Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2023 г. N 11АП-11813/22 по делу N А72-17128/2018

г. Самара

06 февраля 2023 г.

Дело N А72-17128/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 февраля 2023 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Мальцева Н.А., Поповой Г.О.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Горянец Д.Д.,

с участием 25.01.2023-02.02.2023:

от конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - до перерыва лично (паспорт); после перерыва не явилась, извещена;

от ООО "Компания "КУРС" - представитель Сваток А.В. по доверенности от 06.09.2022;

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 4, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 01 июля 2022 года о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны, по делу N А72-17128/2018 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания", (ИНН 7321318567, ОГРН 1127321000993)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.11.2018 по заявлению ООО "Компания "Курс" возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" (ИНН 7321318567, ОГРН 1127321000993).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 25.01.2019 (резолютивная часть от 23.01.2019) в отношении ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" введена процедура банкротства - наблюдение сроком на 6 месяцев, временным управляющим утвержден Овсянников Сергей Сергеевич.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.08.2019 (резолютивная часть объявлена 06.08.2019) ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" признано несостоятельным (банкротом), введено конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждена Егорова Людмила Александровна из числа членов Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица".

19.03.2021 в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление ООО "Компания "Курс", в котором просит суд признать:

бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в части не оспаривания платежей: по соглашению N 34 от 01.10.2013 г. на сумму 1 028 000 руб., по соглашению N 36 от 20.11.2013 г. на сумму 3 383 762 руб., по соглашению N 23 от 01.01.2016 г. на сумму 22 758 913,96 руб.;

бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в части не подачи заявление о признании сделки должника: соглашения N 23 от 01.01.2016 г. недействительным и применении последствий недействительности сделки;

бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в части не взыскания выпадающих доходов в сумме 80 191 766,51 руб.;

бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны члена Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в не привлечении контролирующего лица должника - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60 % доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности;

бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" при проведении инвентаризации имущества Должника которые выразилось в не обоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС" в размере 37 397 000 (тридцать семь миллионов триста девяносто семь тысяч) рублей, в том числе нематериальные активы на сумму 4 489 000 руб., основные средства на сумму 12 821 000 руб., дебиторская задолженность 659 000 руб., уставный капитал общества составляет 19 428 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.07.2021 заявление ООО "Компания "Курс" оставлено без удовлетворения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2021 определение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.07.2021 по делу N А72-17128/2018 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 26.01.2022 определение Арбитражного суда Ульяновской области от 26.07.2021 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2021 по делу N А72-17128/2018 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01 июля 2022 г. заявление ООО "Компания "Курс" удовлетворено. Признаны незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" (ИНН 7321318567, ОГРН 1127321000993) Егоровой Людмилы Александровны, члена Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица", выразившееся:

- в не оспаривании платежей по соглашению N 34 от 01.10.2013 г. на сумму 1 028 000 руб., по соглашению N 36 от 20.11.2013 г. на сумму 3 383 762 руб., по соглашению N 23 от 01.01.2016 г. на сумму 22 758 913,96 руб., в том числе не подачи заявления о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки: соглашения N 23 от 01.01.2016 г.;

- в не взыскании выпадающих доходов за 2016-2017 г.г.;

- в не привлечении контролирующего должника лица - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60% доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности;

- в бездействии при проведении инвентаризации имущества должника, которые выразилось в необоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС".

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егорова Людмила Александровна обратилась с апелляционной жалобой.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2022 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 13 сентября 2022 года.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2022 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 11 октября 2022 года.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2022 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 08 ноября 2022 года.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2022 года в судебном составе, рассматривающем апелляционную жалобу произведена замена судьи Серовой Е.А., на судью Мальцева Н.А.

После замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08 ноября 2022 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 13 декабря 2022 года.

Протокольным определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в судебном заседании 13 декабря 2022 года объявлен перерыв до 20 декабря 2022 года.

От ООО "Компания "Курс" поступил отзыв на апелляционную жалобу, который был приобщен к материалам дела.

От конкурсного управляющего Егоровой Л.А. поступили возражения на отзыв, которые были приобщены к материалам дела.

