Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2023 г. N 09АП-15550/23 по делу N А40-63854/2021

г. Москва

12 апреля 2023 г.

Дело N А40-63854/21

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.В. Захаровой,

судей В.В. Валюшкиной, Е.А. Ким,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лариной А.Е.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01 февраля 2023 года по делу N А40-63854/21,

по исковому заявлению Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Холдинг" (ОГРН: 1047101121891, ИНН: 7107079937)

третье лицо: Публичное акционерное общество "Россети Московский регион"

о взыскании задолженности;

при участии в судебном заседании:

от истца: Карташов Р.А. по доверенности от 21.11.2022 г.,

от ответчика: Батуева С.Ю. генеральный директор на основании решения N 30 от 12.02.2021 г.,

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Холдинг" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере стоимости безучетного потребления электрической энергии в размере 5 018 990 руб. 70 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.12.2021 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2022 решение по делу N А40-63854/21 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30.06.2022 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2022 отменены, дело N А40-63854/21 направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Публичное акционерное общество "Россети Московский регион".

При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы истец указал, что суд вынес решение без учета и выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дела, не принял во внимание доказанность имеющих значение для дела обстоятельств, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

От ответчика поступил отзыв, в котором он против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явилось, в связи с чем, жалоба рассмотрена без его участия в порядке, установленном статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, иск удовлетворить.

Представитель ответчика возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, с учетом указаний суда кассационной инстанции, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2023 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 27.01.2020 в ходе проведения проверки состояния объектов электросетевого хозяйства работниками ПАО "Россети Московский регион" (сетевая организация) был установлен факт безучетного потребления электроэнергии, а именно: отсутствие пломб на трансформаторах тока прибора учета N 28776090, расположенного в пределах границы эксплуатационной ответственности ответчика, установленной заключенным между АО "Мосэнергосбыт" и ООО "Холдинг" (потребитель) Договором энергоснабжения N 14702604 от 29.12.2006.

Данные нарушения были зафиксированы в акте проверки узла учета N 009813 от 27.01.2020, при этом в графе "заключение" проверяющим было предписано подготовить трансформатор тока для опломбирования.

При проведении проверки принимал участие и обеспечивал доступ к приборам учета представитель ответчика Кудрявцев А.В. по доверенности от 15.01.2020, который от имени потребителя подписал без возражений Акт проверки узла учета электроэнергии от 27.01.2020.

12.02.2020 в адрес потребителя было направлено извещение N СЭС/64 от 06.02.2020 о времени и месте составления акта безучетного потребления.

По факту обнаружения безучетного потребления, при участии представителя потребителя Кудрявцева А.В. был составлен Акт N 006853/ДМСЭС-Ю от 18.02.2020 о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом, в отношении ответчика произведен расчет объема и стоимости безучетного потребления и на основании полученных данных выставлен счет.

20.02.2020 во исполнение предписания, составленного в заключении по акту проверки от 27.01.2020, сетевой организацией была проведена повторная проверка узла учета потребителя, по результатам которой в Акте о безучетном потреблении от 26.02.2020 N 006854/ДМ-СЭС-Ю было подтверждено безучетное потребление ответчиком электрической энергии, при этом в ходе проведения проверки проверяющим были опломбированы приборы учета потребителя, о чем в заключении к акту проверки узла учета от 20.02.2020 N 009926 были сделаны соответствующие записи.

С учетом произведенных ответчиком оплат по Договору, в адрес потребителя была направлена повторная претензия от 29.12.2020 N МЭС/ИП/41/4016 с требованием об оплате задолженности за потребленную в период с 08.03.2019 по 27.01.2020 электроэнергию в размере 5 018 990 руб. 70 коп.

В связи с отсутствием добровольной оплаты ответчиком выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии, истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно п. 167 Основных положений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (Далее - "Основные положения") субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861 (далее - Правила N 861) энергопринимающими устройствами потребителей являются находящиеся у потребителя аппараты, агрегаты, механизмы, устройства и иное оборудование (или их комплекс), предназначенные для преобразования электрической энергии в другой вид энергии в целях использования (потребления) и имеющие между собой электрические связи.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учетам измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно п. 4.20 Договора Абонент обязан обеспечивать сохранность и целостность расположенных в границах балансовой принадлежности его энергопринимающих устройств приборов учета, измерительных комлексов, систем учета, контроля и управления электропотреблением (включая их технические, программные и иные компоненты), пломб и (или) знаков визуального контроля, а также воздушных и кабельных линий.

