Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2023 г. N 06АП-424/23 по делу N А37-2828/2021

г. Хабаровск

28 апреля 2023 г.

А37-2828/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 апреля 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сапрыкиной Е.И.

судей Тищенко А.П., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Н.А.

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Дубач": не явились;

от Департамента по недропользованию Дальневосточному Федеральному округу: Щелкуновой И.И. (он-лайн), по доверенности от 19.09.2022;

от Северо-Восточного межрегионального управления Росприроднадзора: не явились;

от участника ООО "Дубач" Овсянниковой Г.Н.: не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента по недропользованию Дальневосточному Федеральному округу

на решение от 02.12.2022 по делу N А37-2828/2021

Арбитражного суда Магаданской области

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Дубач"

к Департаменту по недропользованию по Дальневосточному Федеральному округу в лице отдела геологии и лицензирования по Магаданской области

о признании недействительным приказа

третьи лица: Северо-Восточное межрегиональное управление Росприроднадзора, Овсянникова Г.Н.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Дубач" (далее - ООО "Дубач", общество, лицензиат, недропользователь) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительным приказа Департамента по недропользованию по Дальневосточному Федеральному округу в лице Отдела геологии и лицензирования по Магаданской области (далее - департамент) от 09.08.2021 N 948 "О досрочном прекращении права пользования недрами по лицензии МАГ 04240 БП" и восстановлении права пользования недрами.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены: Северо-Восточное межрегиональное управление Росприроднадзора, участник ООО "Дубач" Овсянникова Г.Н.

Решением суда от 02.12.2022 заявленные требования удовлетворены в полном объеме по мотиву того, что акт проверки Северо-Восточного межрегионального управления Росприроднадзора, положенный в основу решения о прекращении права пользования недрами и оспариваемого приказа, не соответствует положениям Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ).

Не согласившись с принятым судебным актом, департамент обратился с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить ввиду неправильного применения судом норм материального и процессуального права, несоответствия выводов суда обстоятельствам дела.

В порядке статьи 158 АПК РФ разбирательство неоднократно откладывалось.

В заседаниях суда второй инстанции от 28.02.2023, 04.04.2023, 25.04.2023 апеллянт поддержал доводы и требования своей жалоба в полном объеме, настаивая на соблюдение действующего законодательства при принятии приказа о досрочном прекращении права пользования недрами по лицензии МАГ 04240 БП, выданной ООО "Дубач". Также приводит доводы о несвоевременном выполнении со стороны лицензиата условий пользования недр, начиная с момента выдачи спорной лицензии.

Представитель общества в заседании суда от 04.04.2023 указал на законность и обоснованность судебного решения по настоящему спору, указывая на нарушение процедуры извещения общества о предстоящей проверке, а также добросовестность действий лицензиата.

Овсянникова Г.Н. в отзыве просила отказать в удовлетворении заявленной апелляционной жалобы.

Северо-Восточное межрегиональное управление Росприроднадзора участия в судебном разбирательстве не принимало, отзыв не представило.

Исследовав материалы дела, проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы с учетом дополнений, отзывов, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд приходит к следующему.

Из материалов дела видно, что 22.11.2010 ООО "Дубач" выдана лицензия на право пользования недрами серия МАГ N 04240 БП с целью геологического изучения недр в пределах Сабаргинской перспективной площади в Среднеканском городском округе Магаданской области.

Письмом от 03.12.2020 N 04-30/20482 Федеральное агентство по недропользованию поручило Дальнедра по результатам мониторинга исполнения условий пользования недрами рассмотреть ситуацию с проведениям работ по лицензиям с выявленными нарушениями, в том числе ООО "Дубач", и принять решения в рамках проведения процедуры досрочного прекращения права пользования недрами.

24.12.2020 проведено заседание Комиссией по рассмотрению вопросов о досрочном прекращении права пользования участками недр, на котором рассмотрены материалы, полученные в ходе мониторинга Федерального агентства по недропользованию о нарушении ООО "Дубач" положений абзаца "а" подпункта 4.1.1 пункта 4.1 Условий пользования недрами по лицензии МАГ 04240 БП, а именно: не подготовлен и не утвержден в установленном порядке проект документации на проведение работ по геологическому изучению недр, получивший положительное заключение экспертизы - не позднее 3-х месяцев с даты государственной регистрации дополнений и изменений, при этом минимальный объем устанавливается проектом (дополнение и изменение N 2 к лицензии от 04.12.2018). Также принято решение о выдаче лицензиату уведомления от 12.01.2021 N 08/33 о необходимости устранения допущенных нарушений в течение 3-х месяцев с даты получения уведомления, а также на возможность досрочного прекращения права пользования недрами в случае не устранения обозначенных нарушений.