От УФНС России по Ульяновской области поступила копия регистрационного дела в отношении ООО "ИКС" во исполнение определения об отложении судебного заседания от 08 ноября 2022 года, было приобщено судом к материалам дела.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2022 г. судебное разбирательство отложено на 26 января 2023 г.

В судебном заседании 26 января 2023 г. объявлен перерыв на 02 февраля 2023 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 02 февраля 2023 г. представитель ООО "Компания "КУРС" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей не обеспечили, в связи с чем жалобы рассматриваются в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд усматривает основания для частичной отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со ст. 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен ст.ст. 20.3, 129, 130, 133, 139, 142, 143 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий и бездействия арбитражного управляющего незаконными.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

При новом рассмотрении спора, ООО "Компания "Курс" поддержало требования в полном объеме и с учётом уточнений, просило:

1. признать бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в части не оспаривания платежей:

по соглашению N 34 от 01.10.2013 г. на сумму 1 028 000 руб., по соглашению N 36 от 20.11.2013 г. на сумму 3 383 762 руб., по соглашению N 23 от 01.01.2016 г. на сумму 22 758 913,96 руб.

2. признать бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в части не подачи заявление о признании сделки должника:

соглашения N 23 от 01.01.2016 г. недействительным и применении последствий недействительности сделки.

3. признать бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в части не взыскания выпадающих доходов в сумме 67 443,306 тыс. рублей за 2016-2017 гг.

признать бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" в не привлечении контролирующего лица должника - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60 % доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности.

признать бездействие конкурсного управляющего ООО "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" Егоровой Людмилы Александровны - член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица" при проведении инвентаризации имущества Должника которые выразилось в не обоснованном исключении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС" в размере 37 397 000 (тридцать семь миллионов триста девяносто семь тысяч) рублей, в том числе нематериальные активы на сумму 4 489 000 руб., основные средства на сумму 12 821 000 руб., дебиторская задолженность 659 000 руб., уставный капитал общества составляет 19 428 000 рублей.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования исходил из следующего.

В рамках введенной в отношении должника процедуры наблюдения, в соответствии с положениями ст.ст. 67, 70 Закона о банкротстве, временным управляющим должника Овсянниковым С.С. был проведен анализ финансового состояния должника ООО "СУТЭК", составлены заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, а также о наличии (отсутствии) оснований для оспаривания сделок должника (14.02.2017).

Данные документы, составленные временным управляющим, являются одним из доказательств по делу о банкротстве ООО "СУТЭК" и были предметом исследования и оценки арбитражного суда при рассмотрении по существу дела о несостоятельности (банкротстве) должника наряду с другими доказательствами при разрешении вопроса о введения в отношении должника процедуры банкротства - конкурсного производства.

Как усматривается из материалов дела, 24.06.2019 состоялось первое собрание кредиторов ООО "СУТЭК".

В протоколе N 1 собрания кредиторов ООО "СУТЭК" от 24.06.2019 указано, что временный управляющий Овсянников С.С. выступил с отчётом о результатах процедуры наблюдения.

На основании представленных документов, кредиторами было принято решение: ходатайствовать перед Арбитражным судом Ульяновской области о признании ООО "СУТЭК" банкротом и введении в отношении ООО "СУТЭК" процедуры конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.08.2019 (резолютивная часть объявлена 06.08.2019) общество с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" (ИНН 7321318567, ОГРН 1127321000993, 432042, Ульяновская область, р.п.Ишеевка, ул.Школьная, д.1 а) признано несостоятельным (банкротом), в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" введено конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая теплоэнергетическая компания" утверждена Егорова Людмила Александровна из числа членов Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица".

При этом решением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.08.2019 установлено, что согласно выводам, указанным временным управляющим в Анализе финансового состояния должника и отчете временного управляющего по результатам процедуры наблюдения: в отношении общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" целесообразно введение процедуры конкурсного производства; восстановление платежеспособности должника невозможно; покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему возможно за счет имеющихся у общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" активов, а также дебиторской задолженности.

Согласно заключению о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства, временным управляющим сделан вывод об отсутствии признаков преднамеренного банкротства должника.

Согласно отчету временного управляющего у должника имеется дебиторская задолженность балансовой стоимостью более 7 млн.руб., выявлено имущество балансовой стоимостью около 50 млн.руб.

