Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2023 г. N 06АП-7298/22 по делу N А73-11507/2022

г. Хабаровск

01 февраля 2023 г.

А73-11507/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 февраля 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей Сапрыкиной Е.И., Тищенко А.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалдуга И. В.

при участии в заседании:

от краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Консультативно - диагностический центр" Министерства здравоохранения Хабаровского края "Вивея": Таранчук В.В. представителя по доверенности от 13.12.2022, сроком на 5 лет;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Черевко И.Н. представителя по доверенности от 02.12.2021, сроком на 2 года;

от общества с ограниченной ответственностью "Компания Биохид": Филимонова Д.А. представителя по доверенности от 17.03.2022, сроком на один год;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Консультативно - диагностический центр" Министерства здравоохранения Хабаровского края "Вивея"

на решение от 10.11.2022

по делу N А73-11507/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Консультативно - диагностический центр" Министерства здравоохранения Хабаровского края "Вивея" (ОГРН 1022700914610, ИНН 2702015153)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1022700921022, ИНН 2721023142)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Компания Биохид"

о признании незаконным решения от 12.04.2022 N РНП-27-133

УСТАНОВИЛ:

краевое государственное бюджетное учреждение здравоохранения "Консультативно - диагностический центр" Министерства здравоохранения Хабаровского края "Вивея" (далее - КГБУЗ КДЦ "Вивея", заказчик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС России по Хабаровскому краю, антимонопольный орган, антимонопольная служба, Управление) о признании незаконным решения от 12.04.2022 N РНП-27-133.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Компания Биохид" (далее - ООО "Компания Биохид", общество, поставщик).

Решением суда от 10.11.2022 в удовлетворении заявленного требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, КГБУЗ КДЦ "Вивея" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить полностью, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Заявитель жалобы, в том числе утверждает следующее: предметом заключенного с поставщиком рассматриваемого контракта является поставка наборов реагентов SARS Коронавирус нуклеиновая кислота ИВД, набор, анализ нуклеиновых кислот (далее - товар), который является медицинским изделием, и по общему правилу, как это следует из положений Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ, Закон о контрактной системе), указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки, поэтому заказчик указал, что товар приобретался для проведения исследований на новую коронавирусную инфекцию COVID-19 методом ОТ-ПЦР, должен быть совместим с наборами с выделения РНК "УниМаг", производства, ЗАО "Вектор-Бест", вместе с тем, эксплуатационная документация поставленного поставщиком товара, не содержала указания на совместимость данного медицинского изделия с наборами для выделения РНК "УниМаг", производства ЗАО "Вектор-Бест", Россия; после подписания контракта, поставщик вместе с товаром представил другую инструкцию, отличающуюся от инструкции производителя тем, что в ней содержится включение в пункт 10.3 слов "Набор реагентов для автоматического выделения нуклеиновых кислот из клинических образцов (РеалБест УниМаг)", при этом, представленная поставщиком инструкция содержала только 12 листов из 23; в связи с изложенным выше, вывод суда об отсутствии фактов недобросовестности поставщика, является ошибочным; вопрос обоснованности, правомерности и законности решения заказчика от 17.03.2022 об одностороннем отказе от исполнения рассматриваемого контракта, был рассмотрен судом по делу N А73-5869/2022 по иску ООО "Компания "Биохид" к КГБУЗ КДЦ "Вивея" о признании недействительным решения от 17.03.2022 об одностороннем отказе от исполнения контракта от 01.03.2022 N 108К (2022) - вступившим в законную силу 14.10.2022 решением суда от 25.07.2022, в иске отказано в полном объеме.

В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу, ООО "Компания Биохид" возражает против доводов жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда первой инстанции - без изменения.

Представитель Управления, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в судебное заседание не явился.

Суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие антимонопольного органа в соответствии с положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель заявителя представила для приобщения к материалам дела письменные объяснения к апелляционной жалобе от 18.01.2023, огласив их, сообщила о том, что поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлен перерыв до 25.01.2023 до 15 час. 35 мин.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, при участии: от заявителя - того же представителя, что и до перерыва; от УФАС России по Хабаровскому краю - представителя по доверенности Черевко И.Н.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме, объяснения к ней от 18.01.2023, представила для приобщения к материалам дела письменные объяснения к апелляционной жалобе от 25.01.2023, просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражает против удовлетворения апелляционной жалобы заявителя, считает решение суда законным, обоснованным и не подлежащим отмене.

Заслушав представителей заявителя и антимонопольного органа, исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, объяснений к жалобе, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, по результатам проведенного в порядке Федерального закона N 44-ФЗ электронного аукциона 01.03.2022 между ООО "Компания Биохид" (поставщик) и КГБУЗ КДЦ "Вивея" (заказчик) заключен контракт N 108К(2022), предметом которого является поставка наборов реагентов SARS Коронавирус нуклеиновая кислота ИВД, набор, анализ нуклеиновых кислот (товар); заказчик поручает, а поставщик принимает на себя обязательства по поставке товара в соответствии со Спецификацией (приложение N 1 к контракту).

Пунктом 1.2 контракта предусмотрено, что поставляемый товар должен соответствовать требованиям, указанным в Технической части (приложение N 2 к контракту).

При исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком допускается поставка товара, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого являются улучшенными по сравнению с таким качеством и такими характеристиками товара, указанными в настоящем контракте; при этом не допускается замена товара или страны (стран) происхождения товара, или производителя товара, в отношении которого нормативными правовыми актами Российской Федерации установлены ограничения, условия допуска товаров, происходящих из иностранных государств, иначе как в порядке, предусмотренном такими нормативными правовыми актами (пункт 1.3 контракта).

Согласно пункту 1.4 контракта поставка товара должна сопровождаться предоставлением товарной накладной, счета или счета-фактуры, а также регистрационного удостоверения на медицинское изделие или сведений о серии (партии) медицинского изделия по форме согласно приложению N 2 на условиях, предусмотренных Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 N 430 "Об особенностях обращения медицинских изделий, в том числе государственной регистрации серии (партии) медицинского изделия"; товар должен сопровождаться (при необходимости) технической документацией на русском языке.

Цена контракта составляет 3896231,34 руб., без НДС (пункт 2.1 контракта).

Оплата за поставку товара осуществляется по безналичному расчету путем перечисления заказчиком денежных средств на счет поставщика, указанный в контракте, на основании выставленного поставщиком счета или счета-фактуры в течение 10 рабочих дней с даты подписания заказчиком документа о приемке. Расчет осуществляется после исполнения поставщиком обязательств по каждому этапу поставки товара (пункт 3.2 контракта).

Пунктом 4.1.1 контракта заказчику предоставлено право требовать от поставщика надлежащего исполнения обязательств в соответствии с условиями контракта, а также право требовать от поставщика представления надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих исполнение обязательств в соответствии с условиями контракта (пункт 4.1.2 контракта).

На основании пункта 4.2.1 контракта заказчик обязан: своевременно принять и оплатить поставку товара в соответствии с условиями настоящего контракта; провести экспертизу для проверки поставленных поставщиком товаров, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта (пункт 4.2.8); осуществлять контроль за исполнением поставщиком условий контракта в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4.2.9).

В свою очередь поставщик обязан в соответствии с пунктом 4.4.1 контракта своевременно и надлежащим образом поставить товар в соответствии с условиями настоящего контракта, произвести все виды погрузочно-разгрузочных работ и представить все необходимые документы, предусмотренные разделом 1 настоящего контракта; обеспечить соответствие поставляемого товара требованиям качества, безопасности, иным требованиям, установленным стандартами, техническими регламентами и санитарно-эпидемиологическими требованиями, а также требованиям, установленным настоящим контрактом (пункт 4.4.2); предоставлять заказчику по его требованию документы, относящиеся к предмету настоящего контракта, а также своевременно предоставлять заказчику достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении настоящего контракта (пункт 4.4.5).

