Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2023 г. N 08АП-13661/22 по делу N А46-11581/2022

город Омск

18 января 2023 г.

Дело N А46-11581/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2023 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.,

судей ИвановойН.Е., Лотова А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Усовой Ю.Б.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13661/2022) общества с ограниченной ответственностью "Межоблгаз" на решение Арбитражного суда Омской области от 19.10.2022 по делу N А46-11581/2022 (судья Захарцева С.Г.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Межоблгаз" (ОГРН 1105543016028, ИНН 5503220570, адрес: 644007, город Омск, улица Яковлева - Гусарова, дом 163/45, корпус 1) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ОГРН 1025500755939, ИНН 5503023028, адрес: 644010, город Омск, проспект Карла Маркса, дом 12 А), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - общества с ограниченной ответственностью "Газпром газификация" (ОГРН 1217800107744, ИНН 7813655197, адрес: 194044, город СанктПетербург, внутригородская территория города муниципальный округ Сампсониевское, Большой Сампсониевский проспект, дом 60, литера А, помещение 2н, кабинет N130), акционерного общества "Омскоблгаз" (ОГРН 1035504001345, ИНН 5503002042, адрес: 644105, город Омск, улица 4-я Челюскинцев, дом 6а), Неверовой Анастасии Александровны, Плохих Елены Михайловны, Старовойт Петра Савельевича, Рычковой Ларисы Михайловны, о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания по делу N 055/04/9.21- 471/2022 от 21.06.2022,

при участии в судебном заседании представителей:

от акционерного общества "Омскоблгаз" - Азнауровой Марины Артуровны по доверенности от 30.12.2022 N 13-08;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области - Астаховой Натальи Николаевны по доверенности от 09.01.2023 N 03-04/НА;

общества с ограниченной ответственностью "Газпром газификация" - Жукова Алексея Юрьевича по доверенности от 27.04.2022 N 78 АВ 2115217.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Межоблгаз" (далее - ООО "Межоблгаз", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Омский УФАС России, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания по делу N 055/04/9.21-471/2022 от 21.06.2022, в соответствии с которым ООО "Межоблгаз" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП), с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Определениями от 09.08.2022, от 05.09.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Газпром газификация" (далее - ООО "Газпром газификация"), акционерное общество "Омскоблгаз" (далее - АО "Омскоблгаз"), Неверова Анастасия Александровна (далее - Неверова А.А.), Плохих Елена Михайловна (далее - Плохих Е.М.), Старовойт Петр Савельевич (далее - Старовойт П.С.) и Рычкова Лариса Михайловна (далее - Рычкова Л.М.).

Решением Арбитражного суда Омской области от 19.10.2022 по делу N А46-11581/2022 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Межоблгаз" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал на то, что положения Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 69-ФЗ) и Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) имеют приоритет над Постановлением Правительства РФ от 13.09.2021 N 1547 "Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сетям газораспределения и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила N 1547).

Податель жалобы считает, что отсутствие договоров финансирования, поступления денежных средств на расчетный счет ООО "Межоблгаз" от единого оператора газификации (далее - ЕОГ), свидетельствует о необходимости проведения мероприятий в рамках догазификации ЕОГ и/или аффилированным с ним лицом АО "Омскоблгаз". Положения части 3 статьи 426 ГК РФ не позволяют ООО "Межоблгаз" принимать небеспечные обязательства по подключению в рамках догазификации.

ООО "Газпром газификация", АО "Омскоблгаз", Омским УФАС России представлены письменные отзывы на апелляционную жалобу.

ООО "Межоблгаз", Неверова А.А., Плохих Е.М., Старовойт П.С. и Рычкова Л.М.,надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

На основании части 1 статьи 266, статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника арбитражного процесса.

В судебном заседании представители Омского УФАС России, ООО "Газпром газификация", АО "Омскоблгаз", возразили на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в соответствующих письменных отзывах, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

Граждане - владельцы домовладений, расположенных в г. Омске, мкр. Входной, р.п, Москаленки Омской области посредством Официального портала Единого оператора газификации Российской Федерации в сети Интернет https://connectgas.ru подали заявки о заключении договоров на подключение объекта капитального строительства к сетям газораспределения в рамках догазификации.

