Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 ноября 2022 г. N 09АП-71560/22 по делу N А40-109703/2022

г. Москва

03 ноября 2022 г.

Дело N А40-109703/22

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 ноября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А.

Судей Валиевым В.Р., Яниной Е.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Новострой-Групп"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.08.2022

по делу N А40-109703/22

по иску Акционерного общества Коммерческий Банк "Москоммерцбанк" (ОГРН 1107711000066, 119017, г.Москва, ул. Малая Ордынка, д. 20 стр.1)

к Общества с ограниченной ответственностью "Новострой-Групп" (ОГРН 1113850001100, 664009, Иркутская обл., г.Иркутск, ул.Советская, д.109, офис 222)

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Акционерное общество Коммерческий Банк "Москоммерцбанк" с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Новострой-Групп" о взыскании задолженности в размере 2 031 310 рублей 77 копеек, 30 052 рублей 30 копеек - процентов; 119 678 рублей 16 копеек -пени, начисленных на основной долг и проценты по соглашению о порядке возмещения денежных средств, выплаченных банком по гарантии.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25 августа 2022 года по делу N А40-109703/22 взыскано с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НОВОСТРОЙГРУПП" в пользу КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "МОСКОММЕРЦБАНК" 2 031 310,77 руб. основного долга, проценты в размере 30 052,30 руб., пени в размере 27 575 руб. по состоянию на 31.03.2022 года, а также расходы по оплате госпошлины в размере 32 473 руб.

В удовлетворении остальной части иска о взыскании пени отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителей сторон, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, что 22.06.2021 г. ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" направило по электронным каналам связи в КБ "Москоммерцбанк" (АО) заявку-анкету на предоставление гарантии в экспресс-порядке N 45262-21-ЭГ-1.

В соответствии с положениями Анкеты ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" присоединилось к условиям экспресс-выдачи банковских гарантий в КБ "Москоммерцбанк".

01.07.2021 г. КБ "Москоммерцбанк" (АО) ("Гарант") выдало банковскую гарантию N 45262-21-ЭГ-1 в обеспечение исполнения обязательств ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" ("Принципал") перед Фондом капитального ремонта многоквартирных домов Иркутской области ("Бенефициар") (N извещения о закупке, по результатам которой заключается государственный контракт, 203420000012100116), предмет контракта: Электронный аукцион NЭА-153/А/2021 на проведение закупки (торгов) по привлечению подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Иркутской области, в целях заключения договора об оказании услуг и (или) выполнении работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, расположенному по адресу: Иркутская область, г.Усть-Илимск, Проспект Мира, д. 19, Иркутская область, г.Усть-Илимск, Мечтателей, д. 54, Иркутская обл., г. Усть-Илимск, Проспект Мира, д.2, Иркутская обл., г. Усть-Илимск, Проспект Мира, д. 45 в пределах суммы 2 770 893,58 руб.

В соответствии со статьей 209 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 г. N 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального, ремонта общего имущества в многоквартирных домах" договор предоставления настоящей гарантии предоставлен под отлагательным условием, считается заключенным, и Гарантия вступает в силу при заключении Договора Принципалом (п. 14 Гарантии).

Исходя из пункта 2 банковской гарантии, Гарантия обеспечивает исполнение (надлежащее исполнении) Принципалом его обязательств перед Бенефициаром по Договору, срок исполнения которых наступает в период действии Гарантии, в том числе:

-по уплате Бенефициару суммы неустойки (пени, штрафов), начисленной и предъявленной Бенефициаром Принципалу в соответствии с условиями Договора, в связи с нарушением Принципалом обязательств, установленных в Договоре;

-по возврату Бенефициару суммы неотработанного аванса (в случае, если аванс предусмотрен Договором и выплачен Принципалу);

-по возмещению Бенефициару суммы реального ущерба, фактически причиненного Принципалом Бенефициару вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств, предусмотренных Договором.

В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения Принципалом обязательств по Договору Бенефициар вправе представить Гаранту на бумажном носителе или в форме электронного документа Требование об уплате соответствующей вышеуказанной денежной суммы по настоящей Гарантии в размере, не превышающем размер суммы Гарантии.

В соответствии со ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

17.01.2022 г. в КБ "Москоммерибанк" (АО) поступило требование исх. N 07 от 17.01.2022 г. от Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Иркутской области об уплате денежной суммы по банковской гарантии исполнения контракта N 45262-21-ЭГ-1 от 01.07.2021 г. в размере 2 257 011 рублей 97 копеек за ненадлежащее исполнение обязательства ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" по Договору об оказании услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах от 07 июля 2021 года N 131/А/2021, выразившихся в нарушении Подрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из многоквартирных домов.

Согласно ст. 375 ГК РФ гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж.

В соответствии со ст. 376 ГК РФ Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 37 настоящего Кодекса, указав причину отказа.

Гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;

обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;

основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;

исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром каких-либо возражений.

В случае приостановления платежа гарант обязан уведомить бенефициара и принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно.

Гарант несет ответственность перед бенефициаром и принципалом за необоснованное приостановление платежа.

Согласно п.3 ст. 375 ГК РФ гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам приложенные к нему документы. Гарант не вправе дополнительное требовать от бенефициара документы, подтверждающие обоснованность понесенного ущерба, его размер и причинную связь между действиями принципала и возникшими у бенефициара убытками.

Юридическая служба КБ "Москоммерцбанк" (АО) провела экспертизу требований бенефициара и представленных документов и не нашла оснований для отказа или приостановления платежа по гарантии.

25.01.2022 г. КБ "Москоммерцбанк" (АО) в порядку ст. 375 ГК РФ направило в адрес ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" уведомление исх. N 02.01-07/506 от 25.01.2022 г. о получении требования Бенефициара.

В соответствии с п. 5 банковской гарантии Гарант обязуется уплатить Бенефициару, указанную в Требовании сумму, не превышающую сумму настоящей Гарантии, или направить Бенефициару письменный отказ в течение 5 (пяти) банковских дней с даты получения Требования Гарантом.

25.01.2022 г. КБ "Москоммерцбанк" (АО) платежным потением N 22111 от 25.01.2022 г. перечислило по реквизитам Фонда капитального ремонта многоквартирных домов Иркутской области денежные средства в размере 2 257 011 рублей 97 копеек.

В соответствии с ч. 1 ст. 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

27.01.2022 г. КБ "Москоммерцбанк" (АО) направило в адрес ООО "НОВОСТРОМ-ГРУПП" требование исх. N 02.01-07/525 от 26.01.2022 г. о возмещении сумм, уплаченных по банковской гарантии.

В соответствии с п. 8.2 Условий экспресс-выдачи банковских гарантий в КБ "Москоммерцбанк" (АО) (редакция N 2), вступившими в действие с 01 июля 2020 года, Клиент обязан в течение 10 (десяти) рабочих дней после отправления Банком сообщения о произведенной в пользу Бенефициара выплате по Гарантии и требования о возмещении указанной суммы возместить Банку сумму, уплаченную Банком Бенефициару по Гарантии, независимо от действительности или недействительности предъявленного требования о выплате по Гарантии и без предъявления Гарантом подтверждения произведенной выплаты.

Требование о возмещении сумм, уплаченных Гарантом по банковской гарантии, Ответчиком исполнено не было.

25.01.2022 г. ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" представило в адрес КБ "Москоммерцбанк" (АО) письмо исх. N 34 с просьбой оформить рассрочку выплаты банковской гарантии на 3 месяца с выплатой 25% от гарантии после подписания индивидуального графика.

11 февраля 2022 года между КБ "Москоммерцбанк" (АО) и ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" было заключено Соглашение о порядке возмещения денежных средств, выплаченных банком по гарантии N 45262-21-ЭГ-1 от 01.07.2021 г.

Согласно п.2 соглашения до его заключения Должник (ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" произвел частичную оплату задолженности в размере 225 701,20 рублей.

В соответствии с п. 3 Соглашения размер задолженности ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" перед КБ "Москоммерцбанк" (АО) по состоянию на дату подписания настоящего Соглашения - 11.02.2022 года - составляет 2 031 310 рублей 77 копеек.

Пунктом 5 Соглашения предусмотрено, что ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" уплачивает Банку проценты, начисляемые на остаток задолженности, с даты заключения настоящего Соглашения до даты возврата задолженности включительно, в размере 15% (Пятнадцать) процентов годовых.

Пунктом 6 Соглашения предусмотрено, что ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" уплачивает Банку начисленные в соответствии с п.5 Соглашения проценты ежемесячно, в дату возврата каждой из частей задолженности по графику, установленному в п.4 настоящего Соглашения.

Пунктом 4 Соглашения предусмотрен следующий график погашения задолженности: -25 февраля 2022 года - 677 103,59 рублей; -25 марта 2022 года - 677 103,59 рублей; -25 апреля 2022 года - 677 103,59 рублей.

Пунктом 7 Соглашения предусмотрено, что в случае нарушения сроков погашения Должником сумм, указанных в п. 4 и п. 5 настоящего Соглашения, Должник обязан уплатить Банку пеню, начисляемую в размере 0,1% от суммы соответствующего просроченного платежа за каждый день просрочки.

Между тем, условия Соглашения о порядке возмещения денежных средств, выплаченных банком по гарантии N 45262-21-ЭГ-1 от 01.07.2021 г., Ответчиком не были исполнены.

09.03.2022 г. в КБ "Москоммерцбанк" (АО) от ООО "НОВОСТРОИ-ГРУПП" поступило письмо исх. N б/н с просьбой о предоставлении кредитных каникул сроком до 31.12.2022 г.