По состоянию на 24.06.2019 г. задолженность перед кредиторами составляет 122 984 208 рублей.

Из содержания отчёта временного управляющего должника судом апелляционной инстанции установлено, что в отношении соглашения N 34 от 01.10.2013 г. на сумму 1 028 000 руб., соглашения N 36 от 20.11.2013 г. на сумму 3 383 762 руб., соглашения N 23 от 01.01.2016 г. на сумму 22 758 913,96 руб. указано на возможность оспаривания как перечислений по ним, так и самого соглашения N 23 от 01.01.2016 г. по специальным нормам.

Согласно абз. 6 п. 3 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника, лиц, входящих в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника, предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

Исходя из совокупности установленных в рамках настоящего обособленного спора обстоятельств суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что конкурсный управляющий при наличии возможности по оспариванию сделок совершенных должником, с целью пополнения конкурсной массы, указанной возможностью не воспользовался, в связи с чем является правомерным вывод суда первой инстанции о наличии оснований для признания незаконным бездействия конкурсного управляющего выразившегося в не оспаривании платежей по соглашению N 34 от 01.10.2013 г. на сумму 1 028 000 руб., по соглашению N 36 от 20.11.2013 г. на сумму 3 383 762 руб., по соглашению N 23 от 01.01.2016 г. на сумму 22 758 913,96 руб., в том числе не подачи заявления о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки: соглашения N 23 от 01.01.2016 г.

С выводами суда первой инстанции о наличии оснований для признания незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего должника, выразившимися в:

- в не взыскании выпадающих доходов за 2016-2017 г.г.;

- в не привлечении контролирующего должника лица - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60% доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности;

- в бездействии при проведении инвентаризации имущества должника, которые выразилось в необоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС", суд апелляционной инстанции согласиться не может, в силу следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции из материалов дела, Министерством промышленности, строительства, ЖКХ и транспорта Ульяновской области (далее - Министерство) в целях погашения задолженности теплоснабжающих организаций было подписано соглашение от 29.12.2017 г. о реструктуризации задолженности теплоснабжающих организаций Ульяновской области со сроком действия до 31.12.2022 г.

В соответствии с данным соглашением ООО "СУТЭК" предусмотрено выделение денежных средств из областного бюджета Ульяновской области в размере 67 443,306 тыс. руб. Выделение средств областного бюджета Ульяновской области, как указано в соглашении, будет осуществляться с целью погашения задолженности ТСО и в пределах сумм недополученных доходов вызванных регулированием тарифов на услуги теплоснабжения.

В связи с изложенным ООО "СУТЭК" было рекомендовано провести экспертизу (аудит" стоимости услуг теплоснабжения и предоставить соответствующее заключение в Министерство в срок до 01.04.2018 г. Данный факт подтверждается письмом Министерства исх. N 73 ИОГВ-06-01/2978 от 12.02.2018 г. в адрес Главы муниципального образования "Ульяновский район" Горячеву С.О. и протоколом N 14 от 31.07.2017 г. заседания межведомственной рабочей группы (имеется в материалах обособленного спора N А72-17128-20/2018 о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц).

ООО "Компания Курс" считает, что конкурсный управляющий ООО "СУТЭК" вместо того чтоб производить действия направленные на истребование средств в размере 67 443,306 тыс.руб. из областного бюджета Ульяновской области согласно рекомендациям письма (исх. N 73 ИОГВ-06-01/2978 от 12.02.2018 г.) и соглашения от 29.12.2017 г. по истребованию выпадающих доходов, не предпринял никаких попыток истребовать денежные средства.

Данные действия конкурсного управляющего ООО "СУТЭК", по мнению ООО "Компания Курс" привели к тому, что в конкурсную массу должника не вошли средства на сумму 67 443,306 тыс.руб., что в свою очередь нанесло конкурсным кредиторам, в частности ООО "Компания Курс", убытки.

Из материалов дела следует, что дело о несостоятельности (банкротстве) должника возбуждено определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.10.2018 г.

