Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2023 г. N 09АП-11883/23 по делу N А40-227401/2022

г. Москва

12 апреля 2023 г.

Дело N А40-227401/22

Резолютивная часть постановления объявлена 05 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Валиева В.Р.,

судей: Петровой О.О., Сазоновой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем Шайхетдиновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Цепковой Оксаны Леонидовны на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 января 2023 года по делу N А40-227401/22, принятое судьёй Жежелевской О.Ю., по иску Цепковой Оксаны Леонидовны к ООО "ВЕЛНЕТ", третье лицо: Вайнер Ольга Павловна о понуждении провести внеочередное общее собрание

при участии в судебном заседании:

от истца - Шагеева В.Т. по доверенности от 14.09.2022 N 77АД0350031;

от ответчика - не явился, извещен;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Цепкова Оксана Леонидовна обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "ВЕЛНЕТ" об обязании Общество с ограниченной ответственностью "Велнет" (ИНН: 7731278205 ) в срок не позднее 30 (тридцати) дней с даты вступления в силу судебного акта созвать в форме совместного присутствия, в нотариальной палате нотариуса Филатовой Светланы Викторовны, по адресу: г.Москва, Лялин переулок д.5, стр.3, внеочередное общее собрание участников со следующей повесткой дня: 1) Утверждение новой редакции Устава ООО "Велнет", в соответствии с действующим законодательством; 2) Проведение аудиторской проверки ООО "Велнет"; 3) Проведении инвентаризации; 4) Предоставление бухгалтерской и финансовой документации Общества, а также сведений о первичной отчетности Общества (за период с 2019-2022 гг.); 5) Предоставление документов лицензиошю-разрешителыгого характера, касающихся деятельности Общества; 6) Предоставление судебных актов и иных решений государственных органов и предписаний касающихся деятельности Общества (за период с 2019-2022 гг.); 7) Предоставление документов, подтверждающих право собственности Общества на имущество, объекты интеллектуальной собственности, а также иные имущественные права (аренда, пользование) - за период с 2019-2022 г., возложении обязанности по подготовке, созыву и проведению внеочередного общего собрания участников на генерального директора ООО "Велнет" - Милову Елену Владимировну, со всеми полномочиями, необходимыми для подготовки, созыва и проведения внеочередного общего собрания участников.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31 января 2023 года в иске отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и разрешить вопрос по существу путем вынесения судебного акта, обязать генерального директора Общества с ограниченной ответственностью "Велнет" Милову Елену Владимировну не позднее 10-ти дней с момента вступления решения по делу в законную силу созвать внеочередное общее собрание участников Общества с ограниченной ответственностью "Велнет" с вынесением на повестку дня следующих вопросов:

1. Утверждение новой редакции Устава Общества с ограниченной ответственностью "Велнет", в соответствии с действующим законодательством.

2. Проведение аудиторской проверки Общества с ограниченной ответственностью "Велнет" за период 2019-2022г.г.

Ответчик и третье лицо, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, не согласен с решением суда первой инстанции.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Третье лицо не представило письменные пояснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

02.03.2022 г., Цепкова Оксана Леонидовна стала наследницей 1/2 доли наследства Винокурцева Павла Рудольфовича (свидетельство о праве на наследство по закону от 02.03.2022 г. зарегистрировано в реестре N 77/736-н/77-2022-5-326). После получения свидетельства наследник должен подать в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи с изменением состава участников ООО. Форма заявления утв. приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@. К заявлению прилагается свидетельство о праве на наследство (п. 2 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 г. 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных принимателей" (/далее - Закон N 129-ФЗ). Со дня внесения изменений в ЕГРЮЛ наследник считается полноправным участником ООО.

14.07.2022 г. Цепкова О.Л. стала полноправным участником ООО "Велнет" с размером доли от уставного капитала, с номинальной стоимостью доли 5 000 руб. (согласно ГРН записи 3597193 от 14.07.2022).

