28.01.2021 сообщил, что администратором спорного доменного имени является Букреев О.А.

На основании вышеизложенного истец обратился с иском к ответчику о признании незаконным использования Букреевым Олегом Александровичем товарного знака N 783812, принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555" и фирменного наименования Общества с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555" в доменном имени "su555.ru";

признании администрирования Букреевым Олегом Александровичем доменного имени "su555.ru" нарушением исключительных прав Общества с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555" на товарный знак N 783812 и фирменное наименование Общества с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555";

о запрете Букрееву Олегу Александровичу использование обозначения "su555", сходного до степени смешения с товарным знаком N 783812 и фирменным наименованием Общества с ограниченной ответственностью Группа компаний "Строительное Управление-555" в отношении товаров и услуг, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных с ним, а также видов деятельности Общества с ограниченной ответственностью Группа Компаний "Строительное Управление-555",

об обязании ответчика безвозмездно передать права администрирования спорного доменного имени.

В соответствии с ч. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если Гражданским кодексом Российской Федерации не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным кодексом.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность.

Согласно ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Таким образом, истец как правообладатель, имеет исключительное (приоритетное, преимущественное) право на использование своего товарного знака любым не противоречащим закону способом, в том числе, в сети Интернет.

Также, распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается (пункт 2 статьи 1474 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 1474 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети "Интернет".

В соответствии с пунктом 2 статьи 1475 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

Из приведенных правовых норм следует, что юридическое лицо, обладающее исключительным правом на фирменное наименование, вправе использовать его любым не противоречащим закону способом. Из буквального толкования данной нормы также следует, что приведенный в ней перечень не является исчерпывающим.

Как следствие, коммерческая организация вправе указывать свое фирменное наименование в доменном имени в сети Интернет и запрещать иным владельцам доменов использовать тождественное или сходное до степени смешения с фирменным наименованием обозначение в доменных именах.

В пунктах 146, 151, 152 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что фирменное наименование подлежит охране со дня государственной регистрации юридического лица. Какой-либо специальной регистрации фирменного наименования, указанного в учредительных документах юридического лица, ГК РФ не предполагает.

При этом защите подлежит исключительное право на фирменное наименование юридического лица, раньше другого включенного в ЕГРЮЛ, вне зависимости от того, какое из юридических лиц раньше приступило к соответствующей деятельности.

В соответствии с частью 3 статьи 1484 ГК РФ, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Вероятность смешения товарного знака и спорного обозначения определяется исходя из степени сходства обозначений и степени однородности товаров для указанных лиц. При этом смешение возможно и при низкой степени сходства, но идентичности (или близости) товаров или при низкой степени однородности товаров, но тождестве (или высокой степени сходства) товарного знака и спорного обозначения.

Согласно п. 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122 вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы.

В соответствии с пунктом 41 Правил составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденных приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.06.2015 N 482 (далее - Правила N 482), обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах; сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком) - если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия, обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах; сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком) - если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

В силу пункта 42 Правил N 482 словесные обозначения сравниваются со словесными обозначениями. Сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам.

Звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое; ударение;

Графическое сходство определяется на основании следующих признаков: общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание.

Смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: подобие заложенных в обозначениях понятий, идей (в частности, совпадение значения обозначений в разных языках); совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.

Признаки, указанные в этом пункте, учитываются как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Установление сходства осуществляется судом по результатам сравнения товарного знака и обозначения (в том числе по графическому, звуковому и смысловому критериям) с учетом представленных сторонами доказательств по своему внутреннему убеждению.

При этом суд учитывает, в отношении каких элементов имеется сходство - сильных или слабых элементов товарного знака и обозначения. Сходство лишь неохраняемых элементов во внимание не принимается.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что при визуальном сравнении обозначений, расположенных в доменном имени с фирменным наименование и товарным знаком истца, установлено полное сходство до степени смешения всех элементов, что является нарушением ответчиком исключительных прав истца, при этом требования истца о запрете ответчику использование обозначения "su555" удовлетворены судом частично, а именно в отношении товаров и услуг, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных с ним, а также видов деятельности Общества с ограниченной ответственностью Группа Компаний "Строительное Управление-555". Таким образом, ответчик не лишен права использования спорного обозначения иным образом, исключающим смешение обозначения "su555" до степени смешения с товарным знаком N 783812 и фирменным наименованием истца. Кроме того, в случае вынесения решения о признании действий администратора нарушающими права истца, регистратор осуществляет аннулирование доменного имени. Указанное исключает удовлетворение требования об обязании ответчик безвозмездно передать права администрирования спорного доменного имени, в связи с чем, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования частично.