Из содержания письма исх. N 73 ИОГВ-06-01/2978 от 12.02.2018 г. следует, что ООО "СУТЭК" было рекомендовано провести экспертизу (аудит" стоимости услуг теплоснабжения и предоставить соответствующее заключение в Министерство в срок до 01.04.2018 г. Следовательно, указанная обязанность должна была быть выполнена руководителем ООО "СУТЭК", а не конкурсным управляющим должника Егоровой Л.А.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что при несении экономически обоснованных расходов, не учтенных органом регулирования при установлении для нее регулируемых цен (тарифов), включить такие расходы при установлении регулируемых цен (тарифов) для такой регулируемой организации начиная с периода, следующего за периодом, в котором указанные расходы были документально подтверждены на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности.

Егорова Л.А., как следует из информации размещённой в электронной картотеке арбитражных дел (kad.arbitr.ru), была утверждена конкурсным управляющим ООО "СУТЭК" 09.08.2019 г., тогда когда должник уже не осуществлял хозяйственную деятельность, а последний для него тариф утверждался в декабре 2016года.

Кроме того, конкурсный управляющий Егорова Л.А. не являлась руководителем должника в периоды установления тарифа ООО "СУТЭК", соответственно, не имела возможности подтвердить и учесть такие затраты в составе тарифов (последний тариф для ООО "СУТЭК" установлен приказом Министерства развития конкуренции и экономики Ульяновской области 19 декабря 2016 г. N 06-523).

Также, материалами дела достоверно подтверждается факт того, что у конкурсного управляющего Егоровой Л.А. отсутствовали документы, документально подтверждающие расходы, понесенные в прошлые периоды регулирования, которые не были учтены при установлении тарифа в соответствующий период, расходы производство, передачу и сбыт тепловой энергии (мощности), теплоносителя, сведения о потребителях, сведения о фактических объемах выработанной и поставленной теплоэнергии, а также о потерях тепловой энергии, по периодам, фактические расходы на содержание, техническое обслуживание и ремонт тепло-газового оборудования котельной по периодам, в связи с не передачей их бывшими руководителями должника.

Также, из совокупности установленных обстоятельств следует, что у должника отсутствовало право обратиться за выделением субсидий в рамках Постановления Правительства Ульяновской области N 577-П от 17.11.2015 г. "Об утверждении порядка предоставления субсидий из областного бюджета Ульяновской области организациям коммунального комплекса в целях возмещения затрат, связанных с потреблением природного газа" (далее - "Порядок"), так как на момент открытия конкурсного производства ООО "СУТЭК" не отвечал требованиям, предъявляемым к организациям-соискателям субсидии, указанным в п. 4 этого Порядка.

Вся представленная в материалы дела деловая переписка (представленная как со стороны ООО "Компания "Курс", так и со стороны конкурсного управляющего), судебная практика по делу N А72-14622/2019, А72-2916/2020 подтверждает, что из бюджета Ульяновской области в рамках Соглашения о реструктуризации задолженности теплоснабжающих организаций Ульяновской области N 10-001/17/191- ДП от 29.12.2017, в том числе задолженности ООО "СУТЭК" предусматривалось выделение денежных средств ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" в счет погашения задолженности ТСО за потребленный газ. Предприятия - теплоснабжающие организации не являлись участниками данного соглашения, данное Соглашение по своему содержанию не относится и к договору в пользу третьего лица (статья 430 ГК РФ), поскольку по условиям Соглашения должник (Правительство Ульяновской области) обязался производить исполнение именно кредитору (ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск"), а не третьему лицу (какой-либо ТСО), в связи с чем третье лицо (ТСО) не вправе требовать от Правительства Ульяновской области исполнения обязательства перечисления задолженности за газ в свою пользу. По указанному Соглашению денежные средства на погашение задолженности теплоснабжающих организаций Ульяновской области перед ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" должны поступать из областного бюджета непосредственно на счет ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск", минуя должников, в том числе минуя ООО "СУТЭК".

Исходя из вышеизложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения жалобы ООО "Компания "Курс" в части признания незаконным бездействия конкурсного управляющего выразившегося в не взыскании выпадающих доходов за 2016-2017 г.г.