После 14.07.2022 г., Истец неоднократно пытался связаться с генеральным директором "Велнет" - Миловой Еленой Владимировной (являющейся генеральным директором с 23.06.2009.) и получить полную и достоверную информацию о финансово-хозяйственной деятельности ООО "Велнет" за весь период действия ее полномочий, но никакой информации не было.

25.08.2022 г. Истец направил уведомление ООО Велнет (на юридический адрес согласно из ЕГРЮЛ) и наследнице доли наследства Винокурцева Павла Рудольфовича - Вайнер Ольге Павловне (по адресу ее регистрации) о проведении собрания участников ООО Велнет.

05.09.2022 г., наследница 1/2 доли наследства Винокурцева Павла Рудольфовича - Вайнер Ольга Павловна стала полноправным участником ООО "Велнет" с размером доли 50% от уставного капитала, с номинальной стоимостью доли 5 000 руб. (согласно ГРН записи 2227708290742 от 09.2022).

15.09.2022 г. генеральный директор ООО "Велнет" (Милова Е.В.) ответила о невозможности ведения собрания, в связи с тем, что второй участник ООО "Велнет" (Вайнер О.П.) не может участвовать в собрании по личным причинам.

15.09.2022 г. Вайнер О.П. также прислала письмо Истцу, что не может участвовать в собрании участников ООО "Велнет" по личным причинам, а может только 21.12.2022 г. в 15.30.

Истец считает, что ответ исполнительного органа ООО "Велнет" от 15.09.2022 г. и второго участника (Вайнер О.П.), не является законным и обоснованным отказом в проведении общего собрания участников Общества и по сути, является уклонением от проведения собрания.

16.09.2022 г. истцом в адрес ответчика было направлено требование от 16.09.2022 г. идентификатор почтового отправления 10178674659842) о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "Велнет" в форме совместного присутствия, в нотариальной палате нотариуса Филатовой Светланы Викторовны, по адресу: г.Москва, Лялин переулок д.5, стр.3., со следующей повесткой дня:

1) Утверждение новой редакции Устава ООО "Велнет", в соответствии с действующим законодательством;

2) Проведение аудиторской проверки ООО "Велнет";

3) Проведении инвентаризации;

4) Предоставление бухгалтерской и финансовой документации Общества, а также сведений о первичной отчетности Общества (за период с 2019-2022 гг.);

5) Предоставление документов лицензионного-разрешительного характера, касающихся деятельности Общества;

6) Предоставление судебных актов и иных решений государственных органов и предписаний, касающихся деятельности Общества (за период с 2019-2022 гг.);

7) Предоставление документов, подтверждающих право собственности Общества на имущество, объекты интеллектуальной собственности, а также иные имущественные права (аренда, пользование) - за период с 2019-2022 г.

Согласно отчету Почты России об отслеживании отправления РПО 10178674659842, требование о созыве внеочередного собрание не было получено Обществом. Требование от 16.09.2022 г. было направлено Истцом в адрес ответчика по фактическому месту нахождения юридического лица, указанному в ЕГРЮЛ (квитанция ФГУП Почта России, РПО 74659842).

Согласно сведениям ФГУП Почта России, отправление, направленное но месту фактического нахождения - РПО 10178674659842- почтовое отправление не было вручено ответчику.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ в качестве сведений об адресе (месте нахождения) юридического лица ответчика до настоящего времени указан адрес -121471, г. Москва, Можайское шоссе, д. 37. На основании изложенного, истец исполнил свои обязанности, предусмотренные ст. 125 АПК в полном объеме и надлежащим образом.

Порядок созыва общего собрания регулируется положениями ст. 36 Федерального закона N 14-ФЗ п. 16.5 Устава Общества

Все вопросы, которые Истец требует вынести на повестку дня внеочередного общего собрания, соответствуют исключительной компетенции общего собрания (п. 16 Устава Общества).

Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или же об отказе в его созыве генеральным директором Общества до настоящего времени не принято.

