Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2023 г. N 07АП-7678/21 по делу N А03-5121/2021

город Томск

10 февраля 2023 г.

Дело N А03-5121/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей Иванова О.А.,

Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гальчук М.М., рассмотрел апелляционную жалобу УФНС России по Алтайскому краю (N 07АП-7678/21 (11)) на определение от 19.12.2022 Арбитражного суда Алтайского края (судья - Крамер О.А.) по делу N А03-5121/2021 о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Дорожно-строительное управление N 1" (ИНН 2226008365, ОГРН 1022200553968) по заявлению внешнего управляющего должником Парфёненко Алексея Сергеевича о разрешении разногласий с ФНС России об изменении календарной очередности текущих требований кредиторов второй очереди должника.

Суд

УСТАНОВИЛ:

определением от 05.04.2022 (резолютивная часть от 31.03.2022) Арбитражный суд Алтайского края ввел процедуру внешнего управления в отношении ОАО "ДСУ-1". Внешним управляющим должником утвержден Парфененко Алексей Сергеевич.

Определением от 18.12.2022 принято к производству заявление конкурсного управляющего Парфененко А.С., в котором он (с учетом уточнения) просил:

- изменить календарную очередность погашения требований второй очереди текущих платежей по оплате заработной платы работников должника и по оплате текущих налогов, сборов должника;

- определить очередность удовлетворения требований ФНС России об уплате страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации на обязательное пенсионное страхование, возникших с даты возбуждения дела о банкротстве А03-5121/2021, после полного удостоверения требований работников должника по заработной плате за период за период с августа 2022 года по дату завершения процедуры внешнего управления.

Определением от 19.12.2022 (резолютивная часть от 16.12.2022) Арбитражный суд Алтайского края изменил календарную очередность погашения текущих требований кредиторов второй очереди ОАО "ДСУ N 1", установив, что задолженность по уплате НДФЛ и по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, возникшая после возбуждения дела о банкротстве, подлежит погашению во вторую очередь удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам после полного удовлетворения требований работников по заработной плате за период с августа 2022 года до рассмотрения судом вопроса об утверждении плана внешнего управления.

Не согласившись с вынесенным определением, ОАО "ДСУ N 1" просит его отменить и отказать внешнему управляющему, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств по делу, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что судом нарушена очередность удовлетворения требований по текущим платежам. Задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование подлежит удовлетворению в режиме второй очереди удовлетворения требований по текущим платежам. Неправомерно установление приоритета применительно к выплатам заработной платы в разрыве от сумм по налоговым обязательствам. Сумма НДФЛ должна перечисляться одновременно с выплатой заработной платы в режиме второй очереди текущих платежей.

Лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление внешнего управляющего, исходил из того, что своевременная оплата труда работников организации является необходимыми и приоритетными расходами, а изменение календарной очередности погашения текущих требований второй очереди кредиторов должника необходимо, исходя из целей соответствующей процедуры банкротства, в том числе, для предотвращения увольнения работников должника

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев обособленный спор и оценив представленные в дело доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, пришел следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), пункту 1 статьи 223 АПК РФ, дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

По результатам рассмотрения указанных заявлений, ходатайств и жалоб арбитражным судом выносится определение.

Давая оценку доводам апелляционной жалобы о нарушении очередности оплаты текущих платежей вследствие удовлетворения заявления внешнего управляющего, судебная коллегия исходит из следующего.

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2017) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017) разъяснено, что в случае недостаточности имеющихся у должника денежных средств для погашения всей текущей задолженности, относящейся ко второй очереди удовлетворения, расчеты с кредиторами согласно абзацу седьмому пункту 2 статьи 134 Закона о банкротстве производятся в порядке календарной очередности.

Вопрос об изменении календарной очередности погашения текущих требований кредиторов второй очереди удовлетворения (о приоритетном погашении требований по заработной плате) может быть разрешен судом, рассматривающим дело о банкротстве, с учетом сохраняющих свою силу разъяснений, содержащихся в абзаце третьем пункта 40.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)".

