Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2022 г. N 09АП-69153/22 по делу N А40-136645/2022

г. Москва

25 октября 2022 г.

Дело N А40-136645/22

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 октября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.А. Ким.,

судей: О.Г. Головкиной., Б.В. Стешана.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.Л. Розенфельдом.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

истца Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес путь групп"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 августа 2022 года по делу N А40- 136645/22,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес путь групп" (ОГРН: 1150107010338, ИНН: 0107028224)

к Обществу с ограниченной ответственностью Торговая компания "Ресурс-ЮГ" (ОГРН: 1062303003465, ИНН: 2303024188)

о взыскании денежных средств в размере 6 115 100 руб., а также госпошлины в размере 53 576 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Воронов М.В. по доверенности от 28.01.2021; Терентьев А.В. по доверенности от 12.04.2022;

от ответчика: Агамалян Я.А. по доверенности от 22.08.2022;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Бизнес путь групп" обратилось с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Торговая компания "Ресурс-ЮГ", о взыскании денежных средств в размере 6 115 100 руб., а также госпошлины в размере 53 576 руб.

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными доказательствами, руководствуясь ст.ст. 309, 310, 314, 330, 779, 781 ГК РФ, ст.ст. 9, 64, 65, 75, 106, 110, 121- 123, 167-171, 176, 177, 181 АПК РФ, ст. ст. 333.22, 333.40 НК РФ решением от 23 августа 2022 г. суд первой инстанции в иске отказал.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, в обоснование отмены ссылался на то, что суд необоснованно отказал в иске в связи с зачетом встречных требований не учел, что заявление о зачете направленно истцу после подачи иска, истец данное заявление не получал, основано для зачета отсутствовали, суд не привлек к участию в деле ИФНС.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Считает решение суда незаконным и необоснованным, просит решение суда отменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве. Считает решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

В обоснование иска истец сослался на то, что между ООО "Бизнес Путь Групп" и ООО Торговая компания "Ресурс-Юг" (ООО ТК "Ресурс-Юг") был заключен договор об организации перевозок грузов автомобильным транспортом N 185/2020 от 17.12.2020, согласно которым ООО "Бизнес Путь Групп" по поручению ООО ТК "Ресурс-Юг" осуществляет перевозку и доставку вверенного груза в пункт назначения и выдает его уполномоченному на получение груза лицу.

ООО "Бизнес Путь Групп" своевременно были организованы и выполнены перевозки грузов согласно подписанного Договора об организации перевозок грузов автомобильным транспортом N 185/2020 от 17.12.2020 и были выставлены в адрес ООО ТК "Ресурс-Юг" документы согласно условия заключенного договора, в том числе счета по оплате оказанных услуг, которые до настоящего времени оплачены последним частично.

Ответчик с апреля 2022 года не производил оплату за оказанные услуги.

09.06.2022 г., ООО "Бизнес Путь Групп" направило ООО ТК "Ресурс-Юг" требование о досудебном урегулировании спора, которое было получено ответчиком 16.06.2022 г.. Согласно условий договора, ООО ТК "Ресурс-Юг" обязано было отреагировать на претензию со стороны истца в течении 10 дней с момента получения. Однако, данное требование, было оставлено ответчиком без внимания.

Из Акта сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2022 г. по 23.06.2022 г., следует, что задолженность ООО ТК "Ресурс-Юг" перед ООО "Бизнес Путь Групп" составляет 6 115 100 рублей.

Согласно п. 11.4. Договора Перевозчик заверяет на момент подписания настоящего Договора и гарантируют в налоговых периодах, в течение которых совершаются операции по настоящему Договору, что по операциям с участием Перевозчика не имеется и не будет иметься признаков несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) для принятия к вычету сумм НДС (п. 11.4.3. Договора).

