Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2023 г. N 09АП-17116/23 по делу N А40-186919/2022

г. Москва

22 мая 2023 г.

Дело N А40-186919/22

Резолютивная часть постановления объявлена 10 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сергеевой А.С.,

судей: Веклича Б.С., Сазоновой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ДЕРЖАВА" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2023 по делу N А40-186919/22

по иску (заявлению) ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ

к ПАО "АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ДЕРЖАВА"

о взыскании 4.319.465,88 руб. неустойки по банковской гарантии N БГ-141084/2017 от 29.08.2017 г.

при участии в судебном заседании:

от истца: Барбасов В.А. по доверенности от 07.06.2022;

от ответчика: Рогачев А.Е. по доверенности от 28.12.2022;

УСТАНОВИЛ:

ФОНД КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ (далее- истец) обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ПАО "АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ДЕРЖАВА" (далее - ответчик, Банк) о взыскании 4.319.465 руб. 88 коп. неустойки по банковской гарантии N БГ 141084/2017 от 29.08.2017.

Решением от 08.02.2023 исковые требования удовлетворены частично.

Взыскано с ПАО "АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ДЕРЖАВА" в пользу ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ 3.306.035 руб. 41 коп. неустойки и 34.340 руб. расходов по госпошлине. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2023 г. по делу N А40-186919/22 и принять по делу новый судебный акт о взыскании неустойки за период с 30.08.2019 по 02.03.2021. Банк считает, что рассмотрение в суде иска ФКР Москвы по делу N А40-340359/19 о взыскании суммы задолженности не прерывало течение срока исковой давности по неустойки, следовательно, судом незаконно не применен срок исковой давности в отношении периода неустойки с 07.12.2018 по 29.08.2019 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу (www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии с положениями части 6 статьи 121 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу. Апелляционный суд протокольным определением отказал в приобщении отзыва к материалам дела, поскольку заявителю он заблаговременно не направлен, в нарушение требований ст. 262 АПК РФ.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца и ответчика, считает, что решение Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2023 подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 31.05.2017 Фонд капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (далее - ФКР Москвы, Заказчик, Истец, Бенефициар) и Общество с ограниченной ответственностью инвестиционное строительно-проектное объединение "КОСТРОМАГОРСТРОЙ" (далее - ООО ИСПО "КОСТРОМАГОРСТРОЙ", Генподрядчик, Принципал) заключили договор N ПКР-000229-17 на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном(ых) доме(ах) по адресу(ам): г. Москва, САО, Нижнелихоборский 3-й пр. 6.

В целях обеспечения надлежащего исполнения обязательств по Договору ООО ИСПО "КОСТРОМАГОРСТРОЙ" заключен контракт с Публичным Акционерным обществом "Акционерный коммерческий банк "ДЕРЖАВА" (ПАО), Ответчик, Гарант) по выдаче банковской гарантии от 29.08.2017 N БГ-141084/2017 (далее - банковская гарантия).

Банковская гарантия выдана на срок с 29.08.2017 по 31.12.2018 (включительно) (пункт 16 банковской гарантии). Сумма банковской гарантии соответствует требованиям пункта 3.4 Договора и составляет 30 % от начальной максимальной цены Договора - 11 754 836 руб. 33 коп.

В соответствии с пунктом 3 банковской гарантии Гарант обеспечивает исполнение Принципалом обязательств по вышеуказанному Договору, в том числе по уплате обязательств по возврату авансового платежа, неустоек (пени, штрафов,) и иных платежей, предусмотренных Договором.

В соответствии с пунктом 3.4. Договора истец произвел выплату авансового платежа Ответчику в размере 7 578 738 руб. 13 коп., что подтверждается платежным поручением от 25.10.2017 N 30559.

21.11.2018 истец (Бенефициар) направил в адрес "Акционерного коммерческого банка "ДЕРЖАВА" (ПАО) (Гарант) Требование от 21.11.2018 NoИСХ-КС-6549/8 об осуществлении уплаты по банковской гарантии денежной суммы в размере 7 578 738 руб. 13 коп. в связи с неисполнением ООО ИСПО "КОСТРОМАГОРСТРОЙ" (Принципалом) обязательства по возврату неиспользованного аванса в случае расторжения договора, предусмотренное пунктом 14.13 договора, а также 3 918 278 руб. 78 коп. оплата неустойки за неисполнение условий договора. К указанному требованию были приложены предусмотренные условиями банковской гарантии надлежаще заверенные документы.

Гарант отказал в удовлетворении предъявленного требования.

Арбитражный суд г. Москвы по делу N А40-340359/19 вынес решение по исковому заявлению ФКР Москвы к АКБ "ДЕРЖАВА" (ПАО) об отказе в взыскании денежных средств по банковской гарантии N БГ-141084/2017 от 29.08.2017 в размере 4 504 135 руб. 43 коп. основного долга. Постановлением 9 Арбитражного апелляционного суда от 21.12.2020 N 09АП- 59180/2020, решение суда отменено, исковые требования ФКР Москвы удовлетворены в полном объеме. Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 15.04.2021 постановление Арбитражного апелляционного суда по делу N А40-340359/19 оставлено без изменения. Решение полностью исполнено ответчиком 02.03.2021, что подтверждается платежным поручением N 4102 от 02.03.2021.

По мнению истца, за период с 18.07.2018 по 02.03.2021 (959 дней) подлежит начислению неустойка, размер которой, по расчету истца, составил 4.319.465 руб. 88 коп. В добровольном порядке ответчиком требования истца не удовлетворены.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд.

Согласно п. 1 ст. 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В соответствии п. 1 ст. 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В соответствии с п. 10 банковской гарантии подлежит начислению неустойка по дату фактического исполнения обязательства по выплате в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

Суд первой инстанции, учитывая, что Банк 29.11.2018 получив требование Бенефициара N исх-кс-6549/8 имел возможность рассматривать его в течение 5 рабочих дней со дня, следующего за днем получения Требования, правомерно указал, что начиная только с 07 декабря 2018 г., (6 рабочий день) у истца возникло право на начисление неустойки по гарантии, а не с 18 июля 2018 г., как на то ошибочно ссылается истец в исковом заявлении. Судом первой инстанции произведен перерасчёт суммы неустойки за период с 07.12.2018 по 02.03.2021, размер которой составил 3.679.878 руб. 65 коп.

Довод ответчика о пропуске срока исковой давности с 07.12.2018 по 29.08.2019 отклонен судом, поскольку на период судебного спора по делу N А40-340359/19 (с 27.12.2019 по 20.12.2021) имел место перерыв срока исковой давности до установления факта наличия основного долга, на который начисляется неустойка.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом суда первой инстанции о прерывании срока исковой давности по следующим обстоятельствам.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности", предъявление в суд главного требования не влияет на течение срока исковой давности по дополнительным требованиям (ст. 207 ГК РФ). В случае предъявления иска о взыскании лишь суммы основного долга срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки продолжает течь. Таким образом, начав течь, срок исковой давности по основному требованию приостанавливается на время судебного разбирательства, а срок исковой давности по дополнительным требованиям, не заявленным в иске, продолжает течь самостоятельно.

Поскольку, согласно штампу канцелярии исковое заявление ФКР Москвы подано в суд 30.08.2022, началом периода для начисления неустойки является период с 30.08.2019 по 02.03.2021, ее размер составляет 2 481 778 руб. 62 коп. При таких обстоятельствах, решение суда подлежит изменению, требования истца в части взыскания неустойки за период с 30.08.2019 по 02.03.2021 в размере 2 481 778 руб. 62 коп. подлежат удовлетворению, в остальной части требований суд отказывает.

Государственная пошлина по иску и апелляционной жалобы подлежит распределению в соответствии со статьей 110 АПК РФ

руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.02.2023 по делу N А40-186919/22 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

Взыскать с ПАО "АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ДЕРЖАВА" в пользу ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ неустойку в размере 2 481 778 руб. 62 коп., расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 25 624 руб.

В остальной части в удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ в пользу ПАО "АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "ДЕРЖАВА" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Сергеева

Судьи

Б.С. Веклич Е.А. Сазонова