Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2022 г. N 09АП-5665/22 по делу N А40-217040/2021

г. Москва

18 апреля 2022 г.

Дело N А40-217040/21

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Головкиной О.Г., Захаровой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Публичного акционерного общества "Россети Северный Кавказ"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2021 года по делу N А40-217040/21,

по иску Акционерное общество "Евросибэнерго"

к ответчику: Публичное акционерное общество "Россети Северный Кавказ"

третье лицо: АФ "ЦФР"

о взыскании денежных средств в размере 5 784 545 руб. 10 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца - не явился, извещен;

от ответчика - не явился, извещен;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

АО "Евросибэнерго" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ПАО "Россети Северный Кавказ", при участии третьего лица: АФ "ЦФР" о взыскании суммы задолженности за март 2018 г. по май 2021 г. по договору купли-продажи электрической энергии N 0523-RSV-U-KR от 26.11.2015 г. в размере 5 267 077 руб. 54 коп., неустойки в размере 369 085 руб. 52 коп., неустойки начисляемой по ставке 2/300 ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки на сумму основного долга 5 267 077 руб. 54 коп., начиная с 06.09.2021 г. до момента фактического исполнения обязательства, суммы задолженности за июнь 2018 по май 2021 г. по договору купли-продажи электрической энергии N 0523-BMA-U-KP-15 от 26.11.2015 г. в размере 109 279 руб. 28 коп., неустойки в размере 8 606 руб. 59 коп., неустойки начисляемой по ставке 2/300 ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки на сумму основного долга 109 279 руб. 28 коп., начиная с 06.09.2021 г. до момента фактического исполнения обязательства, проценты за пользование чужими денежными средствами за период действия Соглашений о реструктуризации с 01.03.2021 г. по 11.06.2021 г. в размере 30 496 руб. 17 коп.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что на основании п. 12.1. Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка между АО "ЕвроСибЭнерго" (Комитентом) и АО "ЦФР" (Комиссионером) заключены договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0515-RSV-U-KM-15 от 25.09.2015 и договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N 0515-BMA-U-KM-15 от 25.09.2015 в соответствии с которыми АО "ЦФР" обязалось по поручению и за счет АО "ЕвроСибЭнерго" совершать в интересах Комитента от своего имени сделки по продаже электрической энергии участникам оптового рынка.

Во исполнение вышеуказанных договоров комиссии между АО "ЦФР" и ПАО "Россети Северный Кавказ" были заключены: договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0523-RSV-U-KP-15 от 26.11.2015, договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N 0523-BMA-U-KP-15 от 26.11.2015.

АО "ЦФР" полностью исполнило обязательства по передаче должнику в марте 2018-мае 2021 года электрической энергии.

Факт исполнения АО "ЦФР" (продавцом) обязательства по передаче должнику в марте 2018-мае 2021 года электрической энергии в установленные вышеуказанными договорами купли-продажи количестве и сроки полностью подтверждается копиями счетов-фактур и актов приёма-передачи электрической энергии, оформленными и направленными АО "ЦФР" в адрес должника в соответствии с разделом 5 договоров купли - продажи электрической энергии и Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электрической энергии (Приложение N 16 к Договору о присоединении, а также справками АО "ЦФР").

В соответствии с п. 4.2 договоров купли-продажи электрической энергии N 0523-RSV-U-КР-15 и N 0523-BMA-U-KP-14 от 26.11.2015 и п. 4.2. Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, платежи за полученную электрическую энергию осуществляются 21 числа месяца, следующего за расчётным.

Поскольку ПАО "Россети Северный Кавказ" в течение трех рабочих дней с момента получения платежных документов в электронном виде (в течение 5 рабочих дней документов на бумажном носителе) не представил АО "ЦФР" мотивированного отказа от подписания всех (или нескольких) документов, то в соответствии с п.5.7, 5.8 договоров купли-продажи акты приёма-передачи электрической энергии и акты сверки расчётов считаются согласованными/акцептованными Покупателем, а обязательства Продавца -фактически исполненными в расчётном периоде надлежащим образом в полном объёме.