Также, с учётом установленных обстоятельств, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для признания незаконным бездействия конкурсного управляющего должника выразившегося в не привлечении контролирующего должника лица - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60% доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности, так как определением Арбитражного суда Ульяновской области от 12.07.2021 г. по делу N А72-17128-20/2018 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего должника об уточнении заявленных требований, к участию в арбитражном процессе по рассмотрению заявления конкурсного управляющего должника о привлечении лиц, контролирующих должника к субсидиарной ответственности в качестве соответчика привлечен Бероев Эльбрус Андреевич.

В своём жалобе, с учётом принятых судом первой инстанции уточнений, ООО "Компания "Курс" просило признать незаконным бездействие конкурсного управляющего выразившиеся в проведении инвентаризации имущества должника, которые выразилось в необоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС".

С учётом установленных в рамках настоящего обособленного спора обстоятельств, в том числе с учётом истребованного судом апелляционной инстанции регистрационного дела из ФНС России в отношении ООО "ИКС", суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы в указанной части, исходя из следующего.

Согласно регистрационного дела уставной капитал ООО "ИКС" - 10 000 руб.

24.12.2015 г. был увеличен уставной капитал ООО "ИКС" до 19 427 673 руб. путём внесения взносов имуществом на 14 928 211 руб. по рыночным ценам и нематериальными активами в размере 4 489 462 руб.

Совокупностью представленных письменных пояснений и доказательств судом апелляционной инстанции установлено, что имущество которое передавалось от ООО "СУТЭК" в адрес ООО "ИКС" в собственности должника зарегистрировано не было. Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что ни из материалов регистрационного дела в отношении ОО "ИКС", ни из материалов дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СУТЭК", не подтверждается факт того, что какое-либо имущество действительно передавалось от ООО "СУТЭК" в адрес ООО "ИКС" для увеличения размера уставного капитала.

Представленные ООО "Компания "Курс" световые копии актов о приеме-передаче объекта основных средств по форме N ОС-1 от 30.12.2015 г., в отсутствие оригиналов, а также в отсутствии доказательств того каким образом были получены указанные копии, не принимаются судом апелляционной инстанции в качестве надлежащих доказательств.

У конкурсного управляющего оригиналы актов приема-передачи объектов основных средств, которые приобщило ООО "Компания "Курс" отсутствуют, также акты приема-передачи отсутствуют в регистрационном деле ООО "ИКС, которое представило ФНС России в материалы дела.

Также, суд апелляционной инстанции отмечает, что ООО "Компания "Курс" как при рассмотрении настоящего обособленного спора в суде первой инстанции, так и в суде апелляционной инстанции, в нарушение положений ст. 65 АПК РФ, не представило относимых и допустимых доказательств в подтверждение своих доводов о том, что должник передал ООО "ИКС" имущество которое было в его собственности с целью увеличения размера уставного капитала ООО "ИКС", как и не представило доказательств обладания должником имущество которое было передано ООО "ИКС".

Кроме того, как установлено судом апелляционной инстанции 02.09.2011 между Муниципальным образованием "Ульяновский район" в лице Муниципального учреждения "Комитет по управлению муниципальным имуществом и земельным отношениям МО "Ульяновский район" (Концедент) и Закрытым акционерным обществом "Барс" (Концессионер) заключено концессионное соглашение в отношении объектов по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии (Соглашение).

В соответствии с п.1 Соглашения Концессионер обязуется за свой счет реконструировать недвижимое имущество, состав и описание которого приведены в разделе II Соглашения (объект Соглашения), право собственности на которое принадлежит Концеденту, и осуществлять деятельность по производству, передаче и распределению тепловой и электрической энергии с использованием объекта Соглашения.

Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный настоящим Соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно п. 2 Соглашения объектом Соглашения являются:

котельная (р.п. Ишеевка, ул.Гагарина,24);

котельная (р.п.Ишеевка, ул.Ульяновска, 1П);

незавершенное строительством здание локальной котельной (р.п.Ишеевка, ул.Мира, 24К);

котельная ТКУ-2000-В (р.п.Ишеевка, ул.Новокомбинатовская, 41Ж);

котельная в с.Ивановка (с.Ивановка, ул.Школьная, 25),

со всем находящимся в них оборудованием и имуществом (котлы, насосы, двигатели и т.д.), а также все относящиеся к ним водозаборы с насосным и энергетическим оборудованием, теплотрассы со всем относящимся к ним оборудованием согласно приложению N 2 к настоящему Соглашению, а также земельные участки, на которых располагаются или будут располагаться объекты настоящего Соглашения.