Северо-восточным межрегиональным управлением Росприроднадзора проведена внеплановая документарная проверка исполнения ООО "Дубач" вышеуказанного уведомления Дальнедра, по результатам которой составлен акт от 07.06.2021 N 210/д/иу-21, где отражено о невыполнении таких условий и, более того, дополнение к проекту на проведение поисковых и оценочных работ в пределах Сабаргинской перспективной площадки получило отрицательное экспертное заключение Магаданского территориального отделения ФГКУ "Росгеолэкспертиза".

Данные обстоятельства послужили основанием для рекомендации Дальнедра досрочно прекратить право пользования недрами, предоставленное по вышепоименованной лицензии.

Приказом Департамента по недропользованию по Дальневосточному Федеральному округу в лице Отдела геологии и лицензирования по Магаданской области от 09.08.2021 N 948 досрочно прекращено право пользования недрами по лицензии МАГ 04240 БП, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, закон предусматривает совокупность двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному правовому акту и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, разрешая спор, пришел к выводу о совокупности этих условий.

Возражения апеллянта сводятся к не согласию в данным выводом.

Отношения, возникающие в области геологического изучения, использования и охраны недр, регулируются Законом Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах).

Согласно части 1 статьи 11 данного Закона предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, которая является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

В соответствии с частью 3 указанной статьи лицензия является документом, удостоверяющим право её владельца на пользование участком недр в определённых границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

В силу пункта 2 части 2 статьи 20 Закона о недрах право пользования недрами может быть досрочно прекращено, приостановлено или ограничено органами, предоставившими лицензию, в случае нарушения пользователем недр существенных условий лицензии.

Как следует из материалов дела, ООО "Дубач" была выдана лицензия на право пользования недрами с целью геологического изучения недр в пределах Сабаргинской перспективной пощади в Среднеканском городском округе Магаданской области, срок действия которой Дополнением N 2 к лицензии продлен до 01.12.2021.

Выполнение условий, установленных лицензией, своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами является обязанностью пользователей недр в соответствии с пунктом 10 части 2 статьи 22 Закона о недрах.

Основания и порядок прекращения нрава пользования недрами предусмотрены положениями статей 20, 21 Закона о недрах, а также Административным регламентом Федерального агентства по недропользованию по исполнению государственных функций по осуществлению выдачи, оформления и регистрации лицензий на пользование недрами, внесения изменений и дополнений в лицензии на пользование участками недр, а также переоформления лицензий и принятия, в том числе по представлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования и иных уполномоченных органов, решений о досрочном прекращении, приостановлении и ограничении права пользования участками недр, утвержденным Приказом Минприроды России от 29.09.2009 N 315 (далее - Административный регламент).

Подпунктом 4 пункта 95 данного Административного регламента предусмотрено, что основанием для начала осуществления административных процедур в рамках исполнения государственной функции по осуществлению принятия решений о досрочном прекращении права пользования участками недр являются, в том числе, данные, полученные при осуществлении полномочий Роснедра или его территориальных органов, содержащие основания для принятия решений о досрочном прекращении, приостановлении или ограничении права пользования недрами.

Вывод арбитражного суда об имевшем место нарушении со стороны уполномоченного органа части 16 статьи 10 Федерального закона N 294-ФЗ признается ошибочным.

Данной нормой установлено, что о проведении внеплановой выездной проверки юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом.

При этом, исходя из смысла положений части 16 статьи 10, части 4 статьи 11, части 3 статьи 14 Закона, при проведении документарной проверки уведомление юридического лица о проведении в отношении него проверки до ее начала законом не предусмотрено.

В силу подпункта 2 пункта 95 Административного регламента N 315 основанием для начала осуществления административных процедур в рамках исполнения государственной функции по осуществлению принятия, в том числе по представлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования и иных уполномоченных органов, решений о досрочном прекращении, приостановлении и ограничении права пользования участками недр являются представления (предложения) Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) с приложением копии акта соответствующей контрольной проверки и, в случае наличия, - копий сделанных предписаний по устранению выявленных нарушений, а также других материалов, оформленных по результатам проверок.

Согласно пункту 109 Административного регламента N 315 копия уведомления о допущенных пользователем недр нарушениях Роснедра направляют в адрес Росприроднадзора для организации контроля за устранением выявленных нарушений.

