Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2022 г. N 09АП-65455/22 по делу N А40-116483/2020

г. Москва

14 ноября 2022 г.

Дело N А40-116483/20

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 ноября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.В. Гажур,

судей Е.В. Ивановой, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кереселидзе Валерия Вахтанговича

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.08.2022. по делу N А40-116483/20 о признании недействительными сделки Должника - 19 банковских операций по перечислению денежных средств со счета ООО "УК "Покровская" на счет Кереселидзе Валерия Вахтанговича

в рамках дела о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Покровская" (ОГРН 1127746296479, ИНН 7709901921),

при участии в судебном заседании:

от Кереселидзе Валерия Вахтанговича- Трофимов С.В. дов. от 08.08.2022

от к/у ООО Управляющая компания "Покровская"- Охотникова Е.С. дов. от 14.07.2022

от ПАО МОЭК- Кузнецов И.В. дов. от 30.09.2021

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

04.06.2021 ООО УК "Покровская" (ОГРН 1127746296479, ИНН 7709901921) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден член СРО ААУ "Евросиб" Пономаренко Александр Владимирович (адрес для направления корреспонденции: 109382, г. Москва, ул. Совхозная, д. 19, кв. 58).

В Арбитражный суд города Москвы 09.03.2022 согласно штампу канцелярии суда, поступило заявление ПАО "МОЭК" об оспаривании сделки должника, согласно которому заявитель просит признать недействительными сделки Должника - 19 банковских операций по перечислению денежных средств со счета ООО "УК "Покровская" на счет Кереселидзе Валерия Вахтанговича в общем размере 4 537 271 руб., применить последствия недействительности сделок.

Определением от 22.08.2022, Арбитражный суд города Москвы заявление ПАО "МОЭК" удовлетворил.

Признал недействительными сделки Должника - 19 банковских операций по перечислению денежных средств со счета ООО "УК "Покровская" на счет Кереселидзе Валерия Вахтанговича:

по платежному поручению N 203 от 04.12.2018 на сумму 300 000 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 14 от 31.01.2019 на сумму 350 000 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 20 от 13.02.2019 на сумму 209 875 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 39 от 13.03.2019 на сумму 314 230 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 45 от 18.03.2019 на сумму 194 000 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 63 от 10.04.2019 на сумму 50 000 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 62 от 10.04.2019 на сумму 364 500 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 67 от 24.04.2019 на сумму 132 650 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 73 от 07.05.2019 на сумму 257 500 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 76 от 08.05.2019 на сумму 11 320 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 77 от 08.05.2019 на сумму 298 650 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 97 от 21.05.2019 на сумму 236 000 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 101 от 28.05.2019 на сумму 146 600 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 113 от 04.06.2019 на сумму 190 100 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 112 от 04.06.2019 на сумму 237 000 руб. назначение платежа: Перечисление денежных средств под отчет Кереселидзе В.В., по платежному поручению N 153 от 25.06.2019 на сумму 206 900 руб. назначение платежа: для зачисления на счет Кереселидзе В.В. перечисление подотчетной суммы на хоз. нужды, по платежному поручению N 185 от 09.07.2019 на сумму 273 800 руб. назначение платежа: для зачисления на счет Кереселидзе В.В. перечисление подотчетной суммы на хоз. нужды, по платежному поручению N 268 от 06.08.2019 на сумму 338 046 руб. назначение платежа: для зачисления на счет Кереселидзе В.В. перечисление подотчетной суммы на хоз. нужды, по платежному поручению N 357 от 25.06.2019 на сумму 426 100 руб. назначение платежа: для зачисления на счет Кереселидзе В.В. перечисление подотчетной суммы на хоз. нужды.

Применил последствия недействительности сделок в виде взыскания с Кереселидзе В.В. в пользу ООО УК "Покровская" денежных средств в размере 4 537 271 (Четыре миллиона пятьсот тридцать семь тысяч двести семьдесят один рубль 00 копеек) руб.

Не согласившись с указанным судебным актом, Кереселидзе В.В. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Кереселидзе В.В. доводы жалобы поддержал.