30.03.2022 г. КБ "Москоммерцбанк" (АО) направил ООО "НОВОСТРОИ- ГРУПП" ответ (исх. N 02.01-07/2355 от 28.03.2022 г.) на письмо от 09.03.2022 г., в котором сообщает, то, что положения Федерального закона N 106-Фз от 03.04.2020 г. "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора, договора займа" определяют порядок предоставления заемщикам льготного периода по кредитным договорам (договорам займа) и не распространяются на Соглашение о порядке возмещения денежных средств, выплаченных Банком по гарантии. В связи с чем, ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" надлежит исполнять свои обязательства по Соглашению от 11.02.2022 г. о порядке возмещения денежных средств выплаченных банком по гарантии N 45262-21-ЭГ-1 от 01.07.2021 г. в соответствии с условиями, определенными в вышеуказанном соглашении. В том числе, ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" надлежит погасить просроченную задолженность, указанную в Уведомлении о наличии просроченной задолженности (исх. N 02.01-07/1854 от 11.03.2022 г.).

30 марта 2022 года КБ "Москоммерцбанк" (АО) направил ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" уведомление N 02.01-07/2403 от 29.03.2022 г. о наличии просроченной задолженности по соглашению о порядке возмещения денежных средств, выплаченных банком по гарантии от 11.02.2022 г.

05 апреля 2022 года КБ "Москоммерцбанк" (АО) направил ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" требование (исх. N 02.01-07/2603) о возмещении сумм, уплаченных по банковской гарантии, в том числе, уведомляя о досрочном истребовании задолженности в полном объеме.

Требование Ответчиком исполнено не было.

По состоянию на 16 мая 2022 года задолженность ООО "НОВОСТРОЙ-ГРУПП" по основному долгу составляет - 2 031 310 рублей 77 копеек; задолженность по процентам - 30 052 рублей 30 копеек; задолженность по пени -119 678 рублей 16 копеек.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

Доказательств оплаты задолженности и процентов ответчиком в материалы дела не представлено.

Поскольку в силу статей 309-310 ГК РФ обязательства должны исполняться в соответствии с условиями договора и требованиями закона и односторонний отказ от исполнения обязательств или их изменение не допустимы, и доказательств погашения образовавшейся задолженности ответчиком не представлено, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что требование истца о взыскании 2 031 310 рублей 77 копеек задолженности процентов в размере 30 052,30 руб. законно, доказано и подлежит удовлетворению.

В связи с тем, что со стороны ответчика имело место нарушение обязательств по оплате задолженности, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца о взыскании неустойки, за период с 26.02.2022 по 31.03.2022 в размере 27 575 руб., применив мораторий введенный Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами".

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции правомерно и обоснованно отклонил ходатайство ответчика о снижении размера неустойки в связи с его несоразмерность, поскольку несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств не установлена.

Согласно п. 71 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", если должником является коммерческая организация, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника.

При этом на основании п. 73 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7 бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

В соответствии с п. 77 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7 снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 ГК РФ).

Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела, как того требуют статьи 71 АПК РФ.

Таким образом, в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств спора и взаимоотношений сторон.

В соответствии с п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 г. N 81 неустойка может быть снижена судом на основании ст. 333 ГК РФ только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика. При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 81 от 22.12.2011 никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения. При этом по требованию об уплате неустойки истец не обязан доказывать причинение ему убытков.

Для установления ответственности за неисполнение денежного обязательства имеет значение именно сам факт нарушения этого обязательства, выражающийся в неуплате соответствующих денежных средств в срок, а не факт использования должником этих средств.

Ответчик является коммерческой организацией (ст. 50 ГК РФ), осуществляет предпринимательскую деятельность, каковой, согласно ст. 2 ГК РФ, является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Субъекты предпринимательской деятельности осуществляют эту деятельность с определенной степенью риска и несут ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств независимо от наличия в этом их вины (абз. 3 п. 1 ст. 2, п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства, Гражданский кодекс Российской Федерации предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом.

Снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.

При этом, как правильно указал суд первой инстанции, ответчик не представил суду доказательств, свидетельствующих о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства.

Согласованный сторонами в договоре размер неустойки, установление сторонами в договоре более высокого размера неустойки, чем ставка рефинансирования, установленная Центральным Банком Российской Федерации, сами по себе не влечет с неизбежностью необходимость применения ст. 333 ГК РФ.

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Доказательств нарушения принципа свободы договора при заключении спорного ответчиком не представлено.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение на основании ст.ст. 307-309, 330, 333, 368, 375, 376, 379 ГК РФ и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2022 г. по делу N А40-109703/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Новострой-Групп" в доход федерального бюджета госпошлину в размере 3000 (трех тысяч) руб. за подачу апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А.Сазонова

Судьи

В.Р.Валиев Е.Н.Янина