Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2023 г. N 09АП-25763/23 по делу N А40-225786/2020

Москва

14 июня 2023 г.

Дело N А40-225786/20

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июня 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей Ж.В. Поташовой и М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2023 по делу N А40-225786/20, вынесенное судьей А.С. Величко в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ",

об отказе в признании сделки недействительной к ответчику АО "Мосэнергосбыт";

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ" - Громов А.А. по дов. от 31.03.2023

от АО "Мосэнергосбыт" - Григорьянц А.В. по дов. от 22.11.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.11.2021 ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ" признано несостоятельным (банкротом) в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден Гавришов Максим Васильевич.

Сообщение о данном факте опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 211(7173) от 20.11.2021.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2022 г. Гавришов Максим Васильевич освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего по делу о несостоятельности (банкротстве) ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ". Конкурсным управляющим должника утверждён Федоткин Антон Андреевич (191119, г. Санкт-Петербург, а/я 100).

В Арбитражный суд города Москвы 09.11.2022 поступило заявление конкурсного управляющего Федоткина А.А. о признании сделки недействительной, согласно которому управляющий просил:

1. Признать недействительными совокупность перечислений, совершенных должником в пользу АО "Мосэнергосбыт" за период с 17.11.2020 по 24.11.2020 в общей сумме 40 000 руб.;

2. Признать недействительными совокупность списаний с расчетного счета должника в пользу АО "Мосэнергосбыт"за период с 25.11.2020 по 21.07.2022 в общей сумме 5 311 268,36 руб.;

3. Признать недействительными совокупность перечислений с расчетного счета должника в пользу АО "Мосэнергосбыт" за период с 16.06.2020 по 10.11.2020 в общей сумме 1 316 203,63 руб.;

4. Признать недействительными совокупность списаний с расчетного счета должника в пользу АО "Мосэнергосбыт"за период с 26.08.2020 по 09.11.2020 в общей сумме 4 387 717,67 руб.

5. Применить последствия недействительности сделок, взыскать с АО "Мосэнергосбыт" в конкурсную массу ТСЖ "Дом на Ленинском "Вертикаль" денежные средства в общем размере 11 055 189, 66 руб.

6. Возложить судебные расходы на АО "Мосэнергосбыт".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2023 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Федоткина А.А. в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий должника Федоткин А.А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель АО "Мосэнергосбыт" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для частичной отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Как следует из материалов дела, между АО "Мосэнергосбыт" и ООО "ТСЖ "Дом на Ленинском "Вертикаль" заключен договор энергоснабжения N 99081270 от 01.12.2015. В рамках исполнения вышеуказанного договора АО "Мосэнергосбыт" ежемесячно поставляло электроэнергию ООО "ТСЖ "Дом на ленинском Вертикаль"

В своем заявлении конкурсный управляющий указывает, что с расчетного счета должника N 40703810500160500341, открытого в АО "СМП Банк", за период с 26.08.2020 по 30.11.2020 в пользу АО "Мосэнергосбыт" было списано 6 650 750,99 руб.

Исходя из назначений платежей списания были произведены по делам N А40-67685/20 (решение суда от 18.06.2020), А40-86307/20 (решение суда от 04.08.2020), А40-58481/20 (решение суда от 24.09.2020), А40-102826/20 (решение суда от 24.09.2020).

С расчетного счета должника N 42205810700160110341, открытого в АО "СМП Банк", 26.08.2020 в пользу АО "Мосэнергосбыт" было списано 713 061,37 руб.

Назначение платежа: По Исполнительному листу серии ФС N 036425641 выдан 06.08.2020, Арбитражным судом города Москвы, по делу N А40-67685/20-156-512 от 18.06.2020, взыскатель АО "Мосэнергосбыт". Решение суда по делу N А40-67685/20 вынесено судом 18.06.2020.

С расчетного счета должника N 40703810000160000341, открытого в АО "СМП Банк", за период с 16.06.2020 по 28.12.2020 в пользу АО "Мосэнергосбыт" было перечислено и списано денежных средств на общую сумму 3 574 918,3 руб., из которых:

- за период с 16.06.2020 по 24.11.2020 перечислено 1 465 228,65 руб. с назначением платежа: Оплата за эл.энергию (мощность) за ноябрь 2019 г. по договору с ИКУ N 99081270 от 01.12.2015 г. Счет N Э-70-67458 от 30.11.