Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2022 г. N 10АП-2493/22 по делу N А41-60855/2021

г. Москва

04 мая 2022 г.

Дело N А41-60855/21

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи Коновалова С.А.,

рассмотрев в порядке статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционную жалобу ООО "АРМ Стратегия" на решение Арбитражного суда Московской области от 01 февраля 2022 года по делу N А41-60855/21, рассмотренному в порядке упрощенного производства по исковому заявлению ООО "Арм Стратегия" к ООО "Элита 2020" о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Арм Стратегия" обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к ООО "Элита 2020" о взыскании компенсации за незаконное использование произведений и фонограмм музыкальных произведений "Синева" (исполнитель "Голубые береты") и "Небо в глазах" (исполнитель Полина Гагарина) в размере 240 000 руб., расходов по уплате государственной пошлины в размере 7 800 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 01 февраля 2022 года по делу N А41-60855/21 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом неправильно применены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке упрощенного производства с применением норм статей, содержащихся в главе 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

С учетом изложенного, судебное разбирательство проведено судьей апелляционного суда единолично без вызова сторон.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, истец ссылается на то, что между ним (лицензиат) и ООО "СО/Эра Мьюзик" (лицензиар) заключен лицензионный договор от 01.12.2020 N АА-001, согласно которому лицензиар на условиях исключительной лицензии предоставляет лицензиату на территории Российской Федерации и на срок 3 года с момента заключения данного договора право на использование объектов, указанных в приложениях к договору, способами, указанными в разделе 3 договора (преамбула, пункт 1.1 договора).

Пунктом 3.1 договора предусмотрено, что лицензиату предоставляется исключительная лицензия на использование объектов следующими способами:

доведение объектов до всеобщего сведения таким образом, что лицо может получить доступ к объектам из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения) (пункт 3.1.1);

воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра каждого из объектов или частей объектов. При этом запись объектов или частей объектов на электронном носителе, в том числе в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение объектов до всеобщего сведения (пункт 3.1.2);

распространение объектов путем продажи или иного отчуждения оригиналов или экземпляров, представляющих собой копии объектов на любых материальных носителях и в любой форме (пункт 3.1.3);

импорт оригиналов или экземпляров объектов в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя (пункт 3.1.4);

прокат оригиналов и экземпляров объектов (пункт 3.1.5);

изготовление одного и более экземпляра объектов и/или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звукозаписей и размещение экземпляров объектов в сети Интернет для скачивания объектов неопределенным кругом лиц (пункт 3.1.6);

перевод или любая иная переработка объектов с целью или без цели создания производных объектов, в том числе, но не ограничиваясь: переработка с помощью технических средств с целью создания караоке-файлов и субтитрирование (пункт 3.1.7).

Истцу в соответствии с приложением N 1/01 к лицензионному договору предоставлено право использования произведения / фонограммы "Небо в глазах" (исполнитель - Полина Гагарина, изготовитель фонограммы - Владимир Чиняев, авторы музыки - Владимир Чиняев, Александр Коновалов, автор слов - Александр Жвакин), в соответствии с приложением N 1/02 - право использования произведения / фонограммы "Синева" (исполнитель - "Голубые береты", изготовители фонограммы - Юрий Слатов, Денис Платонов, Сергей Яровой, Дмитрий Вахрушин, Егор Сердечный, автор музыки - Сергей Яровой, автор слов - Юрий Алехин).

Как указывает истец, ответчик допустил незаконное использование названных произведений и фонограмм в караоке-клубе "Рандеву" способами, которые были право использования которыми предоставлено истцу по указанному лицензионному договору.

При этом истец соответствующего разрешения ответчику не предоставлял.

В связи с этими обстоятельствами истец направил в адрес ответчика претензию, которая оставлена без удовлетворения.

Истец, полагая, что ответчик своими действиями нарушил исключительные права истца на объекты авторских и смежных прав, обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

Пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если названным Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается указанным Кодексом.

В силу пункта 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе музыкальные произведения с текстом или без текста.

Согласно пункту 1 статьи 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 этой статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1270 ГК РФ использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:

1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения;

2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3) публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;

4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

5) прокат оригинала или экземпляра произведения;

6) публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;

7) сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;

8) сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;

8.1) ретрансляция, то есть прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания;

9) перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;

10) практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;

11) доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 1304 ГК РФ объектами смежных прав признаются фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

Изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму (пункт 1 статьи 1324 ГК РФ).

Пунктом 2 статьи 1234 ГК РФ предусмотрено, что использованием фонограммы считается:

1) публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

2) сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;

3) сообщение по кабелю, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

4) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

5) воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы или ее части в любой материальной форме. При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись фонограммы, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование фонограммы либо ее передачу в информационно-телекоммуникационной сети, осуществляемую информационным посредником между третьими лицами, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения;

6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;

7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;

8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

9) переработка фонограммы.

Пунктом 1 статьи 1235 ГК РФ предусмотрено, что по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Согласно статье 1254 ГК РФ, если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 Кодекса.

В пункте 79 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление от 23.04.2019 N 10) разъяснено, что при применении статьи 1254 ГК РФ необходимо учитывать, что она не предоставляет лицензиатам - обладателям простой (неисключительной) лицензии право защищать свои права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 ГК РФ. Таким правом на основании этой статьи ГК РФ обладают только лицензиаты - обладатели исключительной лицензии.

Основанием предъявления лицензиатом требования о взыскании компенсации за нарушение исключительного права является нарушение полученных на основании лицензионного договора прав самого лицензиата, а не правообладателя.

