Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2024 г. N 09АП-3933/24 по делу N А40-207594/2023

г. Москва

20 февраля 2024 г.

Дело N А40-207594/23

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 февраля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетюка В.И.,

судей Семикиной О.Н., Семёновой А.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.12.2023 по делу N А40-207594/23

по иску ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС"

к ООО "ДЖИЭМ-1"

о взыскании 136 175 045 руб. 33 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Киселев В.Д. по доверенности от 09.01.2024,

от ответчика: Александров А.В. по доверенности от 17.02.2022.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" (далее по тексту - Истец) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "ДЖИЭМ-1" (далее по тексту - Ответчик) о взыскании (с учетом принятых в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений) неустойки, начисленной в соответствии с пунктом 11.25 Договора N МСКР/4 от 23.05.2022, в размере 142 126 063,50 руб.

Определением арбитражного суда от 27 октября 2023 г. был принят к производству встречный иск ООО "ДЖИЭМ-1" к ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" о взыскании задолженности в размере 5 951 018 руб. 17 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2023 в удовлетворении первоначального искового заявления отказано, встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вышеуказанным решением, ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, принятым при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с нарушением норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда и принять новый судебный акт.

В своей жалобе заявитель указывает, что договор расторгнут, поскольку ответчиком нарушены сроки выполнения работ, ответчик не приостановил выполнение работ.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" в обоснование первоначального иска указывало на следующие обстоятельства.

23 мая 2022 г. между ООО "ИФСК "АРКС" (далее - Истец / Генеральный подрядчик) и ООО "ДжиэМ-1" (далее - Ответчик / Подрядчик) заключен Договор строительного подряда N МСКР/4 (далее - Договор), согласно которому Подрядчик обязался выполнить комплекс работ по подготовке территории строительства, благоустройству и озеленению территории в объеме согласно Смете цены Договора (далее - Работы) при строительстве объекта капительного строительства: "Строительство и реконструкция улично-дорожной сети в поселении Мосрентген с выездами на Калужское шоссе" (далее - Объект), в соответствии с проектной документацией соблюдая установленный Договором срок выполнения Работ, а Генеральный подрядчик - принять и оплатить Работы, выполненные Подрядчиком в соответствии с условиями Договора.

Между сторонами заключено Дополнительное соглашение N 2 от 13.07.2022 (далее - ДС N 2). В соответствии с положениями пункта 3.1 Договора в редакции ДС N 2 цена Договора составляет 197 173 996,60 руб. (с НДС 20%), и определяется на основании Сметы цены Договора.

Согласно пункту 4.1 Договора Подрядчик обязуется выполнить Работы в сроки, установленные Договором, а именно: сроки начала и окончания отдельных этапов работ устанавливаются Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 2 к Договору в редакции ДС N 2). Сторонами Договора согласовано, что Срок выполнения Работ по Договору является существенным условием и при подписании Договора Подрядчик гарантирует, что ознакомлен с Проектной документацией, перечнем лиц, участвующих в освидетельствовании, промежуточной приемки Работ и никакие задержки или нарушения со стороны Генерального подрядчика не могут служить основанием для требования Подрядчика о продлении сроков Работ, за исключением случаев, специально оговоренных в Договоре, либо в подписанных Сторонами Дополнительных соглашениях.

В силу пункта 4.3. Договора, объем Работ по Договору должен быть исполнен по месяцам в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 2 к Договору в редакции ДС N 2) Подрядчик обязался выполнить Работы за:

май 2022 г. на сумму 11 641 255,70 руб.

июнь 2022 г. на сумму 33 840 000 руб.

июль 2022 г. на сумму 32 640 000 руб.

август 2022 г. на сумму 15 840 000 руб.

сентябрь 2022 г. на сумму 20 998 268,19 руб.

октябрь 2022 г. на сумму 39 158 565,18 руб.

март 2023 г. на сумму 13 055 907,53 руб.

апрель 2023 г. на сумму 30 000 000 руб.

Итого: 197 173 996,60 руб.

