Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2022 г. N 09АП-57560/22 по делу N А40-193521/2021

г. Москва

05 октября 2022 г.

Дело N А40-193521/21

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 октября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Лапшиной В.В., Шведко О.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "СК ОДИП" - Морозовой И.С.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.07.2022 по делу N А40- 193521/21, вынесенное судьей Фроловым В.А.,

об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "СК Одип" Морозовой Ирины Сергеевны о признании недействительными перечисление денежных средств со счета должника в пользу ООО "АНБ Эксперт" в общем размере 12 544 408 (двенадцать миллионов пятьсот сорок четыре тысячи четыреста восемь) руб. 92 коп. и применении последствий недействительности сделки,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "СК ОДИП",

при участии в судебном заседании:

к/у ООО "СК ОДИП": Морозова И.С., лично, паспорт, решение

от ООО "АНБ Эксперт": Ванькович Н.М., по дов. от 10.06.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.11.2021 г. должник ООО "СК Одип" (ИНН 7713407874, ОГРН 5157746094270) признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Морозова Ирина Сергеевна (ИНН 503237247579, номер в сводном реестре арбитражных управляющих 443, адрес направления корреспонденции: 105043, г. Москва, Измайловский бульвар, д.18, кв.16), являющаяся членом Ассоциация Ведущих Арбитражных Управляющих "Достояние", о чем опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 221 от 04.12.2021 г.

В суде первой инстанции подлежало рассмотрению заявление конкурсного управляющего ООО "СК Одип" Морозовой Ирины Сергеевны о признании недействительными перечисление денежных средств со счета должника в пользу ООО "АНБ Эксперт" в общем размере 12 544 408 руб. 92 коп. и применении последствий недействительности сделки.

Рассмотрев указанное заявление, суд первой инстанции определением от 21.07.2022 г. отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "СК Одип" Морозовой Ирины Сергеевны о признании недействительными перечисление денежных средств со счета должника в пользу ООО "АНБ Эксперт" в общем размере 12 544 408 (двенадцать миллионов пятьсот сорок четыре тысячи четыреста восемь) руб. 92 коп. и применении последствий недействительности сделки.

Не согласившись с указанным определением, конкурсным управляющим ООО "СК ОДИП" подана апелляционная жалоба.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что представленные ответчиком доказательства противоречат фактическим обстоятельствам дела; аффилированность между должником и ответчиком.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность обжалуемого определения.

Представитель ООО "АНБ Эксперт" относительно доводов апелляционной жалобы возражал.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени рассмотрения в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из заявления, конкурсным управляющим установлено, что в период с 02.10.2019 г. по 31.08.2020 г. со счета ООО "СК Одип" в пользу ООО "АНБ Эксперт" перечислены денежные средства в общем размере 12 544 408 руб. 92 коп.