Представители от конкурсного управляющего должника и ПАО МОЭК по доводам жалобы возражали, просили оставить обжалуемое определение суда первой инстанции без изменений.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в период с 04.12.2018 по 10.09.2019 Должником в пользу Кереселидзе Валерия Вахтанговича (ИНН 071406082579) (Далее-Ответчик) со своего расчетного счета N 40702810900760001869, открытого в Филиале "Центральный" Банка ВТБ (публичное акционерное общество) в г. Москве был совершены платежи (далее по тексту - платежи) на общую сумму 4 537 271 руб.

Требования конкурсного управляющего основаны на п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемая сделка была совершена в период неплатежеспособности должника, в результате совершения сделки был причинен имущественный вред кредиторам.

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Согласно п. 2 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом, либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника.

В пункте 5 постановления Пленума от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для признания сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходима совокупность следующих условий:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Вышеуказанные платежи на общую сумму 4 537 271 (четыре миллиона пятьсот тридцать семь тысяч двести семьдесят один) руб. 00 коп был совершены в течение трех лет, до принятия заявления о банкротстве ООО "УК Покровская" (14.07.2020), а именно: в период с 04.12.2018 по 10.09.2019.

Таким образом, платежи совершены в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в соответствии с абзацем 32 статьи 2 Закона о банкротстве под вредом понимаются уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Согласно пункту 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 63, для доказывания цели причинения вреда помимо установления признаков неплатежеспособности необходимо доказать хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым-пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, а именно:

цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий:

стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;

должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;

после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.

Судом из представленных доказательств установлено, что на момент осуществления спорных платежей - с 04.12.2018 по 10.09.2019 у должника имелась непогашенная задолженность перед Кредиторами, которые впоследствии были включены в реестр требований кредиторов должника на основании вступивших в законную силу определений суда по настоящему делу.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2021 по делу N А40-116483/20 требования ПАО "МОЭК" признаны обоснованными, включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "УК Покровская" в размере 64 581 819, 63 руб., а также в размере 3 081 634, 63. руб. неустойки - в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

Судом установлено, что в связи с частичным погашением задолженности, сумма задолженности перед ПАО "МОЭК" составляет 67 663 453,69 руб., из них: 64 581 819,63 руб. - основной долг, 3 081 634,63 руб. - неустойка.

Факт поставки тепловой энергии по договорам 01.006778-ТЭ от 01.05.2015, 01,006778-ГВС от 01.01.2016, 54-05/01-ФОТЭ от 11.02.2019, 319/20/01/19-ФОТЭ от 25.03.2019 за период с июля 2019 года подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40-19688/2020 от 28.09.2020 (рез.часть от 21.09.2020), дата вступления в законную силу 29.10.2020, задолженность составляет 6 766 259,27 руб. - основной долг,415 734,58 руб. - неустойка.

Факт поставки тепловой энергии по договорам 01,006778-ГВС от 01.01.2016, 54-05/01- ФОТЭ от 11.02.2019 за период 08.2019 подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40-317308/19 от 17.07.2020 (рез.часть от 03.07.2020), дата вступления в законную силу 18.08.2020, задолженность составляет 6 118 930,92 руб. - основной долг, 332 415,77 руб. - неустойка.

Факт поставки тепловой энергии по договорам 319/20/01/19-ФОТЭ от 25.03.2019 за период 05.2019, подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40- 293195/19 от 25.02.2020 (рез.часть от 10.02.2020), дата вступления в законную силу 10.09.2020, задолженность составляет 832 977,62 руб. - основной долг, 77 667,63 - неустойка.

Факт поставки тепловой энергии по договорам N 53/13/01/19-ФОТЭ от 29.04.2019, N 54-05/01-ФОТЭ от 11.02.2019, N 319/20/01/19-ФОТЭ от 25.03.2019 за период 06.2019 подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40-259767/19 от 10.07.2020 (рез.часть 16.06.2020), дата вступления в законную силу 11.08.2020. задолженность составляет 8 970 619,14 руб. - основной долг, 816 946,24 руб. - неустойка. Факт поставки тепловой энергии по договору 53/13/01/19-ФОТЭ от 29.04.2019 за период 04.2019-05.2019 подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40-256718/19 от 30.09.2020 (рез.часть от 16.09.2020), дата вступления в законную силу 31.10.2020, задолженность составляет 1 231 361,16 руб. - основной долг.