Так, заявки были поданы следующими гражданами:

- N 55-01-0003000 от 26.10.2021 от гр. Неверовой А.А. (проживающей по адресу: г. Омск, ул. 21-я Северная, д. 22);

- N 55-01-0003762 от 28.10.2021 от гр. Плохих Е.М. (проживающей по адресу: р.п. Москаленки, ул. Чапаева, д. 2);

- N 55-01-0006396 от 21.12.2021 от гр. Старовойт П.С. (проживающего по адресу: г. Омск, ул.3-я Ремесленная, д. 8);

- N 55-01-0002360 от 12.10.2021 от гр. Рычковой Л.М. (проживающей по адресу: г. Омск, мкр. Входной, д. 71).

18.02.2022 Неверова А.А., 30.03.2022 Рычкова Л.М., 04.04.2022 Старовойт П.С., 11.04.2022 Плохих Е.М. обратились в Омский УФАС России с обращением, в котором указали, что поданные заявки о заключении договоров на подключение к сетям газораспределения в рамках догазификации не рассмотрены.

На основании заявлений названных лиц должностным лицом Омского УФАС России возбуждено дело N 055/04/9.21-471/2022 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, в отношении ООО "Межоблгаз" (газораспределительной организации) и принято решение о проведении административного расследования.

Усмотрев в действиях ООО "Межоблгаз" признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, заместителем начальника отдела защиты конкуренции Омского УФАС России Астаховой Н.Н. 08.06.2022

в отношении общества составлен протокол N 055/04/9.21- 421/2022 об административном правонарушении.

Постановлением о назначении административного наказания по делу N 055/04/9.21- 471/2022 от 21.06.2022 заместителя руководителя Омского УФАС России Лаптевой Г.В. ООО "Межоблгаз" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, обществу назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, ООО "Межоблгаз" обратилось в Арбитражный суд Омской области с соответствующим заявлением.

Принятое Арбитражным судом Омской области решение от 19.10.2022 является предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч руб.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, заключается в нарушении правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Мероприятия по подключению (технологическому присоединению) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации реализуются газораспределительными организациями в соответствии с Правилами N 1547.

Согласно абзацу 8 пункта 2 Правил N 1547 под "исполнителем" понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином предусмотренном законом праве сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства или сети газораспределения заявителей, а в случае, если подключение возможно к существующим сетям газораспределения или газопотребления основных абонентов - газораспределительная организация, с сетями которой технологически связаны сети газораспределения или газопотребления, к которым планируется подключение объектов капитального строительства заявителей, в том числе через сети других основных абонентов.

В соответствии с пунктом 5 Правил N 1547 подключение газоиспользующего оборудования или объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.

Договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном ГК РФ, с учетом особенностей, определенных настоящими Правилами. Договор о подключении заключается в письменной форме в 3 экземплярах (по одному для каждой из сторон) (пункт 9 Правил N 1547).

Пунктом 10 Правил N 1547 предусмотрено, что для заключения договора о подключении заявитель направляет на имя единого оператора газификации или регионального оператора газификации заявку о подключении с описью вложения.

Согласно пункту 24 Правил N 1547 региональный оператор газификации по результатам рассмотрения полученной заявки о подключении, но не позднее одного рабочего дня со дня регистрации заявки о подключении направляет заявителю уведомление о принятии в работу указанной заявки посредством личного кабинета заявителя на официальном сайте регионального оператора газификации, а исполнителю - заявку о подключении и приложенные к ней документы и сведения (за исключением случая, когда исполнителем является региональный оператор газификации).

В соответствии с пунктом 27 Правил N 1547 в случае несоблюдения заявителем требований, предъявляемых к содержанию заявки о подключении и составу прилагаемых документов и сведений, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня получения указанной заявки направляет заявителю уведомление о необходимости в течение 20 рабочих дней со дня его получения представить недостающие документы и (или) сведения и приостанавливает рассмотрение заявки о подключении до получения недостающих документов и сведений.

В случае представления заявителем недостающих документов и сведений, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, в течение 20 рабочих дней со дня получения заявителем уведомления исполнитель рассматривает заявку о подключении в порядке, предусмотренном пунктом 28 настоящих Правил.

В случае непредставления заявителем недостающих документов и сведений, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, в течение 20 рабочих дней со дня получения заявителем уведомления исполнитель аннулирует заявку о подключении и уведомляет об этом заявителя в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения об аннулировании указанной заявки.