В связи с грубым нарушением сроков выполнения работ со стороны ООО "ДжиэМ-1" между ООО "ИФСК "АРКС" и ООО "ДжиэМ-1" было заключено Соглашение от 12.04.2023, в соответствии с которым стороны пришли к соглашению расторгнуть Договор (далее - Соглашение).

Пунктом 2.2. Соглашения установлено, что Подрядчиком выполнены Работы и приняты Генеральным подрядчиком на сумму 50 132 861,91 руб. (с НДС 20%), что подтверждается:

1. с.ф. N 48 от 09.09.2022 (с учетом корректировочного с.ф. N 7 от 09.03.2023) на сумму 11 288 892,02 руб.

2. с.ф. N 62 от 03.10.2022 на сумму 576 653,57 руб.

3. с.ф. N 66 от 30.10.2022 на сумму 37 884 612,12 руб.

4. с.ф. N 1 от 10.01.2023 на сумму 382 703, руб.

Работы на сумму 147 041 134 руб. 70 коп., предусмотренные договором, Ответчиком так и не выполнены.

Согласно пункту 4.4. Договора, дата окончания выполнения всего объема Работ по Договору, в том числе, даты окончания отдельных этапов Работ (в том числе ежемесячное выполнение работ), определенные Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 2 к Договору), являются исходными для определения имущественных санкций в случаях нарушения сроков выполнения Работ.

В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно части 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании пункта 11.25 Договора, в случае если в соответствии с пунктом 4.3 Договора по истечении месяца (1) стоимость фактически выполненных и принятых Работ за месяц меньше стоимости работ, предусмотренных Графиком выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 2) за тот же период, и одновременно стоимость фактически выполненных и принятых Работ за период с момента заключения Договора меньше стоимости Работ, предусмотренных Графиком выполнения строительно-монтажных работ за период с момента заключения Договора, Подрядчик уплачивает Генеральному подрядчику Неустойку в размере 0,5% (ноль целых пять десятых процента) от общей стоимости не выполненных Работ (с начала договора) за каждый день просрочки. Для целей настоящего пункта моментом исполнения просроченного обязательства считается последующая ежемесячная или промежуточная приемка Генеральным подрядчиком выполненных Подрядчиком Работ в размере стоимости неисполненного обязательства.

На дату направления в суд настоящего искового заявления остаток неисполненного обязательства Ответчика по оплате неустойки за нарушение сроков производства работ с учетом проведенного ООО "ИФСК "АРКС" одностороннего зачета встречных однородных требований в сумме 5 951 018 руб. 17 коп., составляет 136 175 045,33 руб. (142 126 063,50 - 5 951 018,17).

Обязательство ООО "ИФСК "АРКС" по оплате задолженности по Договору N МСКР/4 от 23.05.2022 в размере 5 951 018,17 руб. было прекращено, путем направления 27.07.2023 в адрес ООО "ДжиэМ-1" было заявления N 3383 от 27.07.2023 о зачете встречных односторонних требований в порядке статьи 410 ГК РФ (далее - Заявление). Сумма зачета встречных однородных требований составляет 5 951 018,17 руб. Зачет считается произведенным с момента получения ООО "ДжиэМ-1" указанного Заявления.

Согласно пункту 14 выписки из ЕГРЮЛ на дату первоначального искового заявления по настоящему делу изменения в пункт 13 (адрес юридического лица) были внесены только 04.08.2023.

Согласно отчетам об отслеживании отправлений с почтовыми идентификаторами N 11734285519150 и N 11734285519198, отправления ожидали адресата по юридическому адресу (140104, Московская обл., Раменский муниципальный район, Городское поселение Раменское, ул. Десантная, д. 10, пом. 3) 01.08.2023 и по фактическому адресу (140184, Московская обл., г. Жуковский, ул. Спасателей, д. 3А) 31.07.2023 соответственно, т.е. еще до фактического изменения юридического адреса, а в последствии возвращены Отправителю в связи с истечением срока хранения 01.09.2023 и 31.08.2023 соответственно.

В силу пункта 1 статьи 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Таким образом, был произведен зачет встречных односторонних требований в порядке статьи 410 ГК РФ на сумму 5 951 018,17 руб.