Концедент обязуется передать Концессионеру, а Концессионер обязуется принять объекты, указанные в п.2 Соглашения, а также права владения и пользования ими не позднее 10 календарных дней с даты подписания настоящего соглашения.

Указанным пунктом также предусмотрено, что стороны Соглашения обязуются осуществить действия, необходимые для государственной регистрации права собственности Концедента на объект Соглашения, а также прав Концессионера на владение и пользование объектом соглашения.

Обязанность Концедента по передаче объектов, указанных в п.2 Соглашения считается исполненной после принятия объекта Концессионером и подписания Сторонами акта приема-передачи.

Согласно п.7 Соглашения Концессионер обязан реконструировать объекты Соглашения и ввести их в эксплуатацию в срок до 01.01.2015 (п.53 Концессионного соглашения), за исключением объектов, в отношении которых завершение реконструкции и сдача в эксплуатацию предусмотрена в срок до 01.03.2012.

Концессионер обязуется осуществить инвестирование денежных средств в реконструкцию объектов в общем объеме не менее 99 100 000 руб. 00 коп., в том числе в срок до 01.03.2012 завершить реконструкцию и сдать в эксплуатацию за счет привлечения инвестиций в объеме не менее 30 000 000 рублей следующие объекты:

котельная (р.п. Ишеевка, ул.Гагарина,24);

котельная в с.Ивановка (с.Ивановка, ул.Школьная, 25).

Порядок предоставления земельных участков Концессионеру предусмотрен разделом IV Соглашения, который предусматривает передачу земельных участков, не которых располагаются или будут располагаться объекты соглашения, в течение 35 рабочих дней с даты подписания настоящего Соглашения.

Концессионер вправе, с согласия Концедента передать объект соглашения в пользование третьим лицам на срок не превышающий срока действия настоящего Соглашения, при условии соблюдения концессионером обязательств, предусмотренных настоящим Соглашением (п.31 Соглашения).

Пунктом 52 установлено, что Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует 49 лет, до 03.09.2060 года.

Пунктами 53, 54 установлены сроки реконструкции и ввода в эксплуатацию объектов Соглашения, замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования до 01.01.2015.

Срок эксплуатации Концессионером объекта Соглашения составляет с 02.09.2011 по 02.09.2060 (п.55 Соглашения).

В соответствии с п.58 Концессионер обязан уплачивать Концеденту плату в размере 5% от прибыли, получаемой от работы объекта соглашения.

Согласно п.95 Соглашение может быть расторгнуто досрочно по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условия настоящего соглашения.

Концедент передал котельные, указанные в п.2 Соглашения, со всем находящимся в них оборудованием и имуществом, состав, описание, технико-экономические показателя, документы, относящиеся к переданным объектам.

В соответствии с ч.15 ст.3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115 "О концессионных соглашениях" предусматривает, что права владения и пользования концессионера недвижимым имуществом, входящим в состав объекта концессионного соглашения, недвижимым имуществом, предоставленным концессионеру в соответствии с частью 9 настоящей статьи, подлежат государственной регистрации в качестве обременения права собственности концедента.

Концессионное соглашение от 02.09.2011 зарегистрировано в Управлении Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Ульяновской области.

26.04.2013 Муниципальным образованием "Ульяновский район" в лице Муниципального учреждения Администрации муниципального образования "Ульяновский район" Ульяновской области и ЗАО "Барс" подписана новая редакция концессионного соглашения.

Согласно п.2 ст.164 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, предусматривающая изменение условий зарегистрированной сделки, подлежит государственной регистрации. Новая редакция концессионного соглашения от 26.04.2013 в Управлении Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Ульяновской области не зарегистрирована, в связи, с чем данное соглашение является незаключенным.