Доводы апелляционной жалобы ответчика подлежат отклонению по следующим основаниям.

Ответчик ссылается на отсутствие анализа однородности товаров, работ, услуг истца и ответчика, указывает на необходимость доказывания факта принадлежности истцу прав на фирменное наименование и нарушения ответчиком исключительного права на фирменное наименование, указывает на не установление судом первой инстанции факта реализации ведение коммерческой деятельности с использованием спорного доменного имени.

Однако согласно ЕГРЮЛ видами деятельности истца по ОКВЭД являются:

- 43.99 работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки (основной вид деятельности);

- 41.10 разработка строительных проектов;

- 41.20 строительство жилых и нежилых зданий,

- 42.21 строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения;

- 42.99 строительство прочих инженерных сооружений, не включенных в другие группировки;

- 43.11 разборка и снос зданий;

- 43.12 подготовка строительной площадки;

- 43.21 производство электромонтажных работ;

- 43.22 производство санитарно-технических работ, монтаж отопительных систем и систем кондиционирования воздуха;

- 43.29 производство прочих строительно-монтажных работ;

- 43.31 производство штукатурных работ;

- 43.32 работы столярные и плотничные;

- 43.33 работы по устройству покрытий полов и облицовке стен;

- 43.34 производство малярных и стекольных работ;

- 43.39 производство прочих отделочных и завершающих работ;

- 43.91 производство кровельных работ;

- 68.10.22 покупка и продажа собственных нежилых зданий и помещений;

- 68.20 аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом;

- 69.10 деятельность в области права;

- 69.20 деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию;

- 70.10.1 деятельность по управлению финансово-промышленными группами;

- 70.10.2 деятельность по управлению холдинг-компаниями;

- 70.22 консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления;

- 71.11.1 деятельность в области архитектуры, связанная с созданием архитектурного объекта.

Товарный знак N 783812: *зарегистрирован в государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 16.11.2020 года, срок действия по 11.12.2029 года, (приоритет 11.12.2019 года) по классам МКТУ:

35 - организация выставок в коммерческих или рекламных целях; управление коммерческими проектами для строительных проектов; экспертиза деловая; все вышеперечисленные услуги, в том числе в области ремонта и строительства;

36 - агентства по операциям с недвижимым имуществом; аренда квартир; аренда коворкинг-офисов; аренда недвижимого имущества; аренда офисов [недвижимое имущество]; аренда офисов для совместной работы различных специалистов; аренда ферм и сельскохозяйственных предприятий: бюро квартирные (недвижимость); взыскание арендной платы; маклерство; организация финансирования строительных проектов; оценка недвижимого имущества; оценки финансовые стоимости ремонта; посредничество при операциях с недвижимостью; размещение фондов; ссуды ипотечные; ссуды с погашением в рассрочку; страхование; управление жилым фондом; управление недвижимостью; все вышеперечисленные услуги, в том числе в области ремонта и строительства;

37 - асфальтирование; бурение глубоких нефтяных и газовых скважин; бурение скважин; герметизация сооружений [строительство]; изоляция сооружений; информация по вопросам ремонта; информация по вопросам строительства; кладка кирпича; консультации но вопросам строительства; монтаж инженерных коммуникаций на строительных площадках; монтаж строительных лесов; мощение дорог; надзор [контрольно-управляющий] за строительными работами; очистка зданий [наружной поверхности]; прокат подъемных кранов [строительное оборудование]; прокат строительной техники; прокат экскаваторов; прокладка кабеля; работы газослесарно-технические и водопроводные; работы каменно- строительные; работы кровельные; работы малярные; работы плотницкие; работы подводные ремонтные; работы штукатурные; разработка карьеров; ремонт линий электропередачи; снос строительных сооружений; сооружение и ремонт складов; строительство; строительство дамб; строительство и техническое обслуживание трубопроводов; строительство молов; строительство подводное; строительство портов; строительство промышленных предприятий; строительство ярмарочных киосков и павильонов; судостроение; услуги электриков; установка дверей оборудования для защиты от наводнений; установка и ремонт отопительного оборудования; установка и ремонт охранной сигнализации; установка и ремонт печей; установка и ремонт устройств для кондиционирования воздуха; установка и ремонт устройств пожарной сигнализации; установка и ремонт холодильного оборудования;