ООО "ИФСК "АРКС" обратилось с первоначальным исковым заявлением 14.09.2023 с учетом проведенного зачета, сумма заявленных требований была снижена на 5 951 018,17 руб. Ввиду того, что во встречном исковом заявлении, принятом к производству Определением от 27.10.2023, заявлены требования о взыскании 5 951 018,17 руб., т.е. суммы произведенного зачета, ООО "ИФСК "АРКС" уточнило сумму первоначального искового заявления, которая без учета проведенного зачета составляет 142 126 063,50 руб.

Данные обстоятельства послужили основанием первоначальных исковых требований.

Между сторонами заключен договор подряда, к правоотношениям сторон применяются положения гл. 37 ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Согласно ч. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ч. 1 ст. 708 ГК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

Как установлено ч. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу ст. 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

ООО "ДЖИЭМ-1" выполнили работы, о чем свидетельствуют подписанные Сторонами Акты о приемке выполненных работ (Форма N КС-2).

После подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Работы считаются принятыми Заказчиком и подлежат оплате в соответствии с условиями Договора.

Генеральный подрядчик в течении более чем двух месяцев не передавал ООО "ДЖИЭМ-1" площадку для работ, а также не заканчивал работы предшествующие работам по компенсационную озеленению, а именно строительство дороги, так как пока эти работы не будут закончены, невозможно производить посадку деревьев.

Также ввиду того, что площадка была передана осенью ООО "ДЖИЭМ-1" успело высадить лишь часть деревьев и на зимний период компенсационное озеленение было приостановлено.

Данные доводы ООО "ДЖИЭМ-1" подтверждаются письмами в адрес генерального подрядчика с просьбой предоставить площадку, давальческие материалы, а также актом о невозможности продолжения озеленения от 27.09.2023 подписанной комиссионно в том числе и представителем ООО "ИФСК "АРКС".

ООО "Джиэм-1" в рамках заключенного Договора строительного подряда от 23.05.2022 г. N МСКР/4, на выполнение подрядных работ на строительство объекта: "Строительство и реконструкция улично-дорожной сети в поселении Мосрентген с выездами на Калужское шоссе" произвели следующие работы:

1) Вырубка зеленых насаждений:

п.5.1 и 5.2 выполнены полностью, о чем свидетельствую акты освидетельствования скрытых работ N 1.2Т-С/МСКР от 07 июня 2022 г. (Валка и разделка деревьев, вырубка кустарников). Согласно договору, было вырублено 3241дерево и 3571 кустарник.

2) Затраты на перевозку грунта, отходов строительства и сноса:

П. 5.3 механизированная погрузка и утилизация мусора выполнена полностью и переданы 28 июля 2022 года инженеру с ООО "ИФСК "АРКС" Сагаевич Ю.В. в полном объеме.

На снос у ООО "ДжиэМ-1" с ООО "ИФСК "ФРКС" договорных отношений нет.

3) Пересадка и компенсационное озеленение:

П.6.1.1 выполняется согласно общему графику работ и озеленение должно было начаться в сентябре 2022 года, но ввиду того, что ООО "ИФСК "ФРКС" не переданы фронты работ работы вовремя не были начаты. ООО "ДжиэМ-1 направляли письмо N 22/06/22-1 от 22.06 2022 с просьбой передать участок для посадки, N 234 от 05.10.2022. Участок для компенсационных посадок с предварительной подготовкой участка был передан только 24 октября 2022 года, схема рассадки была передана 10 ноября 2022 года ООО "ВТМ дорпроект Столица". ООО "ДЖИЭМ-1" расчистили участок своими силами и произвели посадку 4826 деревьев. Документация подписана и передана в "Москворечье". Письмом N28/11/2022-1 от 28.11.2022 ООО "ДЖИЭМ-1" уведомило о прекращении посадок в связи с минусовой температурой.

4) Благоустройство и озеленение территории:

П 7.2.1 и п 7.2.2 (устройство рулонного газона и полив) на выполнено не по нашей вине, т. к. рулонный газон укладывается вдоль построенной дороги, которой нет.