Факт поставки тепловой энергии по договору 54-05/01-ФОТЭ от 11.02.2019 за период 05.2019 подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40-229956/19 от 29.06.2020 (р/ч от 22.06.2020), дата вступления в законную силу 29.09.2020, задолженность составляет 10 681 831.34 руб. - основной долг, 920 474,19 руб. - неустойка.

Факт поставки тепловой энергии по договору N 54-05/01-ФОТЭ от 11.02.2019 за период 04.2019 подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы N А40-193922/19 от 30.09.2019 (рез.часть 25.09.2019), дата вступления в законную силу 31.10.2020, задолженность составляет 4 419 778.26 руб. - основной долг, 518 396.22 руб. - неустойка.

Факт поставки тепловой энергии по договору N 54-05/01-ФОТЭ от 11.02.2019 за период 01.2019-03.2019, N 319/20/01/19-ФОТЭ от 25.03.2019 за период 03.2019 подтверждается первичными документами счетами, счетами-фактур, актами приемки-передачи, задолженность составляет 25 560 061,35 руб. - основной долг.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2021 по делу N А40-116483/20 требования АО "Мосводоканал" признаны обоснованными, включены в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "УК Покровская" в размере 13 926 101, 25 руб.

Судом установлено, что согласно заявлению, Должник имел неисполненные денежные обязательства перед АО "Мосводоканал", которые возникли в результате неисполнения обязательств по договору на отпуск холодной питьевой воды и прием сточных вод в городскую канализацию от 01.08.2013 N 408166. Сумма задолженности составляет 13 926 101,25 руб. за период с 04.09.2018 по 08.07.2019.

В определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 12.02.2018 N 305-ЭС17-11710 (3) изложена правовая позиция, согласно которой по смыслу абзаца тридцать шестого статьи 2 Закона о банкротстве и абзаца третьего пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" наличие у должника на определенную дату просроченного обязательства, которое не было исполнено впоследствии и было включено в реестр, подтверждает факт неплатежеспособности должника в такой период.

Неплатежеспособность Должника на 31.12.2018 подтверждается выводами временного управляющего Должника Зинченко Р.В. из анализа финансово-хозяйственной деятельности Общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Покровская".

Так же неплатёжеспособность должника была подтверждена рядом судебных актов по данному делу в рамках обособленных споров, а именно Определением Арбитражного суда города Москвы N А40-116483/20-175-140 "Б" от 22.08.2022 (резолютивная часть от 18.08.2022) установлено, что должник обладал признаками неплатежеспособности по состоянию с 04.12.2018 по 10.09.2019, Определением Арбитражного суда города Москвы N А40-116483/20-175-140 "Б" от 28.04.2022 (резолютивная часть от 26.04.2022) судебный акт вступил в законную силу 18.05.2022 установлено, что должник обладал признаками неплатежеспособности по состоянию на 23.11.2017.

Доказательств достаточности имущества для проведения расчетов в полном объеме в соответствующий период в материалы дела не представлено.

На дату совершения оспариваемых сделок Должник не исполнял денежные обязательства перед иными независимыми кредиторами, требования которых в дальнейшем были включены в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о банкротстве.

Соответственно, оспариваемая сделка совершена в условиях неплатежеспособности должника с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве, заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе, указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце 2 названного пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 названной статьи.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

В соответствии со ст. 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

- юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

- физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры.

Кереселидзе Валерий Вахтангович будучи генеральным директором Должника в период перечисления спорного платежа и не мог не быть осведомлен о финансовом состоянии ООО УК "Покровская".

Денежные средства на общую сумму 4 537 271 руб. были перечислены ООО УК "Покровская" в пользу Кереселидзе Валерия Вахтанговича ИНН 071406082579) при отсутствии встречного исполнения со стороны Ответчика (безвозмездно).

Конкурсным управляющим в адрес бывшего руководители и Ответчика с целью установления обоснованности вышеуказанных платежей были направлены следующие запросы:

- Копия запроса N 1 от 07.06.2021 о предоставлении документов в порядке, предусмотренном ст. 126 Закона о банкротстве, в адрес руководителя ООО УК "Покровская" Артамонову С. Н. (346372, Ростовская обл., Красносулинский р-н, с. Ребриковка, ул. Пушкина, д.11). Согласно отчету об отслеживании почтового отравления с почтовым идентификатором 10100060305934 сообщение возвращено отправителю по истечении срока хранения.