Судом второй инстанции установлено, что Северо-Восточным межрегиональным управлением Росприроднадзора на основании приказа от 29.04.2021 N 102 проведена внеплановая документарная проверка исполнения обществом уведомления Дальнедра о допущенных нарушениях Условий пользования недрами от 12.01.2021 N 08/33 по лицензии МАГ 04240 БП.

Учитывая, что в данном случае в отношении общества на законных основаниях проведена внеплановая документарная проверка, предварительное уведомление о ее проведении не требовалось.

Кроме того, апелляционный суд отмечает, что оспариваемый приказ принимался Департаментом не только на основании данных актов проверки территориального органа Росприроднадзора, но и данных полученных Федеральным агентством по недропользованию в ходе мониторинга исполнения условий пользования недрами, которые хранятся в Федеральной государственной автоматизированной системе лицензирования и недропользования (ФГИС "АСЛН").

Данная система создана по приказу Роснедра от 05.04.2011 N 353 во исполнение положений Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" и в целях обеспечения планирования анализа и мониторинга состояния лицензирования пользования недрами.

ФГИС "АСЛН" содержит справочно-информационный раздел результатов экспертизы проектной документации на проведение работ по геологическому изучению недр, включая поиски и оценку месторождений полезных ископаемых, по разведке месторождений полезных ископаемых. Оперативное ведение централизованной базы данных системы осуществляется совместно территориальными органами Роснедра и ТФГИ, а также государственными органами власти субъектов РФ (в части лицензий ОПИ и ПВ на участках местного значения).

Учитывая вышеизложенное, согласно данным, полученным из ФГИС "АСЛН", Дальнедра могут самостоятельно оценить выполнение ООО "Дубач" уведомления от 12.01.2021, что и было установлено на момент заседания Комиссии Дальнедра - лицензиат не подготовил проектную документацию на проведение работ по геологическому изучению недр, получившую положительное заключение экспертизы, что подтверждается соответствующей выпиской, представленной в материалы дела.

Относительно довода апеллянта о невыполнении со стороны недропользователя Условий пользования недрами по спорной лицензии.

Из представленных в материалы дела доказательств судебной коллегией установлено, что ООО "Дубач" после получения лицензии в 2010 году обязано было приступить к выполнению условий абзаца "а" пн. 4.1.1 пункта 4.1 Условий пользования недрами (Приложение N 1 к лицензии), а именно обеспечить подготовку, согласование и утверждение в установленном порядке проекта на проведение поисково-оценочных работ не позднее 01.09.2011. При этом проект должен получить положительное заключение государственной экспертизы.

Вместе с тем, лицензиатом получено положительное экспертное заключение лишь 23.03.2012, что свидетельствует о нарушении установленного в лицензии срока.

Кроме того установлено, что обществом подготовлен "Проект на проведение поисковых и оценочных работ в пределах Сабаргинской перспективной площади в 2012-2014 гг.", а также получено положительное заключение от 23.03.2012 N 010.12-МФ (срок работ по проектной документации 2012-2014 гг.) (далее - Проект).

Геологическое задание - выявление новых промышленных золоторудных тел, подсчет запасов категории С2 и оценка прогнозных ресурсов золота по категориям P1 и Р2 в пределах Сабаргинской перспективной площади.

Проектом предусмотрены следующие объёмы основных видов работ:

* проходка поверхностных горных выработок - 65 372 куб.м (4350 м);

* колонковое бурение с сопутствующим ГИС (инклинометрия) - 16 720 м (62 скважины);

* отбор бороздовых проб - 4480 м (4 480 проб);

* отбор керновых проб - 9 508 м (6338 проб);

* отбор малых технологических проб (до 150 кг) - 2 пробы;

* пробирные анализы - 4 617 ед.;

* атомно-абсорбционные анализы - 11 542 ед.

Согласно абзацу "б" подпункта 4.1.1 пункта 4.1 Условий пользования недрами ООО "Дубач" обязано было начать поисково-оценочные работы по указанному выше Проекту не позднее 01.06.2012.

Заявитель по делу в подтверждение выполнения работ на участке недр ссылается на Протокол заседания секции НТС по Магаданской области от 20.11.2018 N 61.

Вместе с тем, исследовав данный, суд второй инстанции приходит к тому, что общество не выполнило требования выше названного пункта Условий пользования недрами.