42 - исследования в области механики; исследования в области строительства зданий; исследования в области физики; исследования в области химии; исследования научно-технические в области стихийных бедствий; исследования научные; исследования технологические; консультации по вопросам архитектуры; консультации по технологическим вопросам; контроль качества; разработка планов в области строительства.

В соответствии с Правилами регистрации доменных имен в домене RU администратор домена как лицо, заключившее договор о регистрации доменного имени, осуществляет администрирование домена, т.е. определяет порядок использования домена. Право администрирования существует в силу договора о регистрации доменного имени и действует с момента регистрации доменного имени в течение срока действия регистрации.

Администрирование обычно включает в себя: обеспечение функционирования сервера, на котором располагается сайт; поддержание сайта в работоспособном состоянии и обеспечение его доступности; осуществление резервного копирования компонентов сайта и параметров настройки баз данных; проведение организационно-технических мероприятий по защите информации на сайте от несанкционированного доступа; осуществление инсталляции программного обеспечения, необходимого для функционирования сайта, в т.ч. в случае аварийной ситуации; регистрацию сотрудников, обслуживающих сайт, и предоставление права на изменение информации на сайте; проведение регламентных работ на сервере (замена или дополнение компонентов сайта, ведение лог-файлов архивных копий, контроль наличия свободного табличного пространства базы данных и др.); обеспечение размещения информации на сайте; осуществление постоянного мониторинга за состоянием системы безопасности сервисов, необходимых для корректной работы приложения и информации на сайте; выполнение работ по модернизации и доработке функциональных сервисов сайта; внесение изменений в структуру и дизайн сайта: иные виды работ.

Администратор домена - физическое лицо, или индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, на которого зарегистрировано доменное имя.

Таким образом, ответственность за содержание информации на сайте администратора домена должен нести владелец домена, т.к. фактическое использование ресурсов сайта невозможно без участия в той или иной форме администратора домена, являющегося лицом, создавшим соответствующие технические условия для посетителей своего Интернет-ресурса.

Кроме того, на сайте имеется указание на то, что деятельность осуществляется Обществом с ограниченной ответственностью "Строительное управление-555" (третье лицо по настоящему делу), что подтверждается имеющимся в материалах дела протоколом осмотра доказательств, составленным нотариусом Абубикеровой P.P. 06 апреля 2021 года.

Также решением Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2021 по делу N А40-29152/21-134-220, вступившим в законную силу, суд обязал Общество с ограниченной ответственностью "СУ-555" (ОГРН 1177746360208) прекратить использование фирменного наименования, сходного до степени смешения с фирменным наименованием истца ООО ГК "СУ-555" (ОГРН 1137746479947), в отношении видов деятельности, аналогичным видам деятельности по кодам ОКВЭД: 41.20, 41.10,42.21,42.99,43.11,43.12,43.21, 43.22, 43.29, 43.31, 43.32, 43.33, 43.34, 43.39, 43.91, 68.10, 68.20, 69.10, 69.20, 70.10, 70.22, 71.11 или изменить свое фирменное наименование.

Также ответчик ссылается на отсутствие сходства спорного доменного имени до степени смешения с товарным знаком и фирменным наименованием истца.

При этом сокращенное фирменное наименование истца и доменное имя ответчика являются сходными до степени смешения ввиду тождественности фонетической транслитерации обозначения, то есть тождество обозначений вызвано звуковым и семантическим сходством сравниваемых обозначений.

Доменное имя ответчика: "su555.ru" полностью воспроизводит оригинальную часть сокращенного фирменного наименования истца на русском языке "СУ-555" и товарного знака *N 783812 "в транслитерации, выполненной буквами латинского алфавита.

В свидетельствах о регистрации доменных имен истца: "gcsu-555.ru" и "su-555.ru" (в материалах дела) в разделе информации о владельце домена название организации ООО ГК "СУ-555" прописано на латинице "LLC GC SU-555", которое ответчик использует в домене "su555.ru", идентичном фирменному наименованию и товарному знаку истца.