- Копия запроса N 1 07.12.2021 о предоставлении документов в порядке, предусмотренном ст. 126 Закона о банкротстве, в том числе о предоставлении Договора N ТО/П- 2019 от 31.12.2018 на содержание и текущий ремонт МКД заключенного с ООО "Инвестстрой", акты выполненных работ, иные документы, подтверждающие исполнение договора.

Запрос направлен в адрес единственного участника и руководителя ООО УК "Покровская" Артамонову С.Н. (346372, Ростовская обл., Красносулинский р-н, с. Ребриковка, ул. Пушкина, д.11).

Согласно отчету об отслеживании почтового отправления сообщение адресатом не получено.

Ответы на вышеуказанные запросы в адрес конкурсного управляющего ООО "УК Покровская" Пономаренко А. В. не поступали.

Ввиду непередачи документов бывшим руководителем Должника, конкурсным управляющим в Арбитражный суд города Москвы подано заявление об истребовании документов и сведений у бывшего руководителя Должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2022 по делу N А40-116483/20-175-140Б вышеуказанное заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

Начиная с 08.09.2017 до 08.08.2019 генеральным директором Должника - являлся Кереселидзе Валерий Вахтангович.

Следующим генеральным директором Должника с 08.08.2019 до 28.08.2019 - являлась Федоркина Марина Алексеевна.

Следующим генеральным директором Должника с 28.08.2019 до 10.06.2021 - являлся Артамонов Святослав Николаевич.

Документы, подтверждающие передачу оригиналов бухгалтерских документов, авансовых отчетов с оправдательными документами от предыдущего руководителя Кереселидзе В.В. последующему руководителю Федоркиной М.А., а от Федоркиной М.А. Артамонову С.Н., у конкурсного управляющего также отсутствуют, в материалы дела не представлены.

В соответствии с п. 6.3 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства" (Зарегистрировано в Минюсте России 23.05.2014 N 32404) для выдачи наличных денег работнику под отчет (далее - подотчетное лицо) на расходы, связанные с осуществлением деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя, расходный кассовый ордер N 0310002 оформляется согласно распорядительному документу юридического лица, индивидуального предпринимателя либо письменному заявлению подотчетного лица, составленной в произвольной форме и содержащему запись о сумме наличных денег и о сроке, на который выдаются наличные деньги, подпись руководителя и дату.

Подотчетное лицо обязано в срок, не превышающей трех рабочих дней после дня истечения срока, на который выданы наличные деньги под отчет или со дня выхода на работу, предъявить главному бухгалтеру или бухгалтеру (при их отсутствии - руководителю) авансовый отчет с прилагаемыми подтверждающими документами. Проверка авансового отчета главным бухгалтером или бухгалтером (при их отсутствии - руководителем), его утверждение руководителем и окончательный расчет по авансовому отчету осуществляется в срок, установленный руководителем.

Авансовый отчет, а также первичные оправдательные документы, подтверждающие произведенные указанным лицом административно-хозяйственные расходы на сумму 4 537 271 руб. у конкурсного управляющего отсутствуют, представленные Креселидзе В. В. копии авансовых отчетов с первичными оправдательными документами не являются надлежащим допустимым доказательством.

Представленные Ответчиком копии авансовых отчетов с первичными оправдательными документами невозможно соотнести с конкретными платежами, совершенными с расчетного счета Должника, указанными в заявлении о признании сделки недействительной, даты и суммы указанных авансовых отчетов не соотносятся с платежами, указанными в выписке с расчетного счета Должника.

Кроме того, исходя из представленных документов, в части авансовых отчетов, подотчетным лицом является иное лицо, а не Кереселидзе В.В.

В обоснование спорных платежей Ответчиком представлены следующие документы:

1. Авансовый отчет N 2 от 29.12.2018 на сумму 287 000 руб., согласно данному авансовому отчету подотчетным лицом, получившим денежные средства, является Макеенко Е.Л. В данном отчете, отсутствуют подписи подотчетного лица, главного бухгалтера, руководителя.

2. Авансовый отчет N 3 от 29.12.2018 на сумму 300 000 руб., согласно данному авансовому отчету подотчетным лицом, получившим денежные средства, является Панахова А.С. В данном отчете, отсутствуют подписи подотчетного лица, главного бухгалтера, руководителя.