В соответствии с абзацем 4 пункта 139 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии -собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно абзацу 2 п. 139 Основных положений N 442 собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

Согласно абз 4 п. 81 Основных положений N 442 стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

В соответствии с п. 1 ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуется не только в результате активных действий потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить:

- содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов;

- своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования;

- подбор электротехнического и электротехнологического персонала;

- обучение проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала;

- надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

На потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета.

Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и сообщению о его неисправности, может привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучётное потребление.

Таким образом, положениями действующего в сфере электроэнергетики законодательства именно на потребителя, являющегося владельцем и пользователем приборов учета, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, установленной положениями договора энергоснабжения, возложена обязанность поддерживать приборы учета в надлежащем техническом состоянии, включая проведение периодического технического обслуживания, по итогам проведения которого специалистом производится опломбирование приборов на период до проведения следующей технической проверки.

При этом контроль за надлежащим исполнением абонентом обязательств по поддерживанию приборов учета в надлежащем техническом состоянии обеспечивается надлежащим исполнением энергоснабжающей организацией своей обязанности по опломбированию приборов учета (пункт 2.11.18 Правил N 6).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что истцом не доказан факт наличия у ответчика безучетного потребления электроэнергии по спорному измерительному комплексу, поскольку МЭС не представлено достоверных доказательств опломбирования трансформаторов тока при вводе узла учета в эксплуатацию, при этом прибор учета находится в исправном состоянии и опломбирован, а неизвещение сетевой и энергосбытовой организаций об отсутствии на трансформаторах тока контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля не может быть квалифицировано как безучетное потребление электрической энергии, суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы истца подлежат отклонению по следующим основаниям.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 006854/ДМ-СЭС-Ю от 26.02.2020 составлен на основании Акта проверки узла учета N 009813 от 27.01.2020, где проверкой было установлено, что не опломбированы трансформаторы тока.

При этом в состав безучетного потребления входит не отсутствие пломб на системе учета, а их нарушение (повреждение), то есть подлежит установлению факт, что такие пломбы сетевой организацией ранее были установлены на системе учета, при этом установка пломб не входит в компетенцию потребителя.

Как следует из материалов дела, трансформаторы тока не были ранее опломбированы электроснабжающей организацией.

При этом истец считает, что только Акт проверки от 07.03.2017 (т. 1 л.д. 24-25) обладает юридическим значением для разрешения спора, так как именно от него идет расчет обязательств, возникающих у ответчика, однако данный Акт составлен и подписан лишь представителями АО "Мосэнергосбыт" без участия потребителя.

В соответствии с порядком, установленным Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 и п. 4.2.6. Договора энергоснабжения N 14702604 от 29.12.2006, который обязывает проводить на объектах Абонента в присутствии его представителей работы, связанные с поверкой, калибровкой, программированием, пломбированием средств измерений (т. 1 л.д. 18).

Истец в качестве доказательств опломбирования, представил в материалы дела:

- акт допуска прибора в эксплуатацию от 13.01.2017, N 145-М (т. 1 л.д. 37-39), составленный в одностороннем порядке мастером сетевой организации Цыбуковым Р.Ю.;

- акт проверки узла учета от 13.01.2017 N 145-М (т. 2 л.д. 9-11), подписанный со стороны потребителя неустановленным лицом;

- акт проверки N 893 от 13.02.2017 (т.2 л.д. 22-23), подписанный неуполномоченным лицом - Пятых А.В.;

- акт проверки от 07.03.2017 (т. 1 л.д. 24-25), подписанный в одностороннем порядке представителями АО "Мосэнергосбыт".

