Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2023 г. N 09АП-89391/22 по делу N А40-131072/2020

Москва

20 января 2023 г.

Дело N А40-131072/20

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей Н.В. Юрковой и Ю.Н. Федоровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чапего М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГЕРМЕС" на определение Арбитражного суда города Москвы от 10.11.2022 по делу N А40-131072/20, вынесенное судьей П.Н. Коршуновым в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ",

об отказе в признании недействительными решений собраний кредиторов;

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" -Шкреба В.С. по дов. от 080.12.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2020 в отношении ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" (ОГРН: 1167746899176, ИНН: 7727300578) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Тен Л.Ю. Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 229 от 12.12.2020.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" Тен Л.Ю. о признании недействительным решения N 1, N 2, N 4, N 5, N 6, N 7 повестки дня собрания кредиторов ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" от 29.07.2022.

Определением от 10.11.2022 Арбитражный суд города Москвы признаны недействительными решения собрания кредиторов ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" от 29.07.2022 по вопросам повестки дня собрания кредиторов N 1, N 2, N 4, N 5, N 6, N 7.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, ООО "ГЕРМЕС" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 29.07.2022 было проведено заочное собрание кредиторов по требованию конкурсного кредитора ООО "ГЕРМЕС" (79,75 %).

Обращаясь с настоящим заявлением, конкурсный управляющий указал, что решения по вопросам повестки дня: 1; 2; 4; 5; 6; 7 нарушают права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротств, а именно:

1. Провести повторную оценку имущества должника "Фабри Мебель" с предоставлением его осмотра АНО "Экспертно-правовой центр" Юридический адрес: 127276, г. Москва, ул. Ботаническая, д. 14, офис 21. Фактический адрес: 127322, г. Москва, ул. Яблочкова, д.21, корп. 3, офис 1а. ИНН 7715491014/КПП 771501001 ОГРН 1127799002540, предоставив возможность присутствовать на оценке представителю АНО "Экспертно-правовой центр", ООО "ГЕРМЕС" без ограничения количества людей, присутствующих при осмотре имущества должника ООО "Фабри Мебель". Срок проведения повторной оценки - не позднее 10 рабочих дней с момента принятия решения по данному вопросу повестки дня.

2. Приостановить реализацию имущества должника ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" до завершения оценки имущества и составления отчета о стоимости имущества должника ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ".

4. Обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего Тен Лилианы Юрьевны от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

5. Предложить Арбитражному суду г. Москвы в качестве новой кандидатуры конкурсного управляющего из членов Ассоциации "Региональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (Ассоциация "РСОПАУ").

6. Обязать конкурсного управляющего ООО ФАБРИ МЕБЕЛЬ" проводить собрания кредиторов ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" ежемесячно, не реже одного раза в месяц.

7. Обязать конкурсного управляющего ООО ФАБРИ МЕБЕЛЬ" предоставлять отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе, о расходовании средств ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" ежемесячно, не реже одного раза в месяц.

Суд первой инстанции, установив наличие оснований для признания решений собрания кредиторов от 29.07.2022 недействительными, удовлетворил заявление конкурсного управляющего.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве, в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, согласно действующему законодательству собрание кредиторов должника может быть отменено арбитражным судом только при наличии вышеназванных условий.

В ходе конкурсного производства конкурсным управляющим выявлено имущество. Согласно пункту 1.1. статьи 139 Закона о банкротстве в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Кредитор ООО "ГЕРМЕС" (79,75%) на собраниях кредиторов 04.06.2021, 04.08.2021, предложение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника не утвердил, своей редакции Положения не представил, доводов о причинах несогласия с предложенной редакцией не представил, оценку не оспаривал.

Конкурсный управляющий обратился в суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2022, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанции, утверждено Положение о порядке, об условиях и о сроках реализации имущества должника ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" в редакции конкурсного управляющего ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" Тен Л.Ю.

Суд принял во внимание, что участвующими в деле лицами не заявлено возражений относительно предложенной конкурсным управляющим начальной стоимости имущества и представленного порядка его продажи. Ходатайство о проведении оценочной экспертизы не заявлено, оценка не оспаривалась, иных проектов Положения не представлено, в связи с чем, учитывая соответствие представленного Положения нормам Закона о банкротстве, суд утвердил Положение в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

В апреле-мае 2022 представитель ООО "ГЕРМЕС" вел переговоры с конкурсным управляющим о проведении повторной оценки имущества должника за счет конкурсного кредитора. Конкурсный управляющий дала свое согласие, предложила направить ей контакты оценщика, однако дальнейших действий от кредитора не последовало.