Срок поставки товара: в соответствии с графиком поставки товара; место поставки товара: Российская Федерация, Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Запарина, 83, склад клинико-диагностической лаборатории (пункты 5.1, 5.2 контракта).

Приемка товара включает в себя проверку товара на соответствие требованиям настоящего контракта (пункт 6.1).

При поставке товара поставщик передает заказчику все документы, предусмотренные разделом 1 настоящего контракта (пункт 6.2).

Пунктом 6.3 контракта определено, что для проверки поставленного поставщиком товара, предусмотренного контрактом, в части его соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу; экспертиза товара, предусмотренного контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе

В случае, если по результатам такой экспертизы установлены нарушения требований контракта, не препятствующие приемке поставленного товара, в заключении могут содержаться предложения об устранении данных нарушений, в том числе с указанием срока их устранения; заказчик вправе не отказывать в приемке поставленного товара в случае выявления несоответствия этого товара условиям контракта, если выявленное несоответствие не препятствует приемке товара и устранено поставщиком.

Приемка товара осуществляется заказчиком по количеству, ассортименту и комплектности (при необходимости) в соответствии со Спецификацией, по качеству в соответствии с Технической частью (пункт 6.5 контракта).

Заказчик в срок не более 5 рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику документа о приемке, подписанного поставщиком, и на основании результатов экспертизы, проведенной в соответствии с пунктом 6.3 контракта, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе документ о приемке или мотивированный отказ от подписания документа о приемке с указанием причин такого отказа (пункт 6.6).

Товар, не соответствующий по качеству условиям настоящего контракта, считается не поставленным (пункт 6.7).

Поставщик обязуется своими силами и за свой счет заменить товар ненадлежащего качества в течение 5 рабочих дней с момента получения мотивированного отказа от подписания документа о приемке. Расходы, связанные с возвратом товара ненадлежащего качества, осуществляются за счет средств поставщика (пункт 6.8).

Поставщик гарантирует качество и безопасность поставляемого товара в соответствии с настоящим контрактом, техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации (пункт 7.1).

Настоящий контракт вступает в действие с момента его подписания сторонами и действует до 30.07.2022 включительно (пункт 11.1).

Пунктом 13.1 предусмотрено, что настоящий контракт может быть расторгнут: по соглашению сторон; в судебном порядке; в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Согласно пункту 13.2 контракта заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в следующих случаях: в случае просрочки поставки товара более чем на 30 дней; в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.

Заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае, если в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик и (или) поставляемый товар перестали соответствовать установленным извещением об осуществлении закупки требованиям к участникам закупки и (или) поставляемому товару или представил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения поставщика (пункт 13.3).

Расторжение контракта в связи с односторонним отказом заказчика от его исполнения осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 95 Закона о контрактной системе (пункт 13.4).

Согласно пункту 15.2 контракта все приложения к контракту являются его неотъемлемыми частями. В разделе 16 контракта указано, что сторонами согласованы следующие приложения к контракту: приложение N 1 Спецификация - на 1 л.; приложение N 2 Техническая часть - на 1 л.; приложение N 3 График поставки товара - на 1 л.

В Спецификации (приложение N 1 к контракту) стороны согласовали поставку следующего товара: Тест-система "SARS-CoV-2 RNA-DETECTION-1F" Форма 1 производитель: ООО "Аллель", 96 шт., Российская Федерация.

В Графике поставки товара (приложение N 3 к контракту) указаны сроки поставки товара:

- в течение 14 дней с момента заключения контракта - 100 штук SARS Коронавирус нуклеиновая кислота МВД, набор, анализ нуклеиновых кислот;

- с 20.04.2022 по 30.04.2022 - 100 штук SARS Коронавирус нуклеиновая кислота МВД, набор, анализ нуклеиновых кислот;

- с 20.05.2022 по 30.05.2022 - 100 штук SARS Коронавирус нуклеиновая кислота МВД, набор, анализ нуклеиновых кислот.