Таким образом, данные авансовые отчеты нельзя учитывать в качестве доказательств, по указанным в заявлении о признании сделки недействительной платежам, так как по ним Кереселидзе В.В. не является подотчетным лицом.

Данные документы не являются относимыми доказательствами, обосновывающими возражения Ответчика применительно к существу настоящего спора.

Исходя из представленных документов, установлено, что к части авансовых отчетов, приложены товарные чеки без чеков ККМ.

ПАО "МОЭК" представлены письменные пояснения на отзыв Кереселидзе В.В., из которых следует, что проанализировав копии чеков ККМ, ПАО "МОЭК" сделал следующие выводы.

Ответчиком представлены следующие документы.

К авансовому отчету N 1 от 31.01.2019, прикреплены 14 чеков ККМ и 14 товарных чеков. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

К авансовому отчету N 1 от 24.05.2019, прикреплены 12 чеков ККМ и 12 товарных чеков. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

К авансовому отчету N 3 от 05.06.2019, прикреплены 2 чека ККМ и 2 товарных чека. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

К авансовому отчету N 4 от 29.12.2018, прикреплены 4 чека ККМ и 4 товарных чека. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

К авансовому отчету N 5 от 07.06.2019, прикреплены 6 чеков ККМ и 6 товарных чеков. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

К авансовому отчету N 4 от 06.06.2019, прикреплен 1 чек ККМ и 1 товарный чек. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

К авансовому отчету N 4 от 37.07.2019, прикреплены 20 чеков ККМ и 20 товарных чеков. При проверке данных чеков через официальное мобильное приложение ФНС "Проверка чека", программа выдала результат "Чек некорректен".

Оборотная сторона авансового отчета N 1 от 01.11.2018 содержит 9 позиций, подтверждающих производственные расходы документов с датами и суммами. К данному авансовому отчету приложены оправдательные документы: 11 товарных чеков на общую сумму 273 300 руб.

Данный авансовой отчет закрывает выданную под отчет сумму в размере 300 000 руб., также согласно данному авансовому отчету израсходовано 300 000 руб., а закрывающие документы представлены на сумму 273 300 руб.

К авансовому отчету N 5 от 08.08.2019, нет оправдательных документов, согласно данному отчету Ответчиком была получена сумма в размере 338 046 руб., данная сумма не израсходована.

Таким образом, в ходе проверки копий фискальных чеков, приложенных в качестве оправдательных документов к авансовым отчетам (имеющих читабельный вид), была установлена их недостоверность. Таким образом, реальность расходования денежных средств данные документы не подтверждают.

Кроме того, в ходе анализа представленных документов, были установлены следующие обстоятельства.

К авансовому отчету N 1 от 31.01.2019 приложен товарный чек б/н от 28.12.2018 о покупке у ИП Агаева П.В., ИНН 772863350406 следующих товаров:

- радиатор чугунный 7с Ду15 в количестве 15 единиц;

- радиатор чугунный 5с Ду15 в количестве 8 единиц.

К авансовому отчету N 4 от 37.07.2019 приложен товарный чек N 0213 от 04.07.2019 о покупке у ИП Агаева П.В., ИНН 772863350406 следующих товаров:

- универсальный односторонний скотч Дельта 60х25 д/гидроизоляции в количестве 15 единиц;

- водоэмульсионная краска 9 л. в количестве 12 единиц;

- шелковая матовая краска для стен 9 л. в количестве 12 единиц.

Товарный чек N 0971 от 19.07.2019 о покупке у ИП Агаева П.В., ИНН 772863350406 следующих товаров: - гидронасос в количестве 2 единицы.

- гидронасос в количестве 2 единицы.