Дата оплаты	Сумма, руб.	Получатель	Назначение платежа
02.10.2019 г.	180 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по договору подряда N 04-08.17СВАО от 07.08.2017
03.10.2019 г.	300 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по договору подряда N 04-08.17СВАО от 07.08.2017
20.01.2020 г.	437 918,71	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по счету N 140 от 18.10.2019
22.05.2020 г.	655 058,30	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата по счету N 135 от 14.10.2019
27.05.2020 г.	563 358,32	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по счету 130 от 10.10.2019
04.06.2020 г.	700 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (окончательно) по счету 130 от 10.10.2019
05.06.2020 г.	400 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (окончательно) по счету N 140 от 18.10.2019
08.06.2020 г.	520 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (774377589.0)	Оплата (частично) по счету 128 от 10.10.2019
12.08.2020 г.	451 100,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по счету 132.
13.08.2020 г.	297 465,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по счету 132.
29.06.2020 г.	1 500 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по договору ПКР-002040-18-СУБ
04.08.2020 г.	1 000 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (частично) по договору ПКР-002040-18-СУБ
11.11.2019 г.	431 201,17	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог. ПКР-000983-18 от 14.06.2018) по счету N 134 от 14.10.2019 Проволока вязальная, труба сталь эл/св прямошовн., трубы электросварные и т.д. М.Ботаническая 21 Сумма 431201-17 В т.ч. НДС (20%) 71866-86
14.11.2019 г.	503 300,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог. ПКР-002040-18 от 23.10.2018 г.) по счету N 131 от 10.10.2019 Кран шаровой, труба ВГП, клей, сгон в/к и т.д. Тайнинская 14 Сумма 503300-00 В т.ч. НДС (20%) 83883-33
18.11.2019 г.	591 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог. ПКР-002040-18 от 23.10.2018 г) (частично) по счету N 129 от 10.10.2019 Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Тайнинская, 14 Сумма 591000-00 В т.ч. НДС (20%) 98500-00
19.11.2019 г.	540 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог. ПКР-002040-18 от 23.10.2018 г) (частично) по счету N 129 от 10.10.2019 Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Тайнинская, 14 Сумма 540000-00 В т.ч. НДС (20%) 90000-00
20.11.2019 г.	400 013,31	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог. ПКР-002040-18 от 23.10.2018 г) (частично) по счету N 129 от 10.10.2019 Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Тайнинская, 14 Сумма 400013-31 В т.ч. НДС (20%) 66668-89
21.11.2019 г.	350 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог. ПКР-002040-18 от 23.10.2018 г) (частично) по счету N 129 от 10.10.2019 Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Тайнинская, 14 Сумма 350000-00 В т.ч. НДС (20%) 58333-33
29.11.2019 г.	250 000,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Доплата (дог. ПКР-002040-18 от 23.10.2018 г) по счету N 129 от 10.10.2019 Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Тайнинская, 14 Сумма 250000-00 В т.ч. НДС (20%) 41666-67
12.03.2020 г.	318 658,33	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог.N ПКР-002804-19 от 11.04.2019 г) по договору КР-004245-19-СУБ Проволока вязальная, труба сталь эл/св прямошовн., трубы электросварные и т.д. Енис 16/21 Сумма 318658-33 В т.ч. НДС (20%) 53109-72
17.03.2020 г.	447 200,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог.N ПКР-002804-19 от 11.04.2019 г) по договору КР-002566-17-СУБ Проволока вязальная, труба сталь эл/св прямошовн., трубы электросварные и т.д. Енис 16/21 Сумма 447200-00 В т.ч. НДС (20%) 74533-33
19.03.2020 г.	215 200,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог ПКР-003316-19 от 27.09.2019 г.) по договору N 04-08.17СВАО Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Алабяна 10 кЗ Сумма 215200-00 В т.ч. НДС (20%) 35866-67
23.03.2020 г.	499 730,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (дог.ПКР-002804-19 от 11.04.2019) по дог.N ПКР-000352-18-СУБ Сухая смесь, круг отрезной, труба гофр, лист и т.д. Енисейская 16/21 Сумма 499730-00 В т.ч. НДС (20%) 83288-33
20.07.2020 г.	545 225,78	ООО "АНБ Эксперт" (774377589$	Оплата (дог ПКР-003121 -19 от 18.09.2019 г.) частично по счету N 132 Проволока, труба сталь, труба электросварная и т.д. Черняховского 11 к2 Сумма 545225-78 в т.ч. НДС (20%) 90870-96
27.07.2020 г.	21 100,00	ООО "АНБ Экг:,ерт" (774377589;),	Оплата (дог ПКР-003121 -19 от 18.09.2019 г.) частично по счету N 132 Проволока, труба сталь, труба электросварная и т.д. Черняховского 11к2 Сумма 21100-00 в т.ч. НДС (20%) 3516-67
31.08.2020 г.	426 880,00	ООО "АНБ Эксперт" (7743775890)	Оплата (Дог.N ПКР-003121 -19 от 18.09.2019 г.)частично по счету N 128 за Труба ВГП, отвод ст, муфта, и т.д. Черняховского д. 11,к.2 Сумма 426880-00 В т.ч. НДС (20%) 71146-67

Конкурсный управляющий считал, что перечисление денежных средств произведено безвозмездно, в связи с чем платеж является недействительной сделкой на основании п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, а также на основании ст.ст. 10, 168 ГК РФ.