С учетом правовой позиции, содержащейся в пункте 18 Обзора ВС РФ от 20.12.2016, а также требований статьи 65 АПК РФ, учитывая обязанность арбитражного управляющего действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, суд вправе признать законным отступление от очередности исполнения текущих обязательств, предусмотренной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, в случае представления должником достаточных доказательств того, что:

- необходимость отступления от очередности исполнения текущих обязательств, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, обусловлена исключительными обстоятельствами рассматриваемого дела о банкротстве (в случае не отступления от очередности возникает вероятность техногенной и (или) экологической катастрофы, прекращения эксплуатации объектов, используемых для обеспечения социально значимых объектов, необходимых для жизнеобеспечения граждан, и т.п., с учетом положений пункта 6 статьи 129, абзаца второго пункта 1 статьи 134 Закона о банкротстве) и (или) неразрывно связана с обеспечением сохранности имущества должника;

- отступление от очередности в данном исключительном случае носит временный характер и обусловлено отсутствием необходимого размера денежных средств для исполнения обязанностей в календарной очередности, а также отсутствием вероятности поступления денежных средств в конкурсную массу в предстоящий период, в течение которого арбитражным управляющим предлагается отступить от установленной пунктом 2 статьи 134 Законом о банкротстве очередности исполнения текущих обязательств.

При этом, временные рамки и длительность периода, на который необходимо отступление от очередности, рассчитаны и доказательно обоснованы; имеется возможность восстановления очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, в дальнейшем; отсутствует факт причинения убытков добросовестным кредиторам должника.

Как следует из материалов дела, уполномоченный орган уведомил внешнего управляющего о наличии у ОАО "ДСУ N 1" по состоянию на 11.07.2022 задолженности по текущим обязательным платежам в размере 4 400 688,98 рублей, в том числе задолженность подлежащая удовлетворению в режиме второй очереди, в размере 1 414 261,64 рубль.

Задолженность по второй очереди по состоянию на 09.12.2022 составляет 2 665 961,19 рубль, из которых: по страховым взносам на ОПС в размере 806 020,43 рубля основной долг и 124 708, 17 рублей пени по нему, НДФЛ в размере 1 859 940, 76 рублей основного долга, 171 278, 69 рублей пени по нему, 15 237, 20 рублей штраф, по страховым взносам по дополнительному тарифу за застрахованных лиц, занятых на соответствующих видах работы в размере 359, 26 рублей.

Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.

Как следует из разъяснений высшей судебной инстанции, приведенных в абзаце 4 пункта 3.1 и пункте 3.2 постановления Конституционного суда Российской Федерации от 10.07.2007 N 9-П, право застрахованных лиц, работающих по трудовому договору, на получение трудовой пенсии обеспечивается уплатой страхователями в их пользу страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации.

Такие платежи, как отмечается в постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 24.02.98 N 7-П, являются обязательной составной частью расходов по найму рабочей силы и материальной гарантией предоставления застрахованным лицам надлежащего страхового обеспечения.

Своевременная и полная уплата страхователями страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации - необходимое условие реализации в обязательном пенсионном страховании названных принципов, прежде всего устойчивости и автономности его финансовой системы, а также принципа солидарности, в том числе, в несении бремени установленных законом обязательных расходов на осуществление обязательного пенсионного страхования; это правило призвано обеспечивать нормальное функционирование финансового механизма обязательного пенсионного страхования и, в конечном счете - выплату трудовых пенсий застрахованным лицам в размере, предусмотренном законом и адекватном результатам их труда.

Вместе с тем, в абзацах 1 и 5 пункта 14 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного суда Российской Федерации 20.12.2016, изложена правовая позиция, согласно которой, требование об уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование подлежит удовлетворению в режиме, установленном для удовлетворения требований о выплате заработной платы.

Таким образом, имеющаяся у должника задолженность по заработной плате и отчислениям в бюджет НДФЛ и взносов на обязательное пенсионное страхование относится ко второй очереди текущих требований кредиторов должника.