5) Организация дорожного движения на период эксплуатации:

П.35 частично выполнен, т.к. работа выполняется согласно заявкам смежных организаций. Все заявки, которые были получены выполнены в полном объеме. Неоднократно направлялись письма в адрес ООО "ИФСК "ФРКС" с просьбой о передачи давальческого материала, которого ООО "ДжиэМ-1" не получило.

6) Временные дороги:

П.40 должны выполняться после прокладки коммуникаций, которые не проложены. Нет фронта работ, работы выполнить не представляется возможным.

7) Мероприятия по обеспечению на линейном объекте безопасного движения в период его строительства:

П.41 Неоднократно направлялись письма в адрес ООО "ИФСК "ФРКС" с просьбой о передачи давальческого материала, которого ООО "ДжиэМ-1" не получило.

Ввиду отсутствия у Генерального подрядчика ООО "ИФСК "АРКС" денежных средств на обеспечения дальнейшего финансирования производства работ, 12.04.2023 между ООО "ДЖИЭМ-1" и ООО "ИФСК "АРКС" было заключено соглашение о расторжении вышеуказанного Договора.

В соответствии с Соглашением о расторжении договора ООО "ИФСК "АРКС" признало выполнение работ и обязалось перечислить ООО "ДЖИЭМ-1" задолженность за выполненные работы по Договору в размере 5 951 018 руб. 17 коп. до 31.07.2023.

То есть данным соглашением ООО "ИФСК "АРКС" и ООО "ДЖИЭМ-1" пришли к соглашению об отсутствии какой-либо задолженности или не исполненных обязательств со стороны ООО "ДЖИЭМ-1" и признали наличие задолженности со стороны ООО "ИФСК "АРКС", которую общество обязалось погасить до 31.07.2023.

Согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

По общему правилу взыскание неустойки при наличии следующих условий: нарушение обязательства в результате противоправных действий (бездействия) должника, а также, наличие вины должника в нарушении обязательства.

Согласно п. 1 ст. 401 ГК РФ, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ, должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (п. 1 ст. 406 ГК РФ).

Как установлено п. 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

ООО "Джиэм-1" в рамках заключенного Договора строительного подряда от 23.05.2022 г. N МСКР/4, на выполнение подрядных работ на строительство объекта: "Строительство и реконструкция улично-дорожной сети в поселении Мосрентген с выездами на Калужское шоссе" произвели следующие работы:

1) Подготовительный работы. Вырубка зеленых насаждений:

Начало работ согласно графику выполнения строительных работ 11.05.2022

Окончание работ согласно графику выполнения строительных работ 31.05.2022.

Однако площадка для выполнения работ была передана ООО "ИФСК "АРКС" только 26.05.2022. что подтверждается Актом приемки геодезической разбивочной основы для строительства.

Выполнено полностью, о чем свидетельствует акт освидетельствования скрытых работ N 1.1Т-С/МСКР от 07 июня 2022 г. (Валка и разделка деревьев, вырубка кустарников). Согласно договору, было вырублено 3241дерево и 3571 кустарник.

Задержка выполнения работ на 7 дней по вине Подрядчика, так как площадка была передана на 15 дней позднее.

2) Затраты на перевозку грунта, отходов строительства и сноса:

Начало работ согласно графику выполнения строительных работ 01.08.2022.

Окончание работ согласно графику выполнения строительных работ 31.03.2023.

Механизированная погрузка и утилизация мусора выполнена полностью и переданы 28 июля 2022 года инженеру с ООО "ИФСК "АРКС" Сагаевич Ю.В. в полном объеме, что подтверждается Сопроводительным письмом исх. N 27 от 20.07.2022 с отметкой о получении.

На снос у ООО "ДжиэМ-1" с ООО "ИФСК "АРКС" договорных отношений нет.

3) Пересадка и компенсационное озеленение:

Начало работ согласно графику выполнения строительных работ 01.08.2022.

Окончание работ согласно графику выполнения строительных работ 30.09.2022.