В связи с неисполнением ПАО "Россети Северный Кавказ" обязательств по оплате электрической энергии по договорам купли-продажи электрической энергии N 0523-RSV-U-КР-15 и N 0523-BMA-U-KP-14 от 26.11.2015 между АО "ЦФР" (Цедент) и АО "ЕвроСибЭнерго" (Цессионарий) в порядке, установленном разделом 14 Регламента финансовых расчётов, были заключены договоры уступки прав (цессии) N N 7285-Ц-19, 7286-Ц-19 от 22.11.2019, N N 1648-Ц-20, 1650-Ц-20 от 20.02.2020, N N 6449-Ц-20, 6450-Ц-20 от 24.08.2020 и N N 1738-Ц-21, 1748-Ц-21, 1750-Ц-21 от 16.07.2021 на основании которых АО "ЕвроСибЭнерго" передано право требования задолженности ПАО "Россети Северный Кавказ" (должник) в сумме 5 757 035 руб. 44 коп. с НДС за полученную в марте 2018-мае 2021 года электрическую энергию, которая с учетом оплат на общую сумму 380 678 руб. 62 коп. составила 5 376 356 руб. 82 коп.

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными доказательствами, руководствуясь. ст. ст. 8, 12, 307-309, 330, 333, 539, 541, 544 ГК РФ руководствуясь ст. ст. 4, 9, 65-68, 71, 75, 102, 110, 121, 123, 156, 167-171, 180, 181 АПК РФ, Решением от 23.12.2021 г. суд первой инстанции иск удовлетворил.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, в обоснование отмены ссылался на то, что у ответчика иметься значительная дебиторская задолженность потребления электрической энергий, заявленная неустойка не соразмерна последствиям нарушения обязательств и подлежала снижению.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители сторон в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в связи, с чем дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

Как следует из материалов дела, о состоявшейся уступке права должник ПАО "Россети Северный Кавказ" был уведомлен цедентом АО "ЦФР" путем направления ему уведомлений N N 53-4040, 53-4041, от 22.11.2019, N .N 53-533, 53-534 от 20.02.2020, NN 53-3267, 53-3268 от 24.08.2020, NN53-1766, 53-1774, 53-1775 от 16.07.2021.

На основании ст.384 ГК РФ и п. 1.4. договоров уступки права (цессии) к АО "ЕвроСибЭнерго" от АО "ЦФР" перешли права требования к ПАО "Россети Северный Кавказ", связанные с уступаемым правом, в части, соответствующей объёмам переданных прав требования, в том числе право на взыскание неустойки пропорционально объёму уступленного права.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330 ГК РФ).

В данном случае оплата неустойки (процентов) должна осуществляться ответчиком с учётом Соглашений о реструктуризации б/н от 01.06.2020 и от 15.09.2020 (копии прилагаются), которые действовали между сторонами с 01.04.2020 по 14.06.2021, предусматривали оплату за указанный период процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 317.1 ГК РФ, и были расторгнуты в связи с нарушением ответчиком с 01.03.2021 условий по оплате процентов.

В соответствии с п.3 Соглашений о реструктуризации Покупатель (ответчик) обязан уплачивать Продавцу (истец) с 01.04.2020 (по Соглашению от 01.06.2020) и с 01.10.2020 (по Соглашению от 15.09.2020) проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 317.1 ГК РФ, размер которых определяется действовавшей в соответствующие периоды ключевой ставкой Банка России за период пользования денежными средствами до дня фактического исполнения обязательств. В остальные периоды действует порядок расчета неустойки, установленный на ОРЭМ Регламентом финансовых расчетов.

Поскольку частично обязательство по оплате процентов было ответчиком исполнено, в этой связи подлежат взысканию проценты, не оплаченные до момента расторжения Соглашений о реструктуризации, а именно с марта 2021 по июнь 2021 года.

ПАО "Россети Северный Кавказ" обязано оплатить АО "ЕвроСибЭнерго" неустойку/проценты за просрочку в оплате полученной в марте 2018-мае 2021 года электрической энергии по договорам, которые исходя из суммы основного долга с НДС ставка рефинансирования ЦБ РФ 2/300 (размер неустойки) количество дней просрочки составляют 408 188 руб. 28 коп., в том числе:

369 085 руб. 52 коп. неустойки по договору купли-продажи N 0523-RSV-U-KP-15 от 26.11.2015 за период до заключения Соглашений о реструктуризации б/н от 01.06.2020 и от 15.09.2020 (с даты нарушения обязательства по 31.03.2020 и по 30.09.2020 соответственно) и после их расторжений (с 15.06.2021), включая:

* 178 144 руб. 06 коп. неустойки, начисленной АО "ЦФР";

* 190 941 руб. 46 коп. неустойки;