Пунктом 28 Правил N 1547 установлено, что при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 11 и 16 настоящих Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 3 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение на адрес электронной почты заявителя (при наличии), личный кабинет заявителя).

Основанием для отказа от заключения договора о подключении является отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения исполнителя (далее - мотивированный отказ от заключения договора о подключении). В случае наличия технической возможности подключения отказ исполнителя от заключения договора о подключении не допускается. При необоснованном отказе или уклонении исполнителя от заключения договора о подключении заявитель вправе обратиться в суд или антимонопольный орган (пункт 29 Правил N 1547).

Разделом VII Правил N 1547 предусмотрены особенности подключения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям в рамках догазификации.

Так, в целях подключения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям в рамках догазификации заявитель направляет на имя единого оператора газификации или регионального оператора газификации заявку о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации по типовой форме согласно приложению N 7 (далее - заявка о догазификации) (пункт 119 Правил N 1547).

Пунктом 120 Правил N 1547 предусмотрено, что основанием для направления уведомления о невозможности заключения договора о подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования к сети газораспределения в рамках догазификации по типовой форме согласно приложению N 8 (далее - договор в рамках догазификации) является отсутствие газораспределительных сетей в границах населенного пункта, в котором располагается домовладение заявителя.

В иных случаях отказ в заключении договора в рамках догазификации не допускается.

С 01.08.2021 в опытную эксплуатацию был запущен портал единого оператора газификации (https://connectgas.ru//).

Как следует из материалов настоящего дела, Единым оператором газификации на территории Российской Федерации является ООО "Газпром газификация", представителем Единого оператора газификации на территории Омской области является АО "Омскоблгаз".

В ходе административного расследования по делу N 055/04/9.21-471/2022 антимонопольным органом установлено, что подлежащий подключению по догазификации объекты капитального строительства, в отношении которых поступили заявки граждан расположены на территории зоны эксплуатационной ответственности ООО "Межоблгаз", как газораспределительной организации, эксплуатирующей сети газоснабжения, находящиеся на ближайшем расстоянии до объектов капитального строительства.

В своих пояснениях ООО "Газпром межрегионгаз Омск" сообщило, что транспортировку природного газа на ближайшем расстоянии от земельных участков, расположенных по адресам: г. Омск, ул. 21-я Северная, д. 22, ул. 8-я Ремесленная, д. 8, мкр Входной, д. 71, р.п. Москаленки, ул. Чапаева, д. 2, осуществляет ООО "Межоблгаз".

Так, между ООО "Газпром межрегионгаз Омск" и ООО "Межоблгаз" заключен договор транспортировки газа населению на бытовые нужды N 36-3-0001(2020) от 23.03.2020.

В соответствии с пунктом 2.1 указанного договора N 36-3-0001(2020) от 23.03.2020 ГСО обязуется с 01.01.2020 по 31.12.2020 передавать на входе в газораспределительные сети ООО "Межоблгаз" (далее - ГРО) для транспортировки, а ГРО принимать и транспортировать газ в установленном законодательством порядке в согласованных объемах до абонентов, с которыми ГСО заключила договоры газоснабжения.

Согласно пункту 9 договора N 36-3-0001(2020) от 23.03.2020 срок его действия с 01.01.2020 по 31.12.2020. Стороны имеют преимущественное право на заключение договора на новый срок.

В ходе административного расследования ООО "Межоблгаз" не заявило о том, что договор N 36-3-0001(2020) от 23.03.2020 прекратил действие на момент вынесения постановления N 055/04/9.21-471/2022.

В соответствии с письмом Сибирского управления Ростехнадзора согласно информации, содержащейся в государственном реестре опасных производственных объектов, на указанных территориях имеются зарегистрированные опасные производственные объекты "Сеть газоснабжения", находящиеся в эксплуатации в ООО "Межоблгаз". Также представлены сведения о составе данных объектов.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" оказание услуг по транспортировке газа по трубопроводам отнесено к числу сфер деятельности субъектов естественной монополии. Действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Приказом ФАС России от 03.11.2021 N 1216/21 утверждены тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО "Межоблгаз" на территории Омской области.

В соответствии с договором транспортировки газа населению на бытовые нужды N 36- 3-0001(2020) от 23.03.2020, заключённым ООО "Межоблгаз" и ООО Газпром межрегионгаз Омск", ООО "Межоблгаз" является субъектом естественной монополии и участником системы газоснабжения.