В обоснование своего требования внешний управляющий должника сослался на то, что регулярность и своевременность выплаты заработной платы должником, гарантирует последнему сохранение штата сотрудников, исполнение ими договоров субподряда и аренды и получения оплат по данным договорам.

Статьей 21 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) гарантировано право работника на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

В статье 22 ТК РФ установлена обязанность работодателя обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности, выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с указанным кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

Увеличение срока выплаты задолженности по заработной плате приведет к увеличению размера текущих обязательств должника, поскольку, в силу статьи 236 ТК РФ, на должника ляжет бремя выплаты работникам компенсации, в размере не менее 1/150 действующей ключевой ставки Банка России от невыплаченных сумм за каждый день задержки по день фактического расчета, что, в свою очередь, приведет к неизбежному уменьшению конкурсной массы и нарушению прав других кредиторов, что не отвечает целям процедуры банкротства.

Кроме того, Федеральным законом от 01.05.2012 N 39-ФЗ Российская Федерация ратифицировала Конвенцию N 173 Международной организации труда "О защите требований трудящихся в случае неплатежеспособности предпринимателя" (далее - Конвенция N 173), принятую в Женеве 23.06.1992 на 79-ой сессии Генеральной конференции МОТ, которая вступила в силу для Российской Федерации с 20.08.2013.

В соответствии со статьей 3 Конвенции N 173, каждое государство - член, ратифицирующее указанную конвенцию, принимает либо обязательства, вытекающие из раздела II, предусматривающего защиту требований трудящихся посредством привилегии, либо обязательства, вытекающие из раздела III, предусматривающего защиту требований трудящихся с помощью гарантийных учреждений, или обязательства, вытекающие из обоих разделов. Выбор указывается в декларации, сопровождающей ратификацию.

В силу статьи 8 конвенции N 173, национальное законодательство или регламенты предоставляют требованиям трудящихся более высокий приоритет по сравнению с большинством других привилегированных требований, и в частности с требованиями государства и системы социального обеспечения.

Таким образом, с учетом действия положений конвенции N 173, требования работников по оплате труда в составе второй очереди имеют привилегию перед требованиями государства и системы социального обеспечения, в том числе по уплате НДФЛ и взносов на обязательное пенсионное страхование.

Несмотря на то, что задачами арбитражного управляющего в процедуре конкурсного производства являются последовательные мероприятия по формированию конкурсной массы путем выявления и реализации имущества (активов) должника для расчетов с кредиторами, запрета на осуществление должником-банкротом хозяйственной деятельности Закон о банкротстве не содержит.

Действуя разумно и добросовестно в интересах должника и кредиторов, конкурсный управляющий в силу имеющихся у него полномочий и компетенции должен определить стратегию конкурсного производства в отношении должника, в том числе, целесообразность дальнейшего функционирования хозяйствующего субъекта, учитывая, в частности, исключение возможности необоснованного простоя имущества, которое может приносить доход в период осуществления мероприятий по его оценке, подготовке к реализации, наличие объективных предпосылок к продаже предприятия как единого имущественного комплекса либо осуществления процедуры замещения активов и т.п.

В любом случае, срок, в течение которого может сохраняться производственная деятельности должника, должен соотносится с периодом времени, необходимым и достаточным для выполнения эффективным арбитражным управляющим всех предусмотренных законом процедур, направленных на отчуждение принадлежащих должнику объектов в целях проведения расчетов с кредиторами.

В данном случае должник находится в процедуре внешнего управления, которая имеет целью восстановление платежеспособности должника.

Количество сотрудником предприятия сократилось на 20 человек, а задолженность перед работниками, в том числе перед уволенными, сократилась практически вдвое (ранее было 68 действующих и 12 уволенных сотрудников, в настоящее время- 48 действующих и 10 уволенных). За период с августа по ноябрь 2022 года было уволено 20 сотрудников, размер текущей задолженности по зарплате в составе второй текущей очереди сократился, предприятие продолжает исполнять текущие обязательства по контрактам.