С учетом этого лицензиаты - обладатели исключительной лицензии могут защищать права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 ГК РФ, лишь в случае, если допущенным нарушением затронуты предоставленные им правомочия по использованию результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

В связи с этим надлежит установить, затрагивает ли нарушение, на которое указывает истец, конкретные правомочия истца по использованию соответствующего объекта, как обладателя исключительной лицензии.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных ГК РФ для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Таким образом, по требованию о защите нарушенных интеллектуальных прав в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец обязан доказать факт принадлежности ему интеллектуальных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком. В свою очередь, ответчик обязан доказать выполнение им требований закона при использовании результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. В противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем прав и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как указано выше, способы использования спорных объектов исключительных прав, переданные истцу на условиях исключительной лицензии перечислены в пункте 3.1 лицензионного договора.

Вместе с тем, истцом не представлено доказательств того, что ответчиком осуществлено использование музыкальных произведений и фонограмм одним из этих способов.

Из представленной в материалы дела видеозаписи усматривается, что в помещении караоке-клуба "Рандеву" осуществлялось публичное исполнение спорных музыкальных произведений.

Однако данный способ использования по смыслу пункта 2 статьи 1270 и пункта 2 статьи 1234 ГК РФ является самостоятельным и не относится ни к одному из перечисленных в пункте 3.1 лицензионного договора правомочий.

Доказательств совершения ответчиком действий, образующих способы использования, перечисленные в пункте 3.1 договора (в их взаимосвязи с пунктом 2 статьи 1270, пунктом 2 статьи 1234 ГК РФ), в материалах дела не имеется, поскольку из представленных доказательств не усматривается, что ответчик осуществлял доведение произведений и фонограмм до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к ним из любого места в любое время, изготавливал один и более их экземпляров, распространял путем продажи или иного отчуждения, осуществлял импорт в целях распространения, прокат, изготавливал один и более экземпляров и размещал их в сети Интернет для скачивания, осуществлял перевод или любую иную переработку объектов, в том числе в целях создания караоке-файлов.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что истец не доказал наличие у него права на обращение в суд с заявленным требованием.

Кроме того, как следует из искового заявления истец просил взыскать компенсацию, рассчитанную на основании подпункта 3 статьи 1301 ГК РФ и подпункта 3 статьи 1311 ГК РФ - в двукратном размере стоимости права использования произведения / объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование объекта тем способом, который использовал нарушитель.

В пункте 61 постановления от 23.04.2019 N 10 разъяснено, что заявляя требование о взыскании компенсации в двукратном размере стоимости права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров (товаров), истец должен представить расчет и обоснование взыскиваемой суммы (пункт 6 части 2 статьи 131, абзац восьмой статьи 132 ГПК РФ, пункт 7 части 2 статьи 125 АПК РФ), а также документы, подтверждающие стоимость права использования либо количество экземпляров (товаров) и их цену. В случае невозможности представления доказательств истец вправе ходатайствовать об истребовании таких доказательств у ответчика или третьих лиц.

При несоблюдении указанных требований суд вправе вынести определение об оставлении соответствующего искового заявления без движения (статья 136 ГПК РФ, статья 128 АПК РФ).

Для подтверждения расчета и стоимости нарушенного права допускается представление данных о стоимости исключительного права, в том числе и из зарубежных источников. Организации по управлению правами в качестве одного из доказательств вправе привести ссылки на утвержденные ими ставки и тарифы в обоснование расчета взыскиваемой компенсации. Названные доказательства оцениваются судом по правилам об оценке доказательств и не имеют преимущества перед другими доказательствами.

Если правообладателем заявлено требование о выплате компенсации в двукратном размере стоимости права использования произведения, объекта смежных прав, изобретения, полезной модели, промышленного образца или товарного знака, то определение размера компенсации осуществляется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное их использование тем способом, который использовал нарушитель.

С учетом изложенных выше норм статей 1301, 1311 ГК РФ и разъяснений за основу рассчитываемой компенсации должна быть принята цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации тем способом, который использовал нарушитель.

В подтверждение размера, предъявленной к взысканию компенсации, ООО "Арм Стратегия" представило в материалы дела приказ генерального директора ООО "Арм Стратегия" от 01.12.2020 N 7 "О расчете стоимости единицы произведения / исполнения / фонограммы, зафиксированных на любом материальном носителе", согласно которому минимальная стоимость предоставления прав использования музыкальных произведений и / или исполнений и / или фонограммы (авторских и смежных прав) способами воспроизведения и / или распространения и / или переработки и / или доведения до всеобщего сведения равна 60 000 руб.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Данный приказ сам по себе не подтверждает фактическую стоимость права. Указанная в нем стоимость права использования объектов исключительных прав никоим образом не обоснована ни в самом приказе, ни в каких либо иных документах, в том числе, в исковом заявлении. Доказательств действительного предоставления истцом соответствующего права использования за указанную в приказе стоимость иным лицам не представлено.

Истец организацией, осуществляющей коллективное управление авторскими и смежными правами (абзац 4 пункта 61 постановления от 23.04.2019 N 10), не является, в связи с чем суд полагает недостаточным представление истцом в обоснование размера стоимости права использования только названного приказа от 01.12.2020 N 7.

Доказательств того, что фактическая стоимость права использования спорных произведений и фонограмм равна стоимости, указанной в данном приказе, в материалы дела не представлено, равно как и иных доказательств соответствующей стоимости.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недоказанности истцом двукратной стоимости права использования спорных произведений и фонограмм.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы иска, были рассмотрены и обоснованно отклонены судом первой инстанции.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 01 февраля 2022 года по делу N А41-60855/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Судья

С.А. Коновалов