Наличие у заявителя вышеприведённых характеристик свидетельствует о том, что ООО "Межоблгаз" является исполнителем мероприятий по осуществлению технологического присоединения потребителей в рамках программы догазификации, следовательно, обязано в установленном Правилами N 1547 порядке рассматривать заявки о подключении, в том числе в рамках догазификации, и заключать договоры о подключении в случае предоставления заявителями полного комплекта сведений и документов, перечень которых определён пунктами 11 и 16 Правил N 1547.

Согласно пояснениям ООО "Газпром межрегионгаз Омск" (единого оператора газификации) маршрутизация заявок на подключение, поступающих на портал, осуществлялась на основании кадастрового номера земельного участка, указанного в заявке, до соответствующего кадастрового района на территории кадастрового округа.

Поступившие от граждан заявки неоднократно перенаправлялись в ООО "Межоблгаз", что подтверждается распечатками с портала единого оператора газификации

Подача заявок о подключении на официальный портал Единого оператора газификации Российской Федерации, их направление в газораспределительную организацию соответствуют пункту 10 Правил N 1547.

Таким образом, заявки о подключении были направлены в ООО "Межоблгаз" способом, предусмотренным Правилами N 1547, и у заявителя имелась возможность (более того, обязанность) рассмотрения данных заявок и прилагаемых к ней документов.

Между тем полученные от единого оператора газификации заявки на проведение мероприятий по технологическому присоединению потребителей газораспределительной организацией неоднократно перенаправлялись обратно в адрес ООО "Газпром межрегионгаз Омск", представителя единого оператора газификации - АО "Омскоблгаз" (распечатки с портала единого оператора газификации, протоколы заседаний регионального штаба газификации Омской области от 22.11.2021, 20.10.2021, от 25.02.2022).

ООО "Межоблгаз" не представлено доказательств, подтверждающих наличие каких - либо препятствий для выполнения предписанных Правилами N 1547 действий по рассмотрению вышеуказанных заявок о подключении.

Таким образом, нерассмотрение заявок о подключении (технологическом присоединении) потребителей ООО "Межоблгаз" (субъектом естественной монополии) образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Оспаривая событие административного правонарушения, ООО "Межоблгаз" ссылается на то, что общество не обязано принимать небеспечные обязательства по подключению в рамках догазификации, обращает внимание на отсутствие договоров финансирования, поступления денежных средств на расчетный счет ООО "Межоблгаз" от единого оператора газификации, а также на то, что нормы Федерального закона N 69-ФЗ и ГК РФ имеют приоритет над Правилами N 1547.

Вопреки позиции Общества, ООО "Межоблгаз" является исполнителем мероприятий по догазифкации и должно принимать и рассматривать заявки в порядке, установленном Правилами N 1547 граждан о заключении договоров о подключении (технологическом присоединении) в рамках догазификации.

Ссылки ООО "Межоблгаз" на отсутствие договора с ЕОГ несостоятельны, поскольку Правила N 1547 не содержат норм, обуславливающих действия ГРО по рассмотрению заявки о подключении, наличием/отсутствием заключенного между ЕОГ и ГРО договора о финансировании в порядке, предусмотренном Правилами.

При этом отсутствие предварительного финансирования мероприятий по догазификации не названо в качестве легальных оснований для отказа в заключении договоров о подключении (технологическом присоединении).

Совокупность конституционных норм, норм Закона N 69-ФЗ, Правил N 1547 устанавливает возмездный характер мероприятий ГРО в рамках догазикации, где оплату за граждан в данном случае осуществляет ЕОГ/органы власти, а при не желании/не возможности финансирования ГРО, исполнителем является ЕОГ.

В силу пункта 119 Правил N 1547 заявка о заключении договора о подключении в рамках догазификации направляется на имя ЕОГ. В случае направления заявителем заявки о подключении посредством единого портала такая заявка принимается и рассматривается единым оператором газификации (пункт 20 Правил N 1547).

При этом в соответствии со статьей 17 Закона N 69-ФЗ мероприятия по технологическому присоединению проводятся независимой газораспределительной организацией на основании соглашения, заключаемого между единым оператором газификации и (или) региональным оператором газификации и независимыми газораспределительными организациями.