Определением от 22.08.2022, оставленным без изменения Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2022, суд изменил календарную очередность погашения текущих требований кредиторов второй очереди ОАО "ДСУ N 1", установив, что задолженность по уплате НДФЛ и по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, возникшая после возбуждения дела о банкротстве, подлежит погашению во вторую очередь удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам после полного удовлетворения требований работников по заработной плате в размере 3 381 874,82 рубля за период с 01.06.2022 по 15.08.2022.

ОАО "ДСУ-1" является социально значимым предприятием в г. Бийске Администрация г. Бийск проявляет заинтересованность в продолжении деятельности общества, в восстановлении платежеспособности и стабильной финансово-хозяйственной деятельности.

При рассмотрении промежуточного отчета управляющим было отмечено, что планируется заключение контракта на строительство транспортной развязки на пересечении со Змеиногорским и Южный трактами в г.Барнауле (должник будет выступать субподрядчиком), за счет которого имеется потенциальная возможность погашения требований кредиторов и восстановления платежеспособности должника.

Как следует из письма КГКУ "Алтайавтодор" от 05.12.2022 готовится аукционная документация для проведения конкурсных процедур, начальная максимальная цена контракта составит порядка 3,2 млрд.рублей.

Также имеется реальная дебиторская задолженность более 6 млн. рублей, что подтверждается актами сверки. Внешний управляющий указал, что подписаны КС-2, ожидается поступление денежных средств от дебиторов.

Также в материалы дела представлено письмо ООО "Региональная строительная компания" от 30.11.2022 N 11/22-2337, о готовности ООО "Региональная строительная компания" привлечения для выполнения субподрядных работ ОАО "ДСУ-1" на объектах Алтайского края и ДФО. Предварительный перечень работ на общую сумму 540 232 249,60 рублей.

Невыплата заработной платы создает риск массового увольнения работников, остановки финансово-хозяйственной деятельности ОАО "ДСУ N 1", невозможности выхода из имущественного кризиса и, как следствие, отрицательным результатам процедуры внешнего управления.

Регулярность и своевременность выплаты заработной платы должником, гарантирует последнему сохранение штата сотрудников, исполнение ими договоров субподряда и получение оплат по данным договорам.

Выплата текущей заработной платы для должника направлена на предотвращение остановки деятельности ОАО "ДСУ N 1" в процедуре внешнего управления и выхода предприятия из состояния имущественного кризиса.

В соответствии с частью 3 статьи 37 Конституции РФ каждый имеет право на вознаграждение за труд, без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.

Согласно статье 21 ТК РФ работник имеет право на своевременную и в полном объёме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

Согласно статье 11 Конвенции Международной организации "Относительно защиты заработной платы" N 95 (принята в г. Женева 01.07.1949) заработная плата работникам при банкротстве предприятия должна выплачиваться на привилегированных условиях и в полном объеме.

Управляющий в полной мере несёт ответственность за надлежащее оформление трудовых отношений, учёт рабочего времени, сохранение штатных единиц, приём и увольнение работников, за расходование конкурсной массы на удовлетворение в установленном порядке реальных требований кредиторов.

Таким образом, отступление от очередности погашения требований кредиторов по текущим платежам второй очереди является вынужденной социально - значимой мерой, соответствующей целям конкурсного производства, носит временный характер (с 01.06.2022 по 15.08.2022), имеется возможность восстановления установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве очередности в дальнейшем и отсутствует нарушение прав налогового органа ввиду возможного причинения ему убытков, поскольку, как уже было указано, возможность погашения текущих требований по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование и НДФЛ не утрачена.

Поэтому суд первой инстанции обосновано пришел к выводу о возможности изменить календарную очередность погашения текущих требований кредиторов второй очереди и установлении приоритета в погашении требований кредиторов второй очереди текущих платежей по выплате заработной платы работников должника перед требованиями уполномоченного органа по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование и НДФЛ.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 19.12.2022 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-5121/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу УФНС России по Алтайскому краю - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанное усиленными квалифицированными электронными подписями судей, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

О.А. Иванов Н.Н. Фролова