8 606 руб. 59 коп. неустойки по договору купли-продажи N 0523-BMA-U-KP-15 от 26.11.2015 за период до заключения Соглашений о реструктуризации б/н от 01.06.2020 и от 15.09.2020 (с даты нарушения обязательства по 31.03.2020 и по 30.09.2020 соответственно) и после их расторжений (с 15.06.2021), включая:

* 4 015 руб. 49 коп. неустойки, начисленной АО "ЦФР",

* 4 591 руб. 10 коп. неустойки;

- 30 496 руб. 17 коп. проценты в порядке ст. 317.1 ГК РФ по договорам купли- продажи N N 0523-RSV-U-KP-15, 0523-BMA-U-KP-15 от 26.11.2015, рассчитанные самим ответчиком и неоплаченные им за период действия Соглашений о реструктуризации б/н от 01.06.2020 и от 15.09.2020 с 02.03.2021 по 11.06.2021.

О наличии оснований для снижения неустойки, предусмотренных ст. 333 ГК РФ, ответчиком не приведено, в связи с чем у суда отсутствуют основания для ее снижения, поскольку в соответствии с п. 71 Постановления Пленума ВС РФ N 7, если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ей приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме.

Ответчиком не представлено доказательств того, что размер неустойки явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом на основании следующего.

АО "ЕвроСибЭнерго" является субъектом оптового рынка электрической энергии и 2 мощности, в связи с чем, между ним и АО "ЦФР" на основании п.5 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2010 года N 1172 31.03.2008 и п. 12.1. Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка были заключены договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N0585-RSV-U-KM-17 от 27.11.2017 и договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N0585-BMA-U-KM-17 от 27.11.2017, в соответствии с которыми АО "ЦФР" (Комиссионер) обязалось по поручению и за счёт АО "ЕвроСибЭнерго" (Комитента) совершать от своего имени в его интересах сделки по продаже электрической энергии участникам оптового рынка.

Во исполнение вышеуказанных договоров комиссии между АО "ЦФР" (продавец) и ПАО "Россети Северный Кавказ" (покупатель) были заключены:

* договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0523-RSV-U-KP-15 от 26.11.2015;

* договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N 0523-BMA-U-KP-15 от 26.11.2015 (далее - договоры купли-продажи электрической энергии),

на основании которых АО "ЦФР" обязалось передавать, а ПАО "Россети Северный Кавказ" принимать и оплачивать электрическую энергию на условиях, предусмотренных договорами купли-продажи и Правилами оптового рынка.

АО "ЦФР" полностью исполнило свои обязательства по указанным договорам купли-продажи, передав ПАО "Россети Северный Кавказ" за период с марта 2018 по май 2021 года электрическую энергию в установленном договорами количестве. Факт исполнения АО "ЦФР" обязательств по передаче ответчику в спорном периоде электрической энергии подтверждается прилагаемыми копиями счетов-фактур, актов приёма-передачи электрической энергии, оформленными и направленными покупателю в соответствии с договорами купли - продажи электрической энергии, а также договорами о присоединении и Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (Приложение N 16 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Поскольку ПАО "Россети Северный Кавказ" в течение трех рабочих дней с момента получения платежных документов в электронном виде (в течение 5 рабочих дней документов на бумажном носителе) не представил АО "ЦФР" мотивированного отказа от подписания всех (или нескольких) документов, то в соответствии с п.5.7, 5.8 договоров купли-продажи акты приёма-передачи электрической энергии и акты сверки расчётов считаются согласованными/акцептованными Покупателем, а обязательства Продавца - фактически исполненными в расчётном периоде надлежащим образом в полном объёме.

Факт наличия у ПАО "Россети Северный Кавказ" дебиторской задолженности не является достаточным основанием для неисполнения обязательств по оплате полученной электрической энергии и мощности.

В соответствии с п. 10.2. вышеуказанных договоров купли-продажи и п.п. 12.1., 12.3 Регламента финансовых расчетов за нарушение участником оптового рынка сроков оплаты электрической энергии предусмотрена уплата неустойки на сумму задолженности за каждый банковский день просрочки платежа, установленной с 01.01.2016 в размере 2/300 от ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый банковский день просрочки. Указанием ЦБ РФ N 3894-У от 11.12.2015 значение ставки рефинансирования приравнено к значению ключевой ставки Банка России, определённой на соответствующую дату.