Согласно протоколу N 61, на заседании секции НТС по Магаданской области рассматривался Отчет о результатах проведенных поисковых и оценочных работ в пределах Сабаргинской перспективной площади за 2012-2018 гг.", представленных ООО "Дубач, из материалов, касающихся периода 2016-2017 гг., лицензиатом на участке Пологий были выполнены следующие виды и объемы работ:

N п/п	Виды разведочных работ	Ед. измерения	Объем выполнения	% выполнения
1	Колонковое бурение	п.м.	7134,4	42,7
2	Горнопроходческие работы	п.м./м3	2212/19724	50,8/30
3	Опробование
3.1	Бороздовое	проба	1641	36,6
3.2	Керновое	проба	1220	19,2
4	Аналитические работы
4.1	Пробирный анализ	проба/анал	2187/6976	47,4
4.2	Атомно-абсорбционный анализ на серебро	проба/анал	734/806	6,36

Кроме того, по итогам работ, ввиду отсутствия полной информации о результатах опробования скважин и канав, прогнозная оценка по категории P1 проведена по единственной горной выработке - канаве К-5.

Также из данного документа не следует, что работы по поиску и оценке месторождений по Проекту начаты не позднее 01.06.2012, как того требует абзац "б" подпункта 4.1.1 пункта 4.1 Условий пользования недрами, а напротив, подтверждает, что работы по колонковому бурению, горнопроходческие работы, и опробование проводились в 2016-2017 гг., то есть не только с нарушением срока начала работ, но вообще за пределами срока действия проектной документации, истекшей в 2014 году.

В связи с не завершением работ на участке недр обществу в 2014 году выдано Дополнение N 1 к спорной лицензии, согласно которому абзацу "в" подпункта 4.1.1 пункта 4.1 Условий пользования недрами изложен в новой редакции: срок завершения поисково-оценочных работ не позднее 01.12.2018.

Однако, несмотря на отсутствие согласованного и утвержденного проекта, ООО "Дубач" продолжало ведение работ на участке недр, но указанный новый срок работы не были завершены.

Кроме того, неисполнение вышепоименованного абзаца подпункта 4.1. Условий подтверждается и тем, что общество вместо подготовки и сдачи отчета по результатам проведенных работ на государственную экспертизу запасов 09.07.2018 обратилось за проведением экспертизы новой проектной документации. Согласно заключение ФГКУ "Росгеолэкпертиза" от 28.09.2018 N 081-02-14/2018 оно также получило отрицательное заключение.

Далее, лицензиату вновь продлевают срок действия лицензию МАГ 04240 БП, и абзац "а" подпункта 4.1.1 пункта 4.1 Условий пользования недрами в новой редакции предписывает ООО "Дубач" подготовить проектную документацию на геологическое изучение недр и получить на неё положительное заключение экспертизы в срок не позднее 3-х месяцев с даты регистрации Дополнений и изменений N 2, то есть не позднее 04.03.2019.

Однако, общество обратилось за согласованием "Дополнения к проекту на проведение поисковых и оценочных работ в пределах Сабаргинской перспективной площади" за пределами предусмотренного срока - 07.05.2020, на которое вновь получено отрицательное заключение ФГКУ "Росгеолэкспертиза" от 04.08.2020 N 084-02-14/2020.

Кроме того, с 18.01.2021 ООО "Дубач" знало о том, что в отношении него начата процедура досрочного прекращения права пользования недрами, поскольку уведомление получено адресатом. Из данного документа усматривается, что общество предупреждено о том, что право пользования недрами может быть прекращено, если нарушения не будут устранены пользователем недр.

Несмотря на это, обществом с 2020 года и вплоть до принятия оспариваемого в рамках настоящего дела приказа не предпринято никаких действий но устранению допущенных нарушений.

Таким образом, повторно исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке главы 7 АПК РФ, апелляционная коллегия соглашается с апеллянтом в том, что со стороны ООО "Дубач" в течение длительного периода времени имело место не выполнение в установленные сроки ни одного Условия пользования недрами по предоставленной лицензии с учетом дополнений и изменений к ней, а также не были предприняты надлежащие действия по устранению выявленных нарушений.

Учитывая выше установленное, суд второй инстанции приходит к тому, что оспариваемый приказ департамента принят на законных основаниях, в связи с чем в заявленных требованиях общества подлежит отказать.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Магаданской области от 02.12.2022 по делу N А37-2828/2021 отменить.

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью "Дубач" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Сапрыкина

Судьи

А.П. Тищенко Е.А. Швец