Согласно выписке из ЕГРИП, ИП Агаеву П.В., ИНН 772863350406 были присвоены следующие ОКВЭДы: 32.40 Производство игр и игрушек 32.99.9 Производство прочих изделий, не включенных в другие группировки 46.49.42 Торговля оптовая играми и игрушками 47.65 Торговля розничная играми и игрушками в специализированных магазинах 47.91.1 Торговля розничная по почте 47.91.2 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи информационно- коммуникационной сети Интернет 47.91.3 Торговля розничная через Интернет-аукционы 47.91.4 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи телевидения, радио, телефона 62.02 Деятельность консультативная и работы в области компьютерных технологий 63.11 Деятельность по обработке данных, предоставление услуг по размещению информации и связанная с этим деятельность 63.11.9 Деятельность по предоставлению услуг по размещению информации прочая 63.12 Деятельность web-порталов 73.20 Исследование конъюнктуры рынка и изучение общественного мнения 74.10 Деятельность, специализированная в области дизайна

Согласно списку ОКВЭДов предпринимательская деятельность ИП Агаева П.В. связана с производством и продажой игр и игрушек. ОКВЭДов, необходимых для продажи строительных и бытовых приборов и материалов у ИП - нет. При этом, все переданные товарные чеки, являются чеками о покупке строительных и бытовых приборов и материалов.

К авансовому отчету N 2 от 24.05.2019 приложен товарный чек N 116 от 07.03.2019 о покупке у ИП Набиева А.И. Кызы, ИНН 774385099453 следующих товаров:

- скамейка уличная "Прима" в количестве 16 единиц.

К авансовому отчету N 1 от 31.01.2019 приложен товарный чек N б/н от 28.12.2018 о покупке у ИП Набиева А.И. Кызы, ИНН 774385099453 следующих товаров:

- лопата снегоуборочная пластиковая в количестве 150 единиц;

- снегоуборщик в количестве 2 единицы.

К авансовому отчету N 4 от 06.06.2019 приложен товарный чек N 0214 от 18.07.2019 о покупке у ИП Набиева А.И. Кызы, ИНН 774385099453 следующих товаров:

- задвижка чугунная Ду 150 в количестве 2 единицы;

- труба стальная ДМ133х4,0 в количестве 16 единиц;

- грунтовая эмаль по ржавчине 2 кг в количестве 20 единиц;

- эмаль белая ПФ 115 в количестве 10 единиц.

Товарный чек N 0233 от 04.07.2019 о покупке у ИП Набиева А.И. Кызы, ИНН 774385099453 следующих товаров:

- ламинат дуб в количестве 61,120 единицы;

- подложка ПВФ НПЭ в количестве 62 единицы.

Товарный чек N 0125 от 21.07.2019 о покупке у ИП Набиева А.И. Кызы, ИНН 774385099453 следующих товаров:

- рассеиватель к светильнику в количестве 100 единиц; - лампа светодиодная в количестве 350 единиц; - лампа накаливания в количестве 500 единиц; - светильник светодиодный в количестве 38 единиц.

Согласно выписке из ЕГРИП, у ИП Набиева А.И. Кызы, ИНН 774385099453 были присвоены следующие ОКВЭДы: 55.10 Деятельность гостиниц и прочих мест для временного проживания 43.12 Подготовка строительной площадки 55.1 Деятельность гостиниц и прочих мест для временного проживания 56.10.1 Деятельность ресторанов и кафе с полным ресторанным обслуживанием, кафетериев, ресторанов быстрого питания и самообслуживания 56.29 Деятельность предприятий общественного питания по прочим видам организации питания 64.1 Денежное посредничество 64.9 Деятельность по предоставлению прочих финансовых услуг, кроме услуг по страхованию и пенсионному обеспечению 64.99.1 Вложения в ценные бумаги 64.99.2 Деятельность дилерская 64.99.3 Капиталовложения в уставные капиталы, венчурное инвестирование, в том числе посредством инвестиционных компаний 66.1 Деятельность вспомогательная в сфере финансовых услуг, кроме страхования и пенсионного обеспечения 68.10 Покупка и продажа собственного недвижимого имущества 68.10.1 Подготовка к продаже собственного недвижимого имущества 68.10.21 Покупка и продажа собственного жилого недвижимого имущества 68.10.22 Покупка и продажа собственных нежилых зданий и помещений 68.20.1 Аренда и управление собственным или арендованным жилым недвижимым имуществом 68.20.2 Аренда и управление собственным или арендованным нежилым недвижимым имуществом

Согласно списку ОКВЭДов предпринимательская деятельность ИП Набиева А.И. Кызы связана с обеспечением деятельности гостиниц и прочих мест для временного проживания. ОКВЭДов, необходимых для продажи строительных и бытовых приборов и материалов у ИП - нет. При этом, все переданные товарные чеки, являются чеками о покупке строительных и бытовых приборов и материалов.