После вынесения постановления судом кассационной инстанции конкурсный управляющий 06.07.2022 разместила в газете "Коммерсант" объявление N 77034015492 и на ЕФРСБ объявление N 9153893 от 06.07.2022 о первичных торгах.

Таким образом, конкурсный кредитор ООО "ГЕРМЕС" не реализовав свое право на проведение повторной оценки имущества должника в июне-августе 2021 года (когда обсуждался вопрос об утверждении Положения о продаже имущества), после оставления в силе определения Арбитражного суда г.Москвы об утверждении Положения о продаже имущества, исчерпав судебные способы изменить утвержденное Положение, инициировал повторную оценку имущества, спустя год, чем затягивает реализацию имущества и проведение торгов.

Таким образом, решение по 1 вопросу повестки дня было принято основным кредитором ООО "ГЕРМЕС" (79,75%) с нарушением права и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве. Такое решение препятствует исполнению арбитражным управляющим его обязанностей.

Пункт 2 статьи 12 Закона о банкротстве содержит перечень вопросов, решение которых относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, то есть эти вопросы не могут быть переданы на разрешение другим лицам или органам, в том числе комитету кредиторов (абзац пятнадцатый пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве).

Некоторые вопросы, разрешение которых также отнесено к компетенции собрания кредиторов, указаны в Законе о банкротстве применительно к отдельным процедурам (пункты 2 и 3 статьи 82, статьи 101, 104, 110, пункт 6 статьи 129, статьи 130 и 139 Закона о банкротстве и др.).

Закон о банкротстве допускает возможность принятия кредиторами решений и по иным вопросам, рассмотрение которых необходимо для проведения процедуры банкротства и (или) защиты прав кредиторов и других лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Однако такие решения должны соответствовать требованиям законодательства, в частности они не должны быть направлены на обход положений Закона о банкротстве, вторгаться в сферу компетенции иных лиц, в том числе ограничивать права арбитражного управляющего или препятствовать осуществлению процедур банкротства.

Применительно к процедуре реализации имущества должника собрание кредиторов правомочно утверждать порядок, сроки и условия продажи имущества. Собрание кредиторов не вправе вмешиваться в ход проведения торгов, в частности возлагать на организатора торгов обязанность по их отмене.

Конкурсный управляющий начала процедуру реализации имущества (опубликовала сообщение о проведении торгов) только после принятия постановления судом кассационной инстанции. Тем самым, конкурсный управляющий дождалась проверки законности принятого Арбитражным судом г.Москвы определения об утверждении Положения о продаже имущества. Действия конкурсного управляющего полностью соответствовали требованиям законодательства о банкротстве и были направлены на соблюдение интересов всех конкурсных кредиторов.

Решение по 2 вопросу повестки дня принятого основным кредитором ООО "ГЕРМЕС" (79,75%) об обязании управляющего приостановить торги по продаже имущества должника принято за пределами компетенции собрания кредиторов, поскольку вторгается в сферу полномочий организатора торгов, и поэтому решение подлежит признанию недействительным на основании пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве.

Пункт 56 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06,2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление N 35) разъясняет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей является основанием для отстранения такого управляющего по ходатайству собрания (комитета) кредиторов либо лица, участвующего в деле о банкротстве.

Арбитражный суд не может удовлетворить ходатайство об отстранении конкурсного управляющего, если допущенные нарушения не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего (пункт 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 150).

Таким образом, отстранение арбитражного управляющего должно применяться тогда, когда он показал свою неспособность к надлежащему ведению процедуры банкротства, что проявляется в ненадлежащем исполнении возложенных на него обязанностей. При этом не имеет значения, возникли такие сомнения в связи с недобросовестным предшествующим поведением управляющего либо в связи с нарушениями, допущенными им в силу неготовности к надлежащему ведению процедуры банкротства (недостаточного опыта управляющего, специфики процедуры и т.п.).

Учитывая изложенное, в тех исключительных случаях, когда совершение арбитражным управляющим неоднократных грубых умышленных нарушений в данном или в других делах о банкротстве, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами (например, о его отстранении, о признании его действий незаконными или о признании необоснованными понесенных им расходов), приводит к существенным и обоснованным сомнениям в наличии у арбитражного управляющего должной компетентности, добросовестности или независимости, суд вправе по своей инициативе или по ходатайству участвующих в деле лиц отказать в утверждении такого арбитражного управляющего или отстранить его (абзац шестой пункта 56 постановления N 35).