В Технической части (приложение N 2 к контракту) стороны согласовали описание объекта закупки, функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики товара, показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товаров установленным требованиям, максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также:

- Наименование товара, его показателей (характеристик), потребительских свойств: SARS Коронавирус нуклеиновая кислота ИВД, набор, анализ нуклеиновых кислот [Код позиции КТРУ 21.20.23.110-00006468]. Описание товара в позиции КТРУ: Набор реагентов и других связанных с ними материалов, предназначенный для использования при качественном и/или количественном определении нуклеиновых кислот коронавируса, вызывающего тяжелый острый респираторный синдром (SARS-CoV) в клиническом образце методом анализа нуклеиновых кислот (NAT);

- Комплектация: Для ПЦР-амплификации с гибридизационно-флуоресцентной детекцией (в режиме реального времени);

- Количество выполняемых тестов: 96 штук;

- Исследуемый образец: Выделенная РНК из образцов (мазки со слизистой носа и задней стенки глотки, мокрота, бронхоальвеолярный лаваж);

- Положительный контрольный образец: Наличие;

- Чувствительность, копий/мл: не более 1x10/\3.

Товар приобретается к термоциклеру для амплификации нуклеиновых кислот, модели CFX96 С1000 Touch (производитель Bio Rad Laboratories, Inc.,Сингапур) год выпуска 2016, серийный номер 785BR1940, регистрационное удостоверение ФСЗ 2008/03399, а также к анализатору автоматическому модульному Freedom EVO (производитель Тесап Schweiz AG, Швейцария) год выпуска 2020, серийный номер SN 2008006066, регистрационное удостоверение ФСЗ 2008/03047 и процессору магнитных частиц для очистки нуклеиновых кислот, клеток и белков KingFisher Flex (производитель "Термо Фишер Сайентифик", Финляндия), 2020 года выпуска, серийный номер 711-81717, регистрационное удостоверение N ФСЗ 2009/055562, работающим в одном предустановленном ПО, имеющемуся и используемому заказчиком.

Товар приобретается для проведения исследований на новую коронавирусную инфекцию COVID-19 методом ОТ-ПЦР. Должен быть совместим с наборами для выделения РНК "УниМаг", производства ЗАО "Вектор-Бест", Россия, имеющимися и используемыми заказчиком.

Остаточный срок годности товара на момент поставки должен составлять не менее 8 месяцев.

Товар должен поставляться в оригинальной заводской упаковке, обеспечивающей его сохранность, товарный вид, предохраняющей от всякого рода повреждений при транспортировке и хранении, погрузочно-разгрузочных работах, исключающей порчу и (или) уничтожение его до приемки заказчиком.

Маркировка каждой единицы тары (упаковки) товара должна быть нанесена хорошо читаемым шрифтом, на русском языке и содержать информацию согласно действующему законодательству Российской Федерации

Во исполнение условий контракта поставщик поставил заказчику товар по товарной накладной от 09.03.2022 N 11, а именно Тест-система "SARS-CoV-2 RNA-DETECTION-IF" Форма 1, производитель: ООО "Аллель", 96 шт., Российская Федерация, Артикул: AL-RT-6, набор в количестве 100 штук, общей стоимостью 1 298 744 руб.

В ходе проверки поставленного поставщиком товара на соответствие предусмотренным контрактом требованиям заказчиком установлена несовместимость товара с наборами для выделения РНК "УниМаг", производства ЗАО "Вектор-Бест" (Россия), используемыми заказчиком, о чем составлен соответствующий акт (экспертиза) от 15.03.2022 N 1/108К.

В указанном акте (экспертизе) отражено следующее:

- контрактом установлено условие о совместимости поставляемого товара с наборами для выделения РНК "УниМаг", производства ЗАО "Вектор-Бест" (Россия), используемыми заказчиком;

- по результатам изучения представленной инструкции по применению "Набор реагентов для выявления РНК коронавируса SARS-CoV-2 методом полимеразной цепной реакции в режиме реального времени с обратной транскрипцией "SARS-CoV-2 RNA-DETECHION-1 F" форма 1 и форма 2, по ТУ 21.10.60-002-83076696-2020, серии: ЗР.2.0.РРН, 3P.2.0.LPH" (на 13 листах. Заверенных печатью поставщика), заказчиком установлено несоответствие данного документа инструкции, открывающейся на странице сайта производителя при считывании QR code нанесенного на товарной (потребительской) упаковке, а также инструкции, размещенной на официальном сайте производителя www.alletech.com:

- уведомить поставщика об отказе от подписания акта-приема передачи товара;

- обязать поставщика своими силами и за свой счет заменить товар в течение 5 рабочих дней;

- товар, несоответствующий условиям контракта, считается не поставленным.