29 марта 2022 г. в адрес ООО ТК "Ресурс-Юг" от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 (далее - Инспекция) поступило Информационное письмо исх. N 26-09/04302@, согласно которому Инспекцией в ходе анализа данных, содержащихся в информационных системах налоговых органов, в отношении предоставленной ООО ТК "Ресурс-Юг" 25.01.2022 г, налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2021 выявлены обстоятельства, свидетельствующие о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с контрагентом ООО "Бизнес Путь Групп" (ИНН 0107028224), давшим согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну.

В соответствии с п. 11.5. Договора Перевозчик гарантирует Заказчику, что предоставит (в том числе обеспечит предоставление третьими лицами, привлеченными Перевозчиком к исполнению обязательств по настоящему Договору) по первому требованию Заказчика или органов государственного контроля или суда, надлежащим образом заверенные копии документов, относящихся к осуществлению операций по исполнению Договору и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в настоящем разделе Договора, в срок, не превышающий 5 (пять) рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от Заказчика, государственного органа или суда, если иной срок не указан в запросе (п. 11.5.3. Договора).

ООО ТК "Ресурс-Юг" были предприняты меры по урегулированию данных обстоятельств. 29 марта 2022 г. Заказчик направил в адрес Перевозчика Уведомление с требованием урегулировать возникшую ситуацию в срок до 15 апреля 2022 г В указанный срок, Перевозчик данное требование не исполнил.

Согласно Информационному письму исх. N 26-09/06274@ от 29.04.2022 г., полученному ООО ТК "Ресурс-Юг" от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с контрагентом ООО "Бизнес Путь Групп" (ИНН 0107028224) давшим согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну не урегулирована.

Во избежание риска снятия в дальнейшем вычетов по НДС ООО ТК "Ресурс-Юг" было принято решение о добровольном исключении вычетов по налогу из налоговой декларации и уплате сумм налога в бюджет, что предусмотрено пунктом 12.2 договора N 185/2020 об организации перевозок грузов автомобильным транспортом от 17.12.2020 г.

Пункт 12.2. Договора устанавливает, что Перевозчик возместит Заказчику полностью все имущественные потери Заказчика, которые возникнут в случае не устранения в согласованный Сторонами срок признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Перевозчика источника для принятия Заказчиком к вычету сумм НДС по операциям из настоящего Договора, если вследствие такого не устранения Заказчик отказался от уменьшения суммы подлежащего уплате налога по операциям с Перевозчиком, при этом, для целей применения данного положения Стороны исходят из следующего:

в понимании Сторон, существенное значение для возможности применения вычета по НДС имеет наличии сформированного в бюджете источника применения такого вычета, в связи с чем, Заказчик вправе не применять вычет по НДС по операциям из настоящего Договора в случае не устранения признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Перевозчика источника для принятия Заказчиком к вычет сумм НДС по операциям из настоящего Договора с отнесением на Перевозчика соответствующих потерь. Перевозчик признает отсутствие в бюджете сформированного источника для применения вычета по НДС существенным и достаточным основанием для неприменения Заказчиком вычета по операциям из настоящего Договора и не будет требовать от Заказчика доказывания иных обстоятельств в обоснование отказа Заказчика в применении вычета;

добровольный отказ Заказчика в применение вычета по НДС выражается в подаче Заказчиком в налоговый орган уточненной налоговой декларации с исключением операций по приобретению Товара у Перевозчика по настоящему Договору;

наличие признаков несформированного источника для принятия к вычету сумм НДС определяется по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг), не ограничиваясь прямой сделкой с Перевозчиком по настоящему Договору, но и в ситуации, когда Перевозчик или его контрагенты не обеспечили наличие источника для применения вычета по НДС по сделкам в цепочке движения товаров, работ, услуг;

при определении несформированного источника для принятия к вычету сумм НДС под Перевозчиком так же понимается агент/комиссионер, а под не отражением операций в налоговой декларации по НДС в таком случае - в том числе, не отражение операций в журнале учета полученных и выставленных счетов-фактур;