Судом первой инстанции установлено, что оспариваемая конкурсным управляющим сделка совершена в пределах трехгодичного срока, установленного п. 2 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Как указано ранее, платежи в адрес ответчика совершены в период с 02.10.2019 г. по 31.08.2020 г., заявление о признании ООО "СК Одип" принято к производству 14.09.2021 г.

Судом установлено, между ООО "СК Одип" и ООО "АНБ Эксперт" заключены следующие договоры: договор N 04.08.17СВАО от 07.08.2017 г., договор N КР-004245-19-СУБ от 24.06.2019 г., договор N ПКР-000983-18-СУБ от 18.06.2018 г., договор N ПКР-002040-18-СУБ от 25.10.2018 г. и договор N ПКР-000352-18-СУБ.

Ответчиком в рамках настоящего дела, в качестве подтверждения выполнения работ по вышеперечисленным договорам предоставлена вся первичная документация (справки о стоимости работ по форме N КС-3, счета-фактур, акты приема выполненных работ по форме N КС-2, дополнительные соглашения, заявки, подтверждение переписок, частичной оплаты и пр.)

Таким образом, из представленных ответчиком документов следует, что ООО "АНБ Эксперт" заключило с должником 5 договоров на выполнение работ, что подтверждается наличием данных договоров; выполнило все предусмотренные договорами работы, что подтверждается соответствующими актами приемки работ формы N КС-2, а также справками о выполненных работах формы N КС-3; Получило оплату за выполненные работы, что подтверждается счетами-фактурами и платежными поручениями.

Также, суд отметил, что ООО "АНБ Эксперт" являлся соисполнителем (субподрядчиком) Должника по государственным контрактам, заключенным в результате проведения закупок

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности конкурсным управляющим безвозмездности перечисления денежных средств в адрес ООО "АНБ Эксперт". Конкурсным управляющим не доказан факт наличия аффилированности между ООО "Одип" и ООО "АНБ Эксперт".

Учитывая изложенное, суд указал, что конкурсными управляющим не доказано наличие совокупности обстоятельств, допускающих возможность применения к оспариваемым сделкам положений пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не может согласиться с такими выводами суда первой инстанции.

В пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве установлено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом, либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии следующих условий: стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации -десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок; должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской отчетности или иные учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы; после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

В пункте 5 Постановления от 23.12.2010 г. N 63 разъяснено, что для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы обоснованными в силу следующего.

Договор между ООО "СК ОДИП" и Ответчиком N 04-08.17СВАО согласно представленным Ответчиком данным заключен 07 августа 2017 г. и согласно представленным Ответчиком обосновывающим документам (КС-2 и КС-3) работы выполнены в период с 07.08.2017 г. по 30.08.2017 г. на объекте: пр. Шокальского, д.6 и приняты ООО "СК ОДИП" 30.08.2017 г. с выдачей Ответчиком счёт-фактуры от 30.08.2017 г.

Между тем Ответчик не имел возможности выполнять указанные работы на указанном объекте в период с 07.08.2017 г. по 30.08.2017 г., так как государственный контракт между ООО "СК ОДИП" и ФКР г. Москвы был подписан позднее даты подписания Договора между Ответчиком и ООО "СК ОДИП", а передача от ФКР г. Москвы в ООО "СК ОДИП" объекта для производства работ по Акту открытия объекта произведена 01 сентября 2017 г. с указанием на получение по Акту приёма-передачи проектно-сметной документации (ПСД) от 31 августа 2017 г., то есть получения ООО "СК ОДИП" ПСД и объекта для производства работ произошло позднее указанной Ответчиком даты окончания Ответчиком работ на данном объекте.