Также стоит отметить, что в нарушение положений Закона о проведении проверок 1 раз в год, менее чем за два месяца с 13.01.2017 по 07.03.2017 представителями истца было проведено 3 проверки, составлено 4 акта, при этом ни один из них не содержит подписи уполномоченного представителя ответчика.

В акте допуска прибора учета в эксплуатацию N 145 М от 13.01.2017 (т. 1 л.д. 38) на трансформаторах тока указаны три пломбы с одним и тем же номером: 4326532, 4326532, 4326532, что ставит данный факт под сомнение поскольку, каждая пломба должна имеет свой номер.

То есть, согласно этому акту, одна пломба установлена в трех местах, что не представляется возможным.

Так в акте от 07.03.2017 (т. 2 л.д. 24) на трансформаторе тока указан уже другой (единственный) номер пломбы: 1010033.

В каком конкретно месте (на какой из трех фаз) установлена эта пломба не указано.

Причем в акте N 893 от 13.02.2017 (т. 2 л.д. 23) та же пломба под N 1010033 указана как установленная на рубильник.

Таким образом, представленные документы содержат противоречивые и не подтвержденные однозначно сведения о времени, месте, количестве и номерах пломб.

При этом документа об установке пломб, подписанного уполномоченными представителями обеих сторон, не имеется.

Истцом ранее самостоятельно было принято решение о признании Акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 006854/ДМ-СЭС-Ю от 26.02.2020 незаконным, что подтверждается следующим.

Согласно абз.4 п. 81 Основных положений N 442 стоимость объема безучегаого потребления включается в расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении.

Однако выставленный в апреле 2020 года счет был отозван.

Акты сверки расчетов за 1, 2 и 3 кварталы подтверждают факт отсутствия начислений по акту о безучетном потреблении (т. 1 л.д. 113-120).

Более того, 21 октября 2020 года АО "Мосэнергосбыт" обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ПАО "Россели Московский регион" о включении в объем потерь электроэнергии на основании актов, составленных ненадлежащим образом.

В числе третьих лиц по делу N А40-200155/2020 привлечен ООО "Холдинг" (т. 1 л.д. 138-139), так как АО "Мосэнергосбыт" считало, что Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 006854/ДМ-СЭС-Ю от 26.02.2020 составлен с нарушением действующего законодательства и не может подтверждать объем оказанных услуг по передаче электрической энергии (т.1 л.д. 135).

Указанные обстоятельства подтверждают вывод о том, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 006854/ДМ-СЭС-Ю от 26.02.2020 был отменен, принявшим его лицом.

При этом только 17 декабря 2020 года ответчик получил счет N Э-04/01-78591 от 30.11.2020 на оплату электроэнергии за ноябрь 2020 года на сумму 5 021 177,31 руб. (т. 1 л.д. 126-128) и уведомление об ограничении режима потребления электрической энергии (т. 1 л.д. 131).

В силу норм Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Кодекса).

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Вместе с тем, при наличии возражений потребителя о том, что при введении в эксплуатацию измерительного комплекса пломба, на отсутствии которой настаивает гарантирующий поставщик или сетевая организация, не устанавливалась, именно сетевая организация и/или гарантирующий поставщик должны представить суду подтверждение выполнения ими нормативных требований к местам установки пломб.

Актом проверки узла учета N 009813 от 27.01.2020, на основании которого принят Акт N006854/ДМ-СЭС-Ю от 26.02.2020 о неучтенном потреблении электрической энергии, установлено, что не опломбированы трансформаторы тока, а также нет указаний на наличия пломб, каких-либо повреждений или срыв пломбы.

Также в акте отсутствуют указания на наличие нарушений схемы подсоединения прибора учета, не зафиксированы способы выявления нарушения в виде неучтенного потребления электроэнергии.

Не установлен факт того, что ответчик применил какой-либо способ вмешательства в работу трансформатора.

При этом само по себе отсутствие пломбы трансформатора тока не повлияло на достоверность учетных показаний измерительного комплекса и опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии.

Следовательно, отсутствуют основания для применения к расчетам между сторонами правил о безучетном потреблении электроэнергии.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01 февраля 2023 года по делу N А40-63854/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.В. Захарова

Судьи

В.В. Валюшкина Е.А. Ким