устранение признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Перевозчика источника для принятия к вычету сумм НДС осуществляется путем формирования в бюджете источника для применения Заказчиком вычета по НДС в сумме, уплаченной Перевозчику по настоящему Договору в составе стоимости услуг, т.е. путем надлежащего декларирования и уплаты соответствующей суммы НДС в бюджет;

при получении Уведомления от Заказчика о наличии сведений о несформированном по цепочке хозяйственных операций с участием Перевозчика источнике для принятия к вычету сумм НДС Перевозчик обязуется обеспечить устранение таких признаков в течение 1 месяца с момента получения указанного Уведомления;

Если Перевозчик не обеспечил устранение признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Перевозчика источника для принятия Заказчиком к вычету сумм НДС в указанный срок, Перевозчик обязуется возместить имущественные потери Заказчика (и/или третьих лиц) в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ, в том числе потери, вызванные предъявлением требований органами государственной власти к Заказчику или к третьему лицу, а так же добровольным отказом Заказчика от уменьшения суммы подлежащего уплате налога по операциям с Перевозчиком;

Критерии определения признаков несформированного источника для принятия Заказчиком к вычету сумм НДС, а также иные условия, связанные с информированием о наличии (урегулировании/неурегулировании) признаков несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) для принятия к вычету сумм НДС по операциям с участием Перевозчика, установлены в соответствие с Алгоритмом формирования Информационного ресурса со сведениями об организациях, в отношении которых налоговыми органами через каналы ТКС передана информация о возможном наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) для применения вычета по НДС, утвержденного Ассоциацией добросовестных участников рынка АПК и размещенного па сайте Хартия-апк.рф

04 мая 2022 г. ООО ТК "Ресурс-Юг" отказалось от уменьшения суммы подлежащего уплате налога по операциям с Перевозчиком, подало в налоговый орган уточненную налоговую декларацию с исключением операций по приобретению услуг у Перевозчика по Договору и осуществило оплату НДС за 4 квартал 2021 г. в размере 3 073 733,33 руб. Уплата налога в бюджет подтверждается Платежным поручением N 7999 от 04.05.2022 г.

13 мая 2022 г. ООО ТК "Ресурс-Юг" была направлена претензия N 285 от 13.05.2022 г. в адрес Истца с требованием о возмещении имущественных потерь в размере 3 141 253,01 руб. рубля 01 коп. Данная претензия была оставлена Истцом без внимания.

Для подтверждения факта наступления обстоятельств, с которыми стороны связывают обязанность Перевозчика возместить имущественные потери Заказчика, согласно п. 12.2. настоящего Договора, достаточным доказательством будет являться Информационное письмо территориального налогового органа, переданное по каналам телекоммуникационной связи о том, что ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) для принятия Заказчиком к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с Перевозчиком считается урегулированной для Заказчика (или третьего лица, предъявляющего требование о возмещении имущественных потерь к Заказчику) в связи с подачей последним уточненной налоговой декларации, исключением из вычетов соответствующей суммы НДС по взаимоотношениям с контрагентом-перевозчиком, при этом для Перевозчика (или для Заказчика- в случае предъявления третьим лицом, урегулировавшим ситуацию, требования к Заказчику о возмещении потерь) ситуация считается неурегулированной (п. 12.22. Договору).

В соответствии с пунктом 1 статьи 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.).

Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено следующее. В силу пунктов 1 и 5 статьи 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашением сторон обязательства может быть прямо установлена обязанность одной из mix возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных обстоятельств, каким-либо образом, связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательства либо его предметом, и не являющихся нарушением обязательства.

В отличие от возмещения убытков по правилам статей 15 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации возмещение потерь по правилам статьи 406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств.

По смыслу статьи 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, возмещение потерь допускается, если будет доказано, что они уже понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем. При этом сторона, требующая выплаты соответствующего возмещения, должна доказать наличие причинной связи между наступлением соответствующего обстоятельства и ее потерями (абзацы 1,2, 3 пункта 15).