Кроме этого, указанный Ответчиком вид работ, согласно Акту о приёмке выполненных работ от 18.12.2017 г. выполнялся ООО "СК ОДИП" собственными силами в период с 01.09.2017 г. по 18.12.2018 г., указание на участие в работах субподрядной организации, нахождение которой на объекте допускается только после письменного согласования с ФКР г. Москвы, в Акте отсутствует (Акт открытия объекта от 01.09.2017 г., Акт о приёмке выполненных работ от 18.12.2017 г.).

Договор между ООО "СК ОДИП" и Ответчиком N КР-004242-19-СУБ согласно представленным Ответчиком данным заключен 24 июня 2019 г. и согласно представленным Ответчиком обосновывающим документам (КС-2 и КС-3) работы выполнены в период с 01.07.2019 г. по 13.07.2019 г. на объекте: ул. Флотская, д.44 и приняты ООО "СК ОДИП" 13.07.2019 г. с выдачей Ответчиком счёт-фактуры N 66 от 13.07.2019 г.

Ответчик не выполнял указанный вид работ в указанный срок (с 01.07.2019 г. по 13.07.2019 г.), поскольку согласно Акту приёмки выполненных работ по данному виду работ, ООО "СК ОДИП" в рамках исполнения государственного контракта между ФКР г. Москвы и ООО "СК ОДИП" выполнил их в период с 01.07.2019 г. по 15.08.2019 г. собственными силами, указание на участие в работах субподрядной организации, нахождение которой на объекте допускается только после письменного согласования с ФКР г. Москвы, в Акте отсутствует.

Кроме этого, согласно сравнительному анализу стоимости объёма выполненных работ Ответчиком, указанному в представленном им Акте (КС-2) и стоимости фактического объёма выполненных строительно-монтажных работ ООО "СК ОДИП" по гос. Контракту с ФКР г. Москвы по Акту (КС-2) установлено, что Ответчиком строительно-монтажные работы выполнены на сумму (без НДС) 265 548,61 рублей, а ООО "СК ОДИП" на сумму (без НДС) 131 937,02 рублей (КС-2 без учёта стоимости материалов), то есть сумма выполненных работ Ответчиком более чем в 2 раза выше стоимости работ ООО "СК ОДИП" в рамках исполнения гос. контракта (Акт приёмки выполненных работ от 15.08.2019 г.; КС-2 от 13.07.2019 г., представленная Ответчиком; КС-2 между ООО "СК ОДИП" и ФКР г. Москвы).

Договор между ООО "СК ОДИП" и Ответчиком N ПКР-000983-18-СУБ согласно представленным Ответчиком данным заключен 18 июня 2018 г. и согласно представленным Ответчиком обосновывающим документам (КС-2 и КС-3) работы выполнены в период с 01.07.2019 г. по 08.07.2019 г. на объекте: ул. М. Ботаническая, д.21 и приняты ООО "СК ОДИП" 08.07.2019 г. с выдачей Ответчиком счёт-фактур N 56 от 08.07.2019 г. и N 57 от 08.07.2019 г.

Согласно представленным Ответчиком документам, между Ответчиком и ООО "СК ОДИП" заключен Договор на производство работ по отоплению (стояки), холодному водоснабжению (стояки), горячему водоснабжению (стояки), ремонт кровли.

Согласно условиям Договора, сроки работ и стоимость работ определяется на основании дополнительных соглашений, которые отсутствуют.