К авансовому отчету N 4 от 29.12.2018 приложен товарный чек N б/н от 28.12.2018 о покупке у ИП Карташова Е.А., ИНН 504200075156 следующих товаров:

- дверной доводчик в количестве 65 единиц;

- личинка в количестве 43 единицы.

Согласно выписке из ЕГРИП, у ИП Карташовой Е.А., ИНН 504200075156 были присвоены следующие ОКВЭДы: 43.99 Работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки 41.20 Строительство жилых и нежилых зданий 42.99 Строительство прочих инженерных сооружений, не включенных в другие группировки 43.11 Разборка и снос зданий 43.12.1 Расчистка территории строительной площадки 43.12.3 Производство земляных работ 43.31 Производство штукатурных работ 43.32 Работы столярные и плотничные 43.33 Работы по устройству покрытий полов и облицовке стен 43.34 Производство малярных и стекольных работ 43.39 Производство прочих отделочных и завершающих работ 43.91 Производство кровельных работ 43.99.7 Работы по сборке и монтажу сборных конструкций 45.3 Торговля автомобильными деталями, узлами и принадлежностями 47.11 Торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах 73.11 Деятельность рекламных агентств.

Согласно списку ОКВЭДов предпринимательская деятельность ИП Карташовой Е.А. связана с обеспечением работ строительных специализированных. ОКВЭДов, необходимых для продажи строительных и бытовых приборов у ИП - нет. При этом, все переданные товарные чеки, являются чеками о покупке строительных и бытовых приборов.

К авансовому отчету N 2 от 24.05.2019 приложен товарный чек N 151 от 07.03.2019 о покупке у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 следующих товаров:

- кабель ВВГ нт 2х1,5 в количестве 150 единиц; - кабель ВВГ нт 2х2,5 в количестве 200 единиц; - кабель ВВГ нт 3х1,5 в количестве 150 единиц; - кабель-канал 100х40 в количестве 350 единиц; - кабель-канал 40х40 в количестве 350 единиц.

Товарный чек N 173 от 10.03.2019 о покупке у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 следующих товаров:

- контейнер д/мусора металлический с крышкой в количестве 10 единиц.

Товарный чек N 186 от 04.03.2019 о покупке у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 следующих товаров:

- рукав пожарный в сборе Ду 50 в количестве 80 единиц.

Товарный чек N 179 от 11.03.2019 о покупке у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 следующих товаров:

- шланг поливочный армированный 25 м в количестве 60 единиц.

К авансовому отчету N 4 от 31.07.2019 приложен товарный чек N 0199 от 09.07.2019 о покупке у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 следующих товаров:

- рукав пожарный в сборе ПКДу 50 в количестве 50 единиц.

Товарный чек N 1032 от 25.07.2019 о покупке у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 следующих товаров:

- плитка тротуарная "тачка" 300х300х30 мм в количестве 1799 единиц.

Согласно выписке из ЕГРИП, у ИП Тюгина К.Н., ИНН 771377429487 были присвоены следующие ОКВЭДы: 45.31.1 Торговля оптовая автомобильными деталями, узлами и принадлежностями, кроме деятельности агентов 45.32 Торговля розничная автомобильными деталями, узлами и принадлежностями 45.40.2 Торговля розничная мотоциклами, их деталями, составными частями и принадлежностями в специализированных магазинах 45.40.3 Торговля розничная мотоциклами, их деталями, узлами и принадлежностями прочая 47.43 Торговля розничная аудио- и видеотехникой в специализированных магазинах 47.91.1 Торговля розничная по почте 47.91.2 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи информационно- коммуникационной сети Интернет 47.91.3 Торговля розничная через Интернет-аукционы 47.91.4 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи телевидения, радио, телефона 77.39.1 Аренда и лизинг прочих сухопутных транспортных средств и оборудования 82.99 Деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки.

Согласно списку ОКВЭДов предпринимательская деятельность ИП Тюгина К.Н. связана с торговлей автомобильными деталями, узлами и принадлежностями, торговли мотоциклами, их деталями, составными частями и принадлежностями. ОКВЭДов, необходимых для продажи бытовых приборов и материалов, пожарных рукавов у ИП - нет. При этом, все переданные товарные чеки, являются чеками о покупке бытовых приборов и материалов, пожарных рукавов.