В этой связи заказчиком заявлен отказ от подписания акта приема-передачи товара, который вместе с экспертизой направлены в адрес поставщика письмом от 16.03.202 N 398 и в установленном порядке размещены заказчиком в ЕИС; товар помещен на временное хранение на склад заказчика для последующего возвращения поста.

17.03.2022 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 01.03.2022 N 108К(2022), которое в установленном порядке размещено в ЕИС и направлено поставщику письмом от 17.03.2022 N 405 "О направлении решения об отказе заказчика от контракта (Претензия)" (почтовый идентификатор 68092163423103); получено последним 22.03.2022. Контракт расторгнут 04.04.2022.

05.04.2022 в УФАС России по Хабаровскому краю поступило обращение КГБУЗ КДЦ "Вивея" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об участнике закупке ООО "Компания Биохид" и его директоре Власове Евгении Алексеевиче, учредителе Кацай Андрее Михайловиче в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 01.03.2022 N 108К (2022) на поставку наборов реагентов SARS Коронавирус нуклеиновая кислота ИВД, набор, анализ нуклеиновых кислот (извещение N 0122200002522000238) и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участником закупки ООО "Компания Биохид", рассмотрев которое антимонопольный орган, руководствуясь положениями Закона о контрактной системе и нормами Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 (далее - Правила N 1078), принял решение от 12.04.2022 N РНП-27-133, согласно которому определил сведения, представленные государственным заказчиком КГБУЗ КДЦ "Вивея" в отношении ООО "Компания Биохид", в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

Не согласившись с названным решением, считая его незаконным, КГБУЗ КДЦ "Вивея", обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с абзацем 1 статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из пункта 1 статьи 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно пункту 1 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 ГК РФ).

В соответствии с частью 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу требований части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 8 Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 360-ФЗ) в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме, открытого аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме, закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 Закона о контрактной системе (в редакции настоящего Закона N 360-ФЗ), закрытого конкурса в электронной форме, закрытого аукциона в электронной форме, заказчик:

а) направляет такое решение поставщику (подрядчику, исполнителю) в порядке, установленном частью 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе (в редакции Закона N 360-ФЗ);

б) не позднее дня направления решения (в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта) размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок по правилам, действовавшим до дня вступления в силу настоящего Закона N 360-ФЗ;

в) в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом "б" настоящего пункта;

4) в случае принятия поставщиком (подрядчиком, исполнителем) предусмотренного части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур, поставщик (подрядчик, исполнитель) направляет такое решение заказчику в порядке, установленном частью 20.2 статьи 95 указанного Федерального закона (в редакции настоящего Закона N 360-ФЗ).

Согласно части 13 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В силу пункта 1 части 15 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях: если в ходе исполнения контракта, в том числе установлено, что: б) при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) поставщик (подрядчик, исполнитель) представил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара требованиям, указанным в подпункте "а" настоящего пункта, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицами принятых на себя обязательствах в рамках осуществления процедуры закупок; при этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушении сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