Между ЗАО "Барс" (Арендатор) и Обществом с ограниченной ответственностью "Средневолжская Управляющая Тепло-Энергетическая Компания" (Арендатор) подписан договор аренды N 2 от 20.06.2013, согласно условиям которого ЗАО "Барс"передает, а арендодатель принимает в аренду имущество для осуществления деятельности по производству, передаче и распределению тепловой энергии и горячей воды, сбыт потребителям, а также по производству, передаче и распределению электрической энергии:

котельная (р.п. Ишеевка, ул.Гагарина,24);

котельная (р.п.Ишеевка, ул.Ульяновска, 1П);

незавершенное строительством здание локальной котельной (р.п.Ишеевка, ул.Мира, 24К);

котельная ТКУ-2000-В (р.п.Ишеевка, ул.Новокомбинатовская, 41Ж);

котельная в с.Ивановка (с.Ивановка, ул.Школьная, 25),

со всем находящимся в них оборудованием и имуществом (котлы, насосы, двигатели и т.д.), а также все относящиеся к ним водозаборы с насосным и энергетическим оборудованием, теплотрассы со всем относящимся к ним оборудованием.

Указанный договор аренды предусматривает, что в соответствии с предварительно согласованным с Арендодателем проектом на модернизацию (реконструкцию), должны быть выполнены мероприятия по переустройству имущества, передаваемого по данному договору аренды, на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, по изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.

В соответствии с п. 1.3. Имущество передается с 01.07.2013 по 02.09.2060.

Договор аренды государственную регистрацию не проходил.

На основании ч.2 ст.651 Гражданского кодекса Российской Федерации договор аренды N 2 от 20.06.2013 является незаключенным, поскольку предусматривает передачу недвижимого имущества на срок более одного года.

В соответствии с ч.1 ст.3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (в редакции, действовавшей на дату заключению Соглашения) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 3 указанной статьи Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.

Таким образом, имеющие в материалах дела договоры подряда с ООО "Компания "Курс" и т.д., приложенные к отчетам об оценке подтверждают факт осуществления ООО "Компания "Курс" реконструкции и модернизации объектов муниципальной собственности Ульяновского района, более того в силу с ч.1 ст.3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" право собственности принадлежит или будет принадлежат концеденту, в данном случае МО "Ульяновский район", а не за ООО "СУТЭК", как утверждает в своих пояснениях ООО "Компания "Курс".

Более того, в силу ч. 6 ст. 3 ФЗ "О концессионных соглашениях" передача концессионером в залог объекта концессионного соглашения или его отчуждение не допускается.

Таким образом, бывшие руководители ООО "СУТЭК" внесли в качестве вклада в уставный капитал имущество относящееся и неразрывно связанное с объектами концессионного соглашения от 02.09.2011 г., что недопустимо и противоречит нормам Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях".

Исходя из вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы в части признания незаконным бездействия конкурсного управляющего должника при проведении инвентаризации имущества должника, которое выразилось в необоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС".

Принимая во внимание вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Ульяновской области от 01 июля 2022 года по делу N А72-17128/2018 подлежит частичной отмене с принятием в отменной части нового судебного акта.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 01 июля 2022 года по делу N А72-17128/2018 отменить в части признания незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" (ИНН 7321318567, ОГРН 1127321000993) Егоровой Людмилы Александровны, члена Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица", выразившееся:

- в не взыскании выпадающих доходов за 2016-2017 г.г.;

- в не привлечении контролирующего должника лица - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60% доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности;

- в бездействии при проведении инвентаризации имущества должника, которые выразилось в необоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС".

В отмененной части принять новый судебный акт.

Отказать в удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью "Компания "Курс" о признании незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Средневолжская управляющая тепло-энергетическая компания" (ИНН 7321318567, ОГРН 1127321000993) Егоровой Людмилы Александровны, члена Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "Северная столица", выразившееся:

- в не взыскании выпадающих доходов за 2016-2017 г.г.;

- в не привлечении контролирующего должника лица - его учредителя Бероева Эльбруса Андреевича, обладающего 60% доли в уставном капитале общества, к субсидиарной ответственности;

- в бездействии при проведении инвентаризации имущества должника, которые выразилось в необоснованном не включении имущества переданного в Уставный капитал дочерней компании ООО "ИКС".

В остальной части определение Арбитражного суда Ульяновской области от 01 июля 2022 года по делу N А72-17128/2018 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Н.А. Мальцев Г.О. Попова