В дополнительных пояснениях, истец указал на то, что поступившие в его адрес уведомления и требования от 15.11.2022, он считается ненадлежащими, поскольку в уведомлении неправильно указан адрес, не приложены материалы и документы для ознакомления, истец приходит по юридическому адресу, но сотрудник по указанному адресу отсутствовал. Собрание, которое должно было состояться 21.12.2022 согласно уведомлению от 15.11.2022 не состоялось.

В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ участники общества вправе: участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке; принимать участие в распределении прибыли; продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества. Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Пунктом 1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом (п. п. 1, 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 35 Закона N 14-ФЗ внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Статьей 36 Закона N 14-ФЗ предусмотрен порядок созыва общего собрания участников общества.

Согласно указанной норме, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества. Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении. Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов.

Согласно ст. 37 Закона N 14-ФЗ общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами.

В силу части 1 статьи 225.7 АПК РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, органы юридического лица или его участники вправе обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников.

Между тем, Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит норм, предоставляющих право участнику общества с ограниченной ответственностью обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении юридического лица к проведению общего собрания участников общества (в отличие, например, от норм Федерального закона "Об акционерных обществах").

Пунктами 2, 4 ст. 35 Закона N 14-ФЗ установлено, что внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Таким образом, на случай, если не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено право лица, требующего проведения собрания, на созыв внеочередного общего собрания участников общества с возможностью возмещения за счет общества расходов на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания.

В соответствии со ст. 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае: если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества; если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.

В п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" содержатся разъяснения относительно возможности требовать в суде обязать общество созвать внеочередное собрание участников. В соответствии с этими разъяснениями, если отказ в удовлетворении требований о созыве внеочередного собрания дан по основаниям, не предусмотренным указанным Законом, суд должен признать его неправомерным и обязать общество выполнить требования участника.

Согласно пункту 1 статьи 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также пункту 3 статьи 53 Гражданского кодекса РФ, лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Судом установлено, что в адрес истца в ответ на требование о проведении внеочередного собрания, ответчик реагировал, направлял уведомления о проведении собрания с указанием места проведения, истец считает данное уведомление ненадлежащим, по указанному месту собрание не состоялось.

Как пояснил ответчик, истец просит провести внеочередное общее собрание участников с повесткой:

1) Утверждение новой редакции Устава ООО "Велнет" в соответствии с действующим законодательством,

2) Проведение аудиторской проверки ООО "Велнет",

3) Проведение инвентаризации,

4) Предоставление бухгалтерской и финансовой документации Общества, а также сведений о первичной отчетности общества (за период с 2019 -2022 гг),

5) Предоставление документов лицензионно-разрешительного характера, касающихся деятельности Общества,

6) Предоставление судебных актов и иных решений государственных органов и предписаний, касающихся деятельности Общества (период с 2019-2022 гг),

7) Предоставление документов, подтверждающих право собственности Общества на имущество, объекты интеллектуальной собственности, а также имущественные права (аренда, пользование) за период с 2019-2022 год.

С учетом положений Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 16.04.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью", Устава Общества, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что указанная повестка не может быть вынесена на Внеочередное общее собрание участников, по следующим основаниям: по вопросу N 1 Утверждение новой редакции Устава ООО "Велнет" в соответствии с действующим законодательством, так как не предоставлен проект новой редакции устава Общества, либо проект изменений и дополнений в Устав Общества (п. 3 Статьи 36 Закона).

По вопросу N 2 Проведение аудиторской проверки ООО "Велнет", так как не указан период проведения аудиторской проверки. Срок сдачи отчетности за 2022 год еще не наступил. (В соответствии с ФЗ "О бухгалтерском учете" срок сдачи бухгалтерской отчетности за 2022 год - 30 марта 2023 года

Учитывая изложенное, суд первой инстанции верно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных доводов.

В материалы дела представлены доказательства в опровержение доводов заявителя.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 января 2023 года по делу N А40-227401/22 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.А. Сазонова О.О. Петрова