Кроме этого, согласно условиям гос. Контракта между ФКР г. Москвы и ООО "СК ОДИП", ООО "СК ОДИП" до выполнения строительно-монтажных работ выполнял работы по разработке проектно-сметной документации, которые согласно Акту приёмки выполненных работ по разработке проектной документации были приняты ФКР г. Москвы лишь 01.12.2018 г., то есть экономическая целесообразность заключения Договора субподряда с учётом невозможности определения объёмов и стоимостей до получения заключения экспертизы отсутствовала в полном объёме Помимо этого, Ответчиком предоставлена справка (КС-3) о произведённых работах по трём системам - отопление (стояки), холодное водоснабжение (стояки), горячее водоснабжение (стояки) и Акты о приёмке выполненных работ (КС-2) по двум системам -холодное водоснабжение (стояки), горячее водоснабжение (стояки) на период выполнения работ с 01.07.2019 г. по 08.07.2019 г., что противоречит фактическим обстоятельствам производства работ по данным системам, которые проводились ООО "СК ОДИП" собственными силами по холодному водоснабжению (стояки) в период с 21.04.2019 г. по 10.07.2019 г., по горячему водоснабжению (стояки) в период с 21.04.2019 г. по 10.07.2019 г., по отоплению (стояки) в период с 21.04.2019 г. по 10.07.2019 г. и указание на участие в работах субподрядной организации, нахождение которой на объекте допускается только после письменного согласования с ФКР г. Москвы, в Актах отсутствует (Акт приёмки ПСД, Акты приёмки систем).

Договор между ООО "СК ОДИП" и Ответчиком N ПКР-000002040-18-СУБ согласно представленным Ответчиком данным заключен 25 октября 2018 г. и согласно представленным Ответчиком обосновывающим документам (КС-2 и КС-3) работы выполнены в период с 01.07.2019 г. по 05.07.2019 г. на объекте: ул. Тайнинская, д.14 и приняты ООО "СК ОДИП" 04.07.2019 г. и 05.07.2019 г. с выдачей Ответчиком счёт-фактур N 50 от 04.07.2019 г, N 51 от 04.07.2019 г. и N 53 от 05.07.2019 г.

Согласно представленным Ответчиком документам, между Ответчиком и ООО "СК ОДИП" в рамках заключенного Договора подписано дополнительное соглашение N 1 от 25.10.2018 г. с указанием сроков исполнения Договора и стоимости.

Согласно условиям гос. Контракта между ФКР г. Москвы и ООО "СК ОДИП", ООО "СК ОДИП" до выполнения строительно-монтажных работ выполнял работы по разработке проектно-сметной документации, которые согласно Акту приёмки выполненных работ по разработке проектной документации были приняты ФКР г. Москвы лишь 03.06.2019 г., то есть экономическая целесообразность заключения Договора субподряда с учётом невозможности определения объёмов и стоимостей до получения заключения экспертизы отсутствовала в полном объёме.

Кроме этого, представленные Ответчиком КС-3 содержат указание на проведение работ по пяти системам, а КС-2 предоставлены на производство работ по 4 системам, при том, что КС-2 и КС-3 противоречат фактическим обстоятельствам производства работ по данным системам, которые проводились ООО "СК ОДИП" собственными силами в период с 21.03.2019 г. по 10.07.2019 г. и указание на участие в работах субподрядной организации, нахождение которой на объекте допускается только после письменного согласования с ФКР г. Москвы, в Актах отсутствует (Акт приёмки ПСД, Акты приёмки систем).

Договор между ООО "СК ОДИП" и Ответчиком N ПКР-000352-18-СУБ согласно представленным Ответчиком данным заключен 15 мая 2018 г. и согласно представленным Ответчиком обосновывающим документам (КС-2 и КС-3) работы выполнены в период с 15.05.2018 г. по 12.07.2019 г. на объекте: ул. М. Ботаническая, д.3 и приняты ООО "СК ОДИП" 12.07.2019 г. с выдачей Ответчиком счёт-фактур N 62 от 12.07.2019 г.

Согласно представленным Ответчиком документам, между Ответчиком и ООО "СК ОДИП" заключен Договор по которому сроки работ и стоимость работ определяется на основании дополнительных соглашений, которые отсутствуют.

Кроме этого, согласно условиям гос. Контракта между ФКР г. Москвы и ООО "СК ОДИП", ООО "СК ОДИП" до выполнения строительно-монтажных работ выполнял работы по разработке проектно-сметной документации, которые согласно Акту приёмки выполненных работ по разработке проектной документации были приняты ФКР г. Москвы лишь 02.11.2018 г., то есть экономическая целесообразность заключения Договора субподряда с учётом невозможности определения объёмов и стоимостей до получения заключения экспертизы отсутствовала в полном объёме.

Кроме этого, представленные Ответчиком КС-3 содержат указание на проведение работ по двум системам, а КС-2 предоставлено на производство работ по 1 системе, при том, что КС-2 и КС-3 противоречат фактическим обстоятельствам производства работ, которые проводились ООО "СК ОДИП" собственными силами в период с 21.04.2019 г. по 15.07.2019 г. и указание на участие в работах субподрядной организации, нахождение которой на объекте допускается только после письменного согласования с ФКР г. Москвы, в Актах отсутствует (Акт приёмки ПСД, Акты приёмки систем).

Согласно представленным Ответчикам Договорам, Ответчик выполнял работы из материалов Заказчика, при этом согласно сравнительному анализу КС-2, подписанных между ООО "СК ОДИП" и ФКР г. Москвы, и КС-2, предоставленных Ответчиком, установлено, что Ответчиком предоставлены по Договорам N ПКР-000002040-18-СУБ и N ПКР-000352-18-СУБ Акты КС-2 с учётом стоимости материалов.

Кроме этого, Ответчиком не предоставлены суду документы, подтверждающие получение материалов от ООО "СК ОДИП" при исполнении предоставленных Ответчиком Договоров, также не предоставлены документы о передаче в ООО "СК ОДИП" исполнительной документации, в том числе акты освидетельствований, журналы выполнения работ, уведомление в адрес Заказчика о приёмке выполненных работ.

Факт наличия аффилированности между ООО "Одип" и ООО "АНБ Эксперт" подтверждается следующим.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными.

Единственный участник ООО "АНБ Эксперт", владеющий 100% долей является Бессонов Дмитрий Анатольевич, он же согласно данным ЕГРЮЛ в период с 26.11.2015 по 30.01.2017 являлся руководителем Должника.

Таким образом, факт наличия аффилированности между ООО "Одип" и ООО "АНБ Эксперт" через Бессонова Дмитрия Анатольевича подтверждается.

ООО "АНБ Эксперт" не могло не знать о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника и причинении вреда кредиторам.

В пункте 7 Постановления N 63 разъяснено, что в силу абзаца первого пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника, либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Данные презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

В период совершения спорных сделок у ООО "СК ОДИП" имелись неисполненные обязательства перед кредиторами на сумму 6 738 484,99 рублей, подтвержденные вступившими в законную силу судебными актами: Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-228982/2С-139-1619 от 16.12.2020 г, по делу А40-215729/20-68-1388 от 09.03.2020 г, по делу А40-258061/20-137-1945 от 05.03.2021 г, по делу А40-258598/20-137-1955 от 05.03.2021 г, -решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-114310/2020 от 11.03.2021 г.

Указанные выводы в отношении признаков неплатежеспособности соответствуют правовой позиции, изложенной в определении ВС РФ от 12 февраля 2018 года N 305-ЭС17-11710 (2) по делу NА40-177466/2013.

Неравноценное встречное исполнение обязательств обосновывается тем, что должник перечислил со своего расчетного счета на расчетный счет ответчика денежные средства в сумме 12 544 408,92 руб., но не получил встречного обеспечения обязательств.

В результате совершения оспариваемой сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов ООО "СК ОДИП", поскольку в результате перечисления должником в пользу ответчика спорных платежей в отсутствие встречного исполнения конкурсная масса должника уменьшилась на сумму 12 544 408,92 руб., что привело к утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда и удовлетворении заявления.

Пунктом 2 статьи 167 ГК РФ предусмотрено, что при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. Согласно п. 1 ст. 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.07.2022 по делу N А40- 193521/21 отменить.

Признать недействительной сделкой перечисления денежных средств ООО "СК ОДИП" в пользу ООО "АНБ Эксперт" в размере 12 544 408,92 руб.

Применить последствия недействительности.

Взыскать с ООО "АНБ Эксперт" в конкурсную массу ООО "СК ОДИП" денежные средства в размере 12 544 408,92 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

В.В. Лапшина О.И. Шведко