К авансовому отчету N 1 от 31.01.2019 приложен товарный чек N б/н от 18.10.2018 о покупке у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 следующих товаров: - насос Джилекс 230/8 в количестве 3 единиц; - насос Джилекс 150/7 в количестве 6 единиц; - кабель ВВГ 3х6 в количестве 200 метров; - кабель ВВГ 4х4 в количестве 200 метров.

Товарный чек N б/н от 18.10.2018 о покупке у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 следующих товаров: - триммер бензиновый в количестве 12 единиц; - триммер бензиновый в количестве 4 единиц; - канистра с крышкой 10 л. в количестве 15 единиц.

Товарный чек N б/н от 18.10.2018 о покупке у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 следующих товаров: - лампа светодиодная МЛ-Т8 15 Вт в количестве 500 единиц; - лампа PHILIPS в количестве 40 единиц.

К авансовому отчету N 4 от 06.06.2019 приложен товарный чек N б/н от 08.05.2019 о покупке у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 следующих товаров: - лист асбестовый в количестве 60 единиц; - гипсокартон в количестве 60 единиц.

К авансовому отчету N 4 от 31.07.2019 приложен товарный чек N 0374 от 20.06.2019 о покупке у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 следующих товаров: - перфоратор Makita в количестве 2 единиц; - дрель аккумуляторная шуруповерт в количестве 2 единиц; - метчик трубный CNIC 10881 в количестве 10 единиц; - метчик трубный CNIC 53647 в количестве 10 единиц; - набор ключей трубчатых в количестве 6 единиц; - угловая силифмашина в количестве 3 единиц; - флонт 1300х1005 в количестве 69,63 единиц.

Товарный чек N 00235 от 09.07.2019 о покупке у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 следующих товаров: - краска универсальная белая в количестве 65 единиц; - рукавицы х/б в количестве 200 единиц; - рукав пожарный в количестве 15,18 единиц.

Согласно выписке из ЕГРИП адрес регистрации у ИП Сапунова Р.П., ИНН 682003130506 Тамбовская обл., г. Тамбов. Сведения о регистрирующем органе по месту жительства индивидуального предпринимателя Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 4 по Тамбовской области (приложение 12).

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из выписки из ЕГРИП Сапунов Р.П., зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в Тамбовской обл., г. Тамбов. Покупка строительных и бытовых приборов и материалов Ответчиком осуществлялась по месту нахождения Должника, а именно в г. Москве. Документов, подтверждающих перевозку или транспортировку купленных материалов, в материалы дела не представлено.

Также в материалы дела не представлены доказательства, что спорное имущество было приобретено для осуществления хозяйственной деятельности должника исходя из устава общества, а также доказательства оплаты оказанных услуг.

Таким образом, должник произвел безвозмездное перечисление 4 537 271 руб., в адрес ответчика, не получив, в связи с данными перечислениями никакого встречного исполнения, а в результате вывода денежных средств должник лишился имущества, за счет которого могли бы быть погашены денежные обязательства перед кредиторами.

Перечисление денежных средств без встречного представления привело к уменьшению стоимости имущества должника, что соответствует определению понятия причинения вреда имущественным правам кредиторов, данному в ст. 2 Закона о банкротстве.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ с 08.09.2017 и до 08.08.2019 генеральным директором ООО "УК Покровская" являлся - Кереселидзе Валерий Вахтангович (071406082579).

Будучи генеральным директором ООО "УК Покровская" Кереселидзе Валерий Вахтангович должен был быть осведомлен о финансовом состоянии Должника.

Кереселидзе Валерий Вахтангович в период совершения платежей (04.12.2018 по 10.09.2019) являлся заинтересованным лицом по отношению к Должнику ООО "УК Покровская".

Факт аффилированности Должника и ответчика также является основанием для вывода о наличии у Должника цели причинения вреда имущественным правам кредиторов при совершении оспариваемых сделок.

Таким образом, судом первой инстанции установлено наличие критериев, предусмотренных п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве для признания платежей, осуществленных в пользу Кереселидзе Валерия Вахтанговича с расчетного счета ООО "УК Покровская" недействительными.

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.08.2022. по делу N А40-116483/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Кереселидзе Валерия Вахтанговича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Гажур

Судьи

А.Н. Григорьев Е.В. Иванова