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Закона о банкротстве арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет регулируемую названным Законом профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой. В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Конкурсным кредитором ООО "ГЕРМЕС" не представлено доказательств несоблюдения конкурсным управляющим должника Тен Л.Ю. требований Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве должника, нарушения прав кредиторов, причинения действиями (бездействием) конкурсного управляющего должника Тен Л. Ю. убытков кредиторам или должнику.

Кроме того, кредитор ООО "ГЕРМЕС" уже подавал ходатайство в суд об отстранении арбитражного управляющего Тен Л.Ю. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.12.2021, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанции, в удовлетворении заявления ООО "ГЕРМЕС" об отстранении арбитражного управляющего Тен Л.Ю. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего было отказано в полном объеме.

Арбитражным управляющим Тен Л.Ю. представлены доказательства того, что мероприятия, предусмотренные Законом о банкротстве, ею выполнялись.

Таким образом, решение по 4 вопросу повестки дня принятого основным кредитором ООО "ГЕРМЕС" (79,75%) об обращении в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего Тен Л.Ю. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей подлежит признанию недействительным, поскольку кредитором не доказан факт ненадлежащего исполнения обязанностей конкурсным управляющим.

Решение по 4 вопросу повестки дня принятого кредитором ООО "ГЕРМЕС" (79,75%) об обращении в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего Тен Л.Ю. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей подлежит признанию недействительным, поскольку кредитором не доказан факт ненадлежащего исполнения обязанностей конкурсным управляющим.

Поскольку решение по 4 вопросу повестки дня и решение по 5 вопросу повестки дня взаимосвязаны между собой, то оно тоже подлежит признанию недействительным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

Как указывает конкурсный управляющий, нецелесообразно проводить собрания кредиторов ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" ежемесячно, так как это увеличивает затраты на проведение процедуры банкротства, препятствует исполнению арбитражным управляющим его обязанностей.

В данной процедуре банкротства конкурсный управляющий включает в отчеты только судебные расходы, расходы на публикации в газету "Коммерсант", на ЕФРСБ и почтовые, но если конкурсного управляющего обяжут проводить собрания кредиторов ежемесячно, то она будет вынуждена относить на затраты должника дополнительно следующие расходы: бумага А4; картриджи для принтера; папки для документов; канцтовары; конверты; аренда офиса для проведения собраний; транспортные расходы.

Конкурсный управляющий отвечает на все запросы кредитора ООО "ГЕРМЕС", предоставляет информацию, документы.

Необходимость и целесообразность ежемесячного проведения собраний кредиторов конкурсным кредитором ООО "ГЕРМЕС" не обоснована. Более того, конкурсный кредитор ООО "ГЕРМЕС" не участвовал в собрании кредиторов, назначенном на 03.06.2022, собрание было признано несостоявшимся.

Суд приходит к выводу, что решение по 6 вопросу повестки дня было принято основным кредитором ООО "ГЕРМЕС" (79,75%) с нарушением права и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве. Такое решение препятствует исполнению арбитражным управляющим его обязанностей и подлежит признанию недействительным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

конкурсный управляющий пояснял, что нецелесообразно предоставлять отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе, о расходовании средств ООО "ФАБРИ МЕБЕЛЬ" ежемесячно, так как это увеличивает затраты на проведение процедуры банкротства, препятствует исполнению арбитражным управляющим его обязанностей.

В сложившейся ситуации налицо злоупотребление конкурсным кредитором ООО "ГЕРМЕС" своими правами, как кредитора с преимущественным процентом голосов на собрании кредиторов.

Поскольку решение по 7 вопросу повестки дня и решение по 6 вопросу повестки дня взаимосвязаны между собой, то оно тоже подлежит признанию недействительным.

При таких обстоятельствах, обжалуемые решения были приняты с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, в связи с чем правомерно признаны судом недействительными.

Доводы апелляционной жалобы по сути сводятся к несогласию с оценкой доказательств судом первой инстанции, с которой соглашается суд апелляционной инстанции. Указанные доводы были предметом рассмотрения суда первой инстанции, и им была дана надлежащая оценка.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о принятии судом первой инстанции оспариваемого определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, с учетом правильного применения норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 10.11.2022 по делу N А40-131072/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ГЕРМЕС" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в порядке предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Экономическую коллегию Верховного суда Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

Н.В. Юркова Ю.Н. Федорова