Согласно подпункту "а" пункта 13 названных Правил орган контроля не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку. При этом участник закупки или поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе представлять на заседание комиссии (инспекции) информацию и документы, объяснения в письменной и устной форме, в том числе подтверждающие отсутствие фактов его недобросовестности при заключении контракта или при исполнении контракта.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований заказчику, суд первой инстанции, в том числе приняв во внимание информационные письма от производителя товара ООО "Аллель", ООО "Центр молекулярно-генетических экспертиз", ГУЗ "ОКВД" о совместимости SARS-CoV-2 RNA-DETECTION-lF" Форма 1 с наборами для выделения РНК "УниМаг", производства ЗАО "Вектор-Бест" (Россия); согласился с выводом антимонопольного органа об отсутствии поступившей недостоверной информации о товаре от поставщика, а именно отсутствии противоречий в пункте 10.3 Инструкции по применению в части сведений о совместимости постановленного товара с набором реагентов для автоматического выделения нуклеиновых кислот из клинических образцов (РеалБест УниМаг) по ТУ 9398-545-23548172-2016; на основе анализа имеющихся Инструкций по применению (краткой и полной, размещенной на официальной сайте производителя товара ООО "Аллель"), а также о том, что ООО "Компания Биохид" от исполнения контракта не уклонялось, и намерений к тому не имело.

Обстоятельства же, установленные вступившими в законную силу судебными актами по делу N А73-5869/2022 Арбитражного суда Хабаровского края, преюдициального значения при разрешении настоящего спора, для суда первой инстанции не имели, поскольку УФАС России по Хабаровскому краю не было привлечено к участию в деле N А73-5869/2022 Арбитражного суда Хабаровского края.

Между тем, арбитражный суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными вывода суда первой инстанции в связи со следующим.

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Частью 2 статьи 69 АПК РФ установлено, что обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе судопроизводства в арбитражных судах, арбитражные суды применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права) (часть 5 статьи 3 АПК РФ).

Действительно, в рамках дела А73-5869/2020 Арбитражного суда Хабаровского края, не было привлечено к участию в деле УФАС России по Хабаровскому краю.

Вместе с тем, вступившим в законную силу 14.10.2022 решением суда от 25.07.2022 по делу А73-5869/2020 Арбитражного суда Хабаровского края, отказано в удовлетворении иска ООО "Компания "Биохид" к КГБУЗ КДЦ "Вивея" о признании недействительным решения от 17.03.2022 об одностороннем отказе от исполнения контракта от 01.03.2022 N 108К (2022), то есть решения заказчика, которое, наряду с заявлением заказчика рассматривало УФАС России по Хабаровскому краю, и результатом рассмотрения которого явилось вынесение антимонопольным органом оспариваемого решения от 12.04.2022 N РНП-27-133.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 27.12.2022 решение Арбитражного суда Хабаровского края от 25.07.2022, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2022 по делу N А73-5869/2020 оставлены без изменения.

При этом, судом кассационной инстанции, в том числе дана развернутая оценка действиям поставщика - ООО "Компания Биохид" при исполнении рассматриваемого контракта.

На основании вышеизложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции считает неверным непринятие судом первой инстанции при рассмотрении настоящего спора, обстоятельств, установленных вступившими в законную силу судебными актами по делу N А73-5869/2020, в связи с чем, считает, что обжалуемый судебным акт подлежит отмене как принятый с нарушением п. 3 ч. 1 статьи 270 АПК РФ, с принятием нового судебного акта об удовлетворении заявления заказчика и признания оспариваемого решения Управления недействительным, как несоответствующее указанным выше положениям Федерального закона N 44-ФЗ и ГК РФ.

Судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины подлежат взысканию с Управления в пользу заявителя на основании статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 10 ноября 2022 года по делу N А73-11507/2022 отменить.

Удовлетворить заявление краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Консультативно - диагностический центр" Министерства здравоохранения Хабаровского края "Вивея": признать недействительным, как несоответствующее положениям Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Гражданского кодекса Российской Федерации, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 12.04.2022 N РНП-27-133.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю в пользу краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Консультативно - диагностический центр" Министерства здравоохранения Хабаровского края "Вивея" судебные расходы в виде государственной пошлины, уплаченной: за рассмотрение заявления в суде первой инстанции 01.07.2022 в сумме 3000 руб.; за рассмотрение апелляционной жалобы 16.11.2022 в сумме 1500 руб.

Исполнительный лист выдать Арбитражному суду Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

Е.И. Сапрыкина А.П. Тищенко