Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2022 г. N 13АП-12789/22 по делу N А56-38068/2019

г. Санкт-Петербург

21 июня 2022 г.

Дело N А56-38068/2019/

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 июня 2022 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Герасимовой Е.А.

судей Титовой М.Г., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Санджиевой А.В.

при участии:

от ФНС в лице УФНС России по Санкт-Петербургу: представителя Ершовой Ю.А. по доверенности от 28.01.2022;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-12789/2022) Федеральной налоговой службы в лице УФНС России по Санкт-Петербургу на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.03.2022 по обособленному спору N А56-38068/2019/призн.собр. (судья Дудина О.Ю.), принятое по результатам рассмотрения жалобы Федеральной налоговой службы в лице УФНС России по Санкт-Петербургу о признании недействительным решения собрания кредиторов закрытого акционерного общества "Тоннельный отряд-3",

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества "Тоннельный отряд-3",

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (далее - суд первой инстанции) от 07.10.2019 по заявлению Федеральной налоговой службы (далее - ФНС) в отношении закрытого акционерного общества "Тоннельный отряд-3" (далее - ЗАО "Тоннельный отряд-3") введена процедура наблюдения, временным управляющим должником утвержден Зимин Павел Петрович.

Решением суда первой инстанции от 02.12.2020 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должником утвержден Зимин Павел Петрович.

От ФНС в лице УФНС России по Санкт-Петербургу в суд первой инстанции поступило заявление о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "Тоннельный отряд-3". По мнению заявителя, решение собрания кредиторов ЗАО "Тоннельный отряд-3" от 18.05.2021 по 3 вопросу повестки дня об определении саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, является незаконным, поскольку принято аффилированным к должнику лицом.

Определением суда первой инстанции от 22.03.2022 в удовлетворении заявления ФНС о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО "Тоннельный отряд-3" от 18.05.2021 по вопросу 3 повестки дня отказано.

В апелляционной жалобе ФНС, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит определение суда первой инстанции от 22.03.2022 отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы указывает, что кредитор ОАО "Метрострой" принадлежит 80% акций ЗАО "Тоннельный отряд-3", а потому в силу статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" ОАО "Метрострой" и должник являются аффилированными лицами. При этом на собрании кредиторов, состоявшемся 18.05.2021, при определении кворума и подсчете голосов учитывалось включенное в реестр требований кредиторов требование ОАО "Метрострой". Учет голосов названного лица повлиял на результаты голосования, в связи с чем решение, принятое по 3 вопросу повестки дня собрания кредиторов, подлежит признанию недействительным.

В судебном заседании представитель ФНС поддержал доводы апелляционной жалобы.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, по инициативе конкурсного управляющего на 18.05.2021 по адресу: Санкт-Петербург, Кавалергардская ул., д. 6, лит. А, офис 519 было назначено собрание кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Отчет конкурсного управляющего.

2. Продление процедуры конкурсного производства.

3. Определение кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

По итогам собрания кредиторов ЗАО "Тоннельный отряд-3" от 18.05.2021 приняты следующие решения:

1. По первому вопросу решение не принималось (голосование не проводилось).

2. Обратиться в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с ходатайством о продлении процедуры конкурсного производства на 6 месяцев.

3. Определить саморегулируемую организацию, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий - СОАУ "Содружество".

Уполномоченный орган считает, что решение собрания кредиторов ЗАО "Тоннельный отряд-3" от 18.05.2021 в части принятия решения об определении саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, является недействительным, поскольку принято большинством голосов аффилированного кредитора ОАО "Метрострой".

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения ФНС в суд первой инстанции с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В порядке пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено названным Законом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из буквального толкования вышеназванной нормы Закона о банкротстве следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных указанным Законом пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствуют конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В обоснование заявления ФНС ссылается на то, что кредитор ОАО "Метрострой" принадлежит 80% акций ЗАО "Тоннельный отряд-3", а потому в силу статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" ОАО "Метрострой" и должник являются аффилированными лицами. При этом на собрании кредиторов, состоявшемся 18.05.2021, при определении кворума и подсчете голосов учитывалось включенное в реестр требований кредиторов требование ОАО "Метрострой". По мнению заявителя, учет голосов названного лица повлиял на результаты голосования, в связи с чем решение, принятое по 3 вопросу повестки дня собрания кредиторов, является незаконным.

В пункте 12 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, изложена правовая позиция, в соответствии с которой выбор кандидатуры арбитражного управляющего либо саморегулируемой организации арбитражных управляющих определяется решением кредиторов, не являющихся лицами, контролирующими должника или аффилированными с должником.

Поскольку, по общему правилу, контролирующее должника лицо и аффилированные с должником лица имеют общий с должником интерес, отличный от интереса независимых кредиторов, учет их голосов при последующем выборе кандидатуры арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) приводит к тому, что установленный действующим правовым регулированием механизм предотвращения потенциального конфликта интересов не достигает своей цели.

С учетом изложенного на основании пункта 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзаца шестого пункта 2 статьи 12, пункта 5 статьи 37 и статьи 126 Закона о банкротстве решение о кандидатуре арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) в ходе любой процедуры банкротства должно приниматься кредиторами, не являющимися лицами, контролирующими должника или аффилированными с ним.

В данном случае решение о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, принято на собрании кредиторов, состоявшемся 18.05.2021, на котором голосовало три конкурсных кредитора, включая ОАО "Метрострой".

При этом ОАО "Метрострой" и должник являются аффилированными лицами, поскольку ОАО "Метрострой" принадлежит 80% акций ЗАО "Тоннельный отряд-3".

Однако голоса аффилированного с должником и контролирующего последнего лица не могут учитываться на собрании кредиторов при определении кандидатуры конкурсного управляющего.

Названное регулирование направлено на обеспечение подлинной независимости управляющего, предотвращение потенциального конфликта интересов, то есть на устранение всяких сомнений по поводу того, что управляющий, предложенный должником или аффилированными с ним лицами, в приоритетном порядке будет учитывать их интересы, ущемляя тем самым права гражданско-правового сообщества, объединяющего кредиторов.

В связи с этим являются обоснованными доводы ФНС о том, что аффилированный кредитор ОАО "Метрострой" не вправе был голосовать по 3 вопросу повестки дня об избрании саморегулируемой организации, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий, в связи с чем решение собрания кредиторов от 18.05.2021 в соответствующей части подлежит признанию недействительным.

Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.03.2022 по настоящему делу, которым отменены определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.06.2021 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2021 по делу N А56-38068/2019 в части утверждения конкурсного управляющего Путинцева Александра Валерьевича, члена СОАУ "Содружество". В указанной части вопрос направлен на новое рассмотрение в суд первой инстанции по причине того, что судами не дано надлежащей оценки доводам ФНС об аффилированности ОАО "Метрострой" и должника, в связи с чем голоса ОАО "Метрострой" не могли учитываться при выборе саморегулируемой организации.

Таким образом, обжалуемый судебный акт подлежит отмене, а апелляционная жалоба ФНС - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 223, 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.03.2022 по обособленному спору N А56-38068/2019/призн.собр. отменить.

Признать недействительным решение собрания кредиторов закрытого акционерного общества "Тоннельный отряд-3" от 18.05.2021 по 3 вопросу повестки дня.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в течение одного месяца со дня принятия.

Председательствующий

Е.А. Герасимова

Судьи

М.Г. Титова И.Ю. Тойвонен