На этом основании, неустойка за просрочку в оплате полученной по договорам купли-продажи N 0523-RSV-U-KP-15 и N 0523-BMA-U-KP-15 электрической энергии составляет 377 692 руб. 11 коп.

Ответчик ошибочно утверждает, что истец при расчете неустойки "не вычел один банковский день каждого месяца, в который не производится торговая сессия в УКО" (уполномоченная кредитная организация). Неправомерность позиции ответчика обусловлена следующим.

Пунктом 3.2. Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии предусмотрена дата итоговых платежей за расчетный месяц - 21-е число месяца, следующего за месяцем, на который приходится поставка электрической энергии. Платежи проводятся в указанные даты платежа, если они являются рабочими днями, в противном случае - в первый рабочий день после указанной даты платежа. АО "ЦФР" (которое является унифицированной стороной по сделкам и заключает на оптовом рынке электрической энергии и мощности (ОРЭМ) от своего имени договоры, обеспечивающие оптовую торговлю электрической энергией и мощностью, а также оказывает участникам оптового рынка услуги по расчету требований и обязательств) по итогам каждого рабочего дня, в который проводились торговые сессии с уполномоченной кредитной организацией (далее - УКО, КО) производит расчет неустойки (пени) за нарушение участниками оптового рынка срока (сроков) исполнения обязательств, перечисленного (-ых) в пункте 12.1. Регламента.

ЦФР и КО осуществляют расчет неустойки (пени) с учетом положений пункта 12.5. Регламента. В случае, если по причинам, описанным в п. 2.5. Регламента, в течение рабочего дня расчеты через уполномоченную кредитную организацию не проводились, расчет неустойки (пени) АО "ЦФР" за данный день не осуществляется.

Установленная схема расчетов, когда определяется день, в который торговая сессия не проводится, относится к порядку взаимодействия УКО и АО "ЦФР", и не ограничивает действия истца в процессе расчетов неустойки по договорам на ОРЭМ, поэтому он при расчёте неустойки вправе учитывать все рабочие банковские дни, за исключением выходных и праздничных дней.

В связи с тем, что взаимоотношения истца и ответчика торговыми сессиями при расчетах не регулируются, у ответчика сохраняется возможность погасить задолженность в любой рабочий (банковский) день, уведомив об этом АО "ЦФР" в порядке, установленном пунктами 18,19 Регламента.

Указанный порядок расчёта не противоречит Регламенту, неоднократно проверялся судом и признавался верным судебной практикой по аналогичным делам о взыскании неустойки с участников ОРЭМ (решения арбитражного суда города Москвы по делам N А40-264395/19, N А40-246412/19, N А40-100671/19, N А40-209352/19, N А40-106614/19, NА40-49404/17, N А40-130327/17, А40-193749/17).

Довод заявителя жалобы о том, что судом первой инстанции необоснованно не снижена неустойка по статье 333 далее ГК РФ - судебной коллегией не может быть расценен как являющиеся бесспорным основанием для удовлетворения жалобы и изменения принятого судом первой инстанции решения, поскольку, как раз именно суду, в силу статьи 333 Гражданского кодекса РФ принадлежит право разрешить вопрос о явной несоразмерности заявленной ко взысканию неустойки на основании заявленного ответчиком ходатайства и представленных в его обоснование доказательств.

Исходя из чего, суд первой инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, и не увидев надлежащих доказательств, и пришел к выводу об отсутствии оснований для снижения размера неустойки, соответственно, признав её соразмерной.

Учитывая разъяснения, данные в Постановлении Пленума ВАС РФ N 81 от 22.12.2011 г. (п.2), о том, что при отказе в снижении размера неустойки судом первой инстанции по заявлению ответчика, суд апелляционной инстанции по жалобе соответствующей стороны решает вопрос о соразмерности взысканной неустойки последствиям нарушения, исходя из имеющихся в деле доказательств - судебная коллегия, полагает взысканную неустойку соразмерной, принимая во внимание период неисполнения обязательства и то, что взысканная судом неустойка не ниже однократной учётной ставки Банка России.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не опровергают выводы суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними, что само по себе не является основанием для признания решения необоснованным, в связи с чем, апелляционный суд полагает, что доводы жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, основанных на надлежащим образом проверенных и оцененных судом обстоятельствах и доказательствах по делу, и не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2021 года по делу N А40-217040/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Россети Северный Кавказ" в доход федерального бюджета 3000 (три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

О.Г. Головкина Т.В. Захарова