Озеленение должно было начаться в сентябре 2022 года, но ввиду того, что ООО "ИФСК "ФРКС" не переданы фронты работ ООО "ДжиэМ-1", работы вовремя не были начаты. ООО "ДжиэМ-1 направляли письма в адрес подрядчика с просьбой передать участок для проведения работ (письмо N 22/06/22-1 от 22.06 2022 с просьбой передать участок для посадки, письмо N 15/09/22-1 от 15.09.2022 с просьбой передать проект посадок в работу, письмо N 232 от 29.09.2022 с просьбой передать участок для посадки, письмо N 234 от 05.10.2022 с просьбой передать участок для посадки). Участок для компенсационных посадок с предварительной подготовкой участка был передан только 24 октября 2022 года (что подтверждается Актом комиссионного обследования от 24.10.2022), схема рассадки была передана 10 ноября 2022 года. ООО "ДЖИЭМ-1" расчистили участок своими силами и произвели посадку 4826 деревьев. Документация подписана и передана в "Москворечье". Письмом N28/11/2022-1 от 28.11.2022 ООО "ДЖИЭМ-1" уведомило о прекращении посадок в связи с минусовой температурой.

Данные доводы подтверждаются также тем, что Локальная смета на расчистку участка под компенсационное озеленение составлена Заказчиком только 04 ноября 2022 года.

Не выполнено вовремя по вине Подрядчика.

4) Благоустройство и озеленение территории:

Устройство рулонного газона и полив не выполнено по вине Подрядчика, т. к. рулонный газон укладывается вдоль построенной дороги, которой нет по настоящий момент (данная последовательность установлена Проектом на строительство объекта: "Строительство и реконструкция улично-дорожной сети в поселении Мосрентген с выездами на Калужское шоссе").

Не выполнено по вине Подрядчика.

5) Организация дорожного движения на период эксплуатации:

Работа выполняется согласно заявкам смежных организаций. Все заявки, которые были получены выполнены в полном объеме и в срок. Неоднократно направлялись письма в адрес ООО "ИФСК "ФРКС" с просьбой о передачи давальческого материала (дорожных знаков и ограждений), которого ООО "ДжиэМ-1" не получило.

6) Временные дороги:

Должны выполняться после прокладки коммуникаций, которые не проложены (данная последовательность установлена Проектом на строительство объекта: "Строительство и реконструкция улично-дорожной сети в поселении Мосрентген с выездами на Калужское шоссе"). Нет фронта работ, работы выполнить не представляется возможным по вине Подрядчика.

Не выполнено по вине Подрядчика.

7) Мероприятия по обеспечению на линейном объекте безопасного движения в период его строительства:

Работа выполнена в полном объеме и в срок. Неоднократно направлялись письма в адрес ООО "ИФСК "ФРКС" с просьбой о передачи давальческого материала (дорожных знаков и ограждений), которого ООО "ДжиэМ-1" не получило.

Ссылка истца на дату, указанную в Акте (Форма N КС-2) как на дату выполнения работ не соответствует реальной дате выполнения и принятия работ.

Ввиду особенностей подписания данных документов КС-2 (после выполнения работ сначала подписывается исполнительная схема у нескольких ответственных лиц, после этого подписывается акт освидетельствования скрытых работ также у нескольких ответственных лиц и только лишь потом КС-2), дата, указанная в них (КС-2), не отражает конкретную дату выполненных работ, а удостоверяет лишь факт их выполнения. Данные документы являются бухгалтерскими, подтверждающими необходимость оплаты работ, а именно сроки выполнения конкретных работ и их принятия отражаются в общем журнале работ, который ведется ежедневно и в котором отражаются реальные сроки выполнения работ, а также отображаются в дате, указанной в исполнительной схеме и акт освидетельствования скрытых работ.

Ведения журнала общих работ в обязательном порядке предусмотрено Приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7 "Об утверждении и введении в действии Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства".

Общий журнал работ является основным документом, отражающим последовательность осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, в том числе сроки и условия выполнения всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, а также сведения о строительном контроле и государственном строительном надзоре.

Общий журнал работ является первичным производственным документом, в котором фиксируются все этапы и операции строительства объекта, сроки, качество выполнения, условия производства и ответственных за это лиц.