Маршрутизация (перенаправление) заявок в привлеченные ГРО осуществляется, в соответствии с Законом N 69-ФЗ в рамках взаимодействия регламентированного Правилами взаимодействия единого оператора газификации, регионального оператора газификации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов публичной власти федеральных территорий и газораспределительных организаций, привлекаемых единым оператором газификации или региональным оператором газификации, при реализации мероприятий межрегиональных и региональных программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций, утвержденными Постановление Правительства РФ от 13.09.2021 N 1550 (далее - Правила N1550).

Согласно подпункту "о" пункта 5 Правил N 1550 в рамках взаимодействия при реализации программ газификации ЕОГ обеспечивает финансирование мероприятий в рамках догазификации на территории всех субъектов Российской Федерации при отсутствии такой возможности у регионального оператора газификации и газораспределительных организаций в соответствии с Правилами 1550.

В соответствии с пунктом 12 Правил N 1550 в случае недостаточности финансовых средств для покрытия расходов на реализацию мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации газораспределительные рганизации направляют единому оператору газификации или региональному оператору газификации сведения, предусмотренные абзацами 2-4 пункта 12 Правил N 1550.

Указанные сведения со стороны ГРО в адрес ЕОГ не направлялись.

Финансирование мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации реализуемых газораспределительными организациями, осуществляется единым оператором газификации или региональным оператором газификации путем заключения следующих видов договоров по выбору газораспределительной организации: 1) договора о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации; 2) инвестиционного договора по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации; 3) иного гражданско-правового договора по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации (п. 10 Правил N 1550).

Пункт 11 Правил определяет, что газораспределительная организация направляет ЕОГ или региональному оператору газификации подписанный со своей стороны договор, выбранный газораспределительной организацией из предусмотренных пунктом 10 Правил N 1550.

08.10.2021 ГРО направило в адрес ЕОГ на подписание одновременно два взаимоисключающих и различных по своей правовой природе договора о предоставлении финансирования: 1) договор о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации N 1 от 01.10.2021 и 2) инвестиционный договор о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазафикации N 1 от 01.10.2021.

Данные договоры по своей правовой природе являются взаимоисключающими. Оба договора были подписаны со стороны газораспределительной организации и направлены на акцептование единому оператору газификации.

Направленный в адрес ЕОГ договор о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации N 1 от 01.10.2021 является разновидностью договора займа и предусматривает обязанность ГРО вернуть ЕОГ полученные денежные средства (финансирование) в срок до 31.09.2070. Сумма займа (финансирования) 1 900 000 000 руб.

Направленный в адрес ЕОГ инвестиционный договор по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации N 1 от 01.10.2021 является разновидностью договора купли-продажи будущей вещи и предусматривает обязанность ГРО передать в собственность ЕОГ созданное в рамках исполнения договора Заявителем имущество. Сумма финансирования по договору также составляла 1 900 000 000 руб.

При этом, ГРО никак не обосновало испрашиваемую у ЕОГ сумму финансирования, не представило сведения о расходах, необходимых для реализации мероприятий по технологическому присоединению.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что на стороне ООО "Межоблгаз" отсутствовали законные основания для нерассмотрения заявки о подключении (технологическом присоединении) потребителя, что образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно пункту 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В рассматриваемом случае ООО "Межоблгаз" имело возможность надлежащим образом исполнить требования Правил N 1547, однако, не приняло должных мер к соблюдению указанных норм.

Каких-либо объективно непреодолимых, либо непредвиденных препятствий, находящихся вне контроля Общества, исключающих возможность соблюдения требований действующего законодательства, из материалов дела не следует.

Таким образом, материалами дела доказано наличие оснований для привлечения заявителя к административной ответственности (установлен состав вменяемых правонарушений).

Соблюдение процедуры и срока давности привлечения ООО "Межоблгаз" к административной ответственности, а также наличие полномочий у административного органа на составление протокола об административном правонарушении и принятие постановления о привлечении к административной ответственности установлено судом апелляционной инстанции на основании имеющихся в материалах дела документов и заявителем в апелляционной жалобе не оспаривается.

Административное наказание назначено ООО "Межоблгаз" постановлением в минимальном размере, установленном санкцией части 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял правильное решение.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В то же время суд апелляционной инстанции отмечает, что Федеральным законом от 26.03.2022 N 70-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" внесены изменения в КоАП РФ, в частности, введена в действие с 06.04.2022 статья 4.1.2 КоАП РФ, устанавливающая особенности назначения наказания в виде административного штрафа социально ориентированным некоммерческим организациям, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям.