При этом ответчик не имеет каких-либо законных прав и интересов в отношении доменного имени "su555.ru", поскольку он не является владельцем одноименного фирменного наименования и товарного знака, принадлежащих истцу, а доменное имя не отражает имени или фирменного наименования ответчика.

Приоритет товарного знака истца N 783812 установлен с 11 декабря 2019 года, то есть раньше регистрации (07.04.2020) ответчиком доменного имени "su555.ru", фирменное наименование истца зарегистрировано 05 июня 2013 года.

Таким образом, ответчик при выборе и регистрации спорного домена незаконно использовал товарный знак N 783812 и фирменное наименование, принадлежащие истцу, и продолжает использовать, путем администрирования указанного домена.

В соответствии с п. 162 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 N 10 для установления факта нарушения достаточно опасности, а не реального смешения товарного знака и спорного обозначения обычными потребителями соответствующих товаров. При этом смешение возможно, если в целом, несмотря на отдельные отличия, спорное обозначение может восприниматься указанными лицами в качестве соответствующего товарного знака или если потребитель может полагать, что обозначение используется тем же лицом или лицами, связанными с лицом, которому принадлежит товарный знак.

Установление сходства осуществляется судом по результатам сравнения товарного знака и обозначения (в том числе по графическому, звуковому и смысловому критериям) с учетом представленных сторонами доказательств по своему внутреннему убеждению. При этом суд учитывает, в отношении каких элементов имеется сходство - сильных или слабых элементов товарного знака и обозначения. Сходство лишь неохраняемых элементов во внимание не принимается.

Специальных знаний для установления степени сходства обозначений и однородности товаров не требуется.

При наличии соответствующих доказательств суд, определяя вероятность смешения товарного знака и спорного обозначения, оценивает и иные обстоятельства, в том числе:

- используется ли товарный знак правообладателем в отношении конкретных товаров;

- длительность и объем использования товарного знака правообладателем;

- степень известности, узнаваемости товарного знака;

- степень внимательности потребителей (зависящая, в том числе от категории товаров и их цены);

- наличие у правообладателя серии товарных знаков, объединенных общим со спорным обозначением элементом.

При определении вероятности смешения также могут учитываться представленные лицами, участвующими в деле, доказательства фактического смешения обозначения и товарного знака, в том числе опросы мнения обычных потребителей соответствующего товара.

Спорное обозначение "su555", используемое ответчиком является сходным до степени смешения с товарным знаком по свидетельству Российской Федерации N 783812, правообладателем которого является истец.

Однородность признается по факту, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

При установлении однородности товаров должны приниматься во внимание такие обстоятельства, как род (вид) товаров, их потребительские свойства и функциональное назначение (объем и цель применения), вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия их реализации (в том числе место продаже, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей, традиционный или преимущественный уклад использования товаров.

Факт однородности товаров, в отношении которых зарегистрирован товарный знак истца, и товаров, предлагаемых к продаже ответчиком, очевиден, подтвержден документально.

Истец не давал ответчику согласия или разрешения на использование товарного знака при введении в гражданский оборот однородных товаров.

Доказательств предоставления ответчику разрешения правообладателя на такое использование в материалах дела не имеется.

Факт незаконного использования средств индивидуализации подтвержден доказательствами, представленными в материалы дела, при этом, вопрос оценки этих доказательств на допустимость, относимость и достаточность является компетенцией суда, разрешающего спор.

Таким образом, суд, оценив представленные доказательства, пришел к выводу о том, что при визуальном сравнении обозначений, расположенных в доменном имени с фирменным наименование и товарным знаком истца, установлено полное сходство до степени смешения всех элементов, что является нарушением исключительных прав истца.

Спорные обозначения доменного имени, использование на Интернет-сайте и охраняемые обозначения, принадлежащие истцу, сходны по всем признакам, и при их прочтении складывается твердое убеждение об их тесной связи.

В соответствии с подпунктом 2 п. 1 ст. 1252 ГК РФ защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Указанное требование может быть предъявлено к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14 января 2022 года по делу N А40-120963/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Т.В. Захарова

Судьи

О.Г. Головкина Б.В. Стешан