В силу ч. 1 ст. 64, ст. 71 и 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами ст. ст. 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

С учетом изложенного, исковые требования удовлетворению не подлежат.

ООО "ДЖИЭМ-1" был заявлен встречный иск к ООО "ИНВЕСТИЦИОННО-ФИНАНСОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АРКС" о взыскании задолженности в размере 5 951 018 руб. 17 коп.

Согласно ч. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

Как установлено ч. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Частью 1 ст. 711 ГК РФ установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

ООО "ДжиэМ-1" выполнили работы, о чем свидетельствуют подписанные Сторонами Акты о приемке выполненных работ (Форма N КС-2).

После подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Работы считаются принятыми Заказчиком и подлежат оплате в соответствии с условиями Договора.

Ввиду отсутствия у Генерального подрядчика ООО "ИФСК "АРКС" денежных средств на обеспечения дальнейшего финансирования производства работ, 12.04.2023 между ООО "ДЖИЭМ-1" и ООО "ИФСК "АРКС" было заключено соглашение о расторжении вышеуказанного Договора.

В соответствии с Соглашением о расторжении договора ООО "ИФСК "АРКС" признало выполнение работ и обязалось перечислить ООО "ДЖИЭМ-1" задолженность за выполненные работы по Договору в размере 5 951 018 руб. 17 коп. до 31.07.2023.

В силу положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями, при том, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Из положений статей 702, 740, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ по договору является совокупность следующих обстоятельств: выполнение работ и передача их результата заказчику.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате обусловленных договором работ является сдача работ заказчику путем подписания акта выполненных работ (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (далее - информационное письмо N 51).

Судом установлен факт надлежащего исполнения истцом обязательств по договору, что подтверждается подписанными сторонами без разногласий актами выполненных работ.

Вместе с тем, доказательств, подтверждающих оплату работ в полном объёме ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ, суду не представлено и по существу не оспаривается ответчиком.

Мотивированный отказ от подписания актов ответчик не заявил, как не представил возражений относительно объемов предъявленных к оплате выполненных работ.

Принятие работ свидетельствует о потребительской ценности произведенных работ для заказчика и желании ими воспользоваться. Таким образом, при приемке работ без разногласий ответчик обязан произвести ее оплату.

Кроме того, ответчик не воспользовался правом на отказ от договора на основании ст. 717 ГК РФ.

Частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В свою очередь иных доказательств, подтверждающих наличие недостатков в выполненных истцом работах, ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлено.

Поскольку доказательств погашения спорной задолженности по оплате выполненных истцом работ в предусмотренный договором срок ответчиком не представлено, требования иска о взыскании 5 951 018 руб. 17 коп. основного долга подлежат удовлетворению в полном объеме.

В силу части 1 статьи 66 АПК РФ лица, участвующие в деле, обязаны представлять доказательства. Эта обязанность основана на статье 65 АПК РФ, в соответствии с которой каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно, со ссылкой на конкретные документы, указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения. Правовая позиция об этом сформулирована в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 N 12505/11, от 08.10.2013 N 12857/12.

Принцип диспозитивности, характерный для гражданских правоотношений, распространяет свое действие и на процессуальные отношения; в арбитражном процессе диспозитивность означает, что процессуальные отношения возникают, изменяются и прекращаются, главным образом, по инициативе непосредственных участников спорных правоотношений, которые имеют возможность с помощью суда распоряжаться процессуальными правами и спорным материальным правом.

Арбитражным судом при рассмотрении настоящего дела были созданы условия для установления фактических обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора (часть 3 статьи 9, статья 66 АПК РФ).

По существу, доводы апелляционной жалобы выражают несогласие Истца с оценкой данной судом обстоятельствам дела и доказательствам, что не опровергает правильность выводов суда и в силу положений главы 34 АПК РФ не может быть положено в основу отмены судебного акта.

Иная оценка Истцом установленных судом фактов, равно как иное толкование им нормативных актов, не свидетельствуют о наличии допущенной при рассмотрении дела судебной ошибке.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.12.2023 по делу N А40-207594/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

О.Н. Семикина А.Б. Семёнова