Согласно части 2 статьи 4.1.2 КоАП РФ в случае, если санкцией статьи (части статьи) раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено назначение административного наказания в виде административного штрафа лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, административный штраф социально ориентированным некоммерческим организациям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в реестр социально ориентированных некоммерческих организаций - получателей поддержки, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, назначается в размере от половины минимального размера (минимальной величины) до половины максимального размера (максимальной величины) административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица, либо в размере половины размера административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица, если такая санкция предусматривает назначение административного штрафа в фиксированном размере.

Размер административного штрафа, назначаемого в соответствии с частью 2 настоящей статьи, не может составлять менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях для должностного лица (часть 3 статьи 4.1.2 КоАП РФ).

По данным общедоступного ресурса https://rmsp.nalog.ru/ ООО "Межоблгаз" отнесено к малым предприятиям с 01.08.2016, и по состоянию на момент совершения административного правонарушения включено в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

Исходя из внесенных изменений, учитывая отсутствие обстоятельств, отягчающих ответственность, административный штраф для общества должен составить половину минимального размера штрафа, предусмотренного санкцией части 1 статьи 9.21 КоАП РФ для юридического лица, то есть административный штраф в сумме 50 000 руб.

В соответствии со статьей 54 Конституции Российской Федерации, если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон.

В силу части 2 статьи 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу в случае, если постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Исходя из положений пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 37 "О некоторых вопросах, возникающих при устранении ответственности за совершение публично-правового правонарушения" (далее - Постановление N 37) в целях реализации положений части 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации орган, привлекающий к ответственности, обязан принять меры к тому, чтобы исключить возможность несения лицом ответственности за совершение такого публично-правового правонарушения полностью либо в части.

При этом судам следует исходить из того, что данная обязанность может быть выполнена органом посредством как отмены вынесенного им (либо нижестоящим органом) решения (постановления) о привлечении к ответственности, так и прекращения его исполнения (как это, в частности, установлено пунктом 2 статьи 31.7 КоАП РФ) в неисполненной к моменту устранения ответственности части, в том числе путем отзыва инкассовых поручений из банков или соответствующего исполнительного документа у судебного пристава-исполнителя.

В пункте 30 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, также указано, что после вступления в силу закона, исключающего административную ответственность за определенное деяние, неисполненное (полностью или в части) к моменту устранения ответственности постановление о назначении административного наказания исполнению не подлежит.

В соответствии с пунктом 2 Постановления N 37 в случае непринятия привлекающим к ответственности органом необходимых мер вопрос о неприменении ответственности может быть решен в арбитражном суде по заявлению лица, в отношении которого вынесено решение (постановление) о привлечении к ответственности.

Судам необходимо исходить из того, что если в названных целях данным лицом предъявлено требование о признании решения (постановления) о привлечении к ответственности недействительным, факт устранения такой ответственности после принятия оспариваемого решения (постановления) является основанием не для признания его недействительным, а для указания в резолютивной части судебного акта на то, что оспариваемое решение не подлежит исполнению.

Являясь органом, привлекающим к административной ответственности, Управление должно было знать об изложенных нормах и представить суду доказательства исполнения оспариваемого постановления (взыскания с общества штрафа в размере 100 000 руб. по оспариваемому постановлению) либо принятия мер, указанных в пункте 1 Постановления N 37 (отмены или прекращения действия оспариваемого постановления в части).

Управление таких доказательств суду апелляционной инстанции не представило.

Ввиду изложенного, постановление Управления от 21.06.2022 N 055/04/9.21-471/2022 следует признать не подлежащим исполнению в части назначения наказания в виде штрафа в размере, превышающем 50 000 руб.

Вопрос о распределении судебных расходов судом не разрешается, поскольку исходя из части 4 статьи 208 АПК РФ, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, следовательно, по данной категории дел не облагаются государственной пошлиной также и апелляционные жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 19.10.2022 по делу N А46-11581/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 21.06.2022 N 055/04/9.21-471/2022 признать не подлежащими исполнению в части назначения административного штрафа в размере, превышающем 50 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса "картотека арбитражных дел" http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Н.Е. Иванова А.Н. Лотов