В данном случае договором N 185/2020 об организации перевозок грузов автомобильным транспортом от 17.12.2020 г. предусмотрено, что имущественные потери Заказчика, подлежащие возмещению Перевозчиком, вследствие неустранения признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием поставщика источника для принятия покупателем к вычету сумм НДС определяются в размере: суммы налога на добавленную стоимость, который был уплачен Перевозчику в составе цены услуги (п. 12.2.1. Договора)

Согласно п. 12.4 Договора Заказчик вправе удовлетворить требования к Перевозчику о возмещении имущественных потерь из денежных средств, причитающихся выплате Перевозчику по любым основаниям, в порядке зачета встречных денежных требований, направив соответствующее заявление о зачете Перевозчику.

30.06.2022 г. ООО ТК "Ресурс-Юг" на основании п. 12.4 Договора был произведен зачет задолженности ООО "БИЗНЕС ПУТЬ ГРУПП" по претензии N 285 от 13.05.22 г. в счет задолженности ООО ТК "Ресурс-Юг" за перевозку грузов по договору N 185/2020 от 17.12.2020 г. на сумму 3 141 253,01 руб., о чем Заказчик также уведомил Перевозчика.

Таким образом, указанные факты свидетельствуют об осведомленности истца о наличии признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с его участием источника для принятия к вычету сумм НДС, и не устранении данных обстоятельств.

28 июня 2022 г. в адрес ООО ТК "Ресурс-Юг" от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 (далее - Инспекция) поступило Информационное письмо исх. 26-09/09014@" согласно которому Инспекцией в ходе анализа данных, содержащихся в информационных системах налоговых органов, в отношении предоставленной ООО ТК "Ресурс-Юг" 25.04.2022 г, налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2022 выявлены обстоятельства, свидетельствующие о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с контрагентом ООО "Бизнес Путь Групп" (ИНН 0107028224), давшим согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну.

01 июля 2022 г. Заказчик направил в адрес Перевозчика Уведомление с требованием урегулировать возникшую ситуацию в срок до 28 июля 2022 г. В указанный срок, Перевозчик данное требование не исполнил.

На 08.09.2022 г., Перевозчиком не урегулирована ситуация в части обстоятельств, свидетельствующих о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС за 1 квартал 2022 г.

Во избежание риска снятия в дальнейшем вычетов по НДС ООО ТК "Ресурс-Юг" принято решение о добровольном исключении вычетов по налогу из налоговой декларации и уплате сумм налога в бюджет, что предусмотрено пунктом 12.2 договора N 185/2020 об организации перевозок грузов автомобильным транспортом от 17.12.2020 г.

ООО ТК "Ресурс-Юг" в налоговый орган уточненную налоговую декларацию с исключением операций по приобретению услуг у Перевозчика по Договору и осуществит оплату НДС за 1 квартал 2022 г. в размере 3 082 299,96 руб.

Апелляционный суд отклоняет доводы жалобы истца как необоснованные.

Довод заявителя о том, что ему не было направлено уведомление о зачете задолженности от Ответчика, а также, что суду не представлено доказательств направления данного требования, противоречит материалам дела. В материалы дела ответчиком представлена копия квитанции, подтверждающая направление уведомления истцу. Из отчета об отслеживании почтового отправления N 11943572086804 следует, что уведомление не было доставлено в адрес заявителя, но это не является виной ответчика, так как уведомление было отправлено надлежащим образом по юридическому адресу заявителя. Кроме того уведомление было продублировано по электронному адресу перевозчика.

Довод заявителя о невозможности зачета встречных требований после подачи искового заявления в суд противоречит позиции, изложенной в п. 19 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 11.06.2020 г. "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств".

Заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2022 года по делу N А40-136645/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

О.Г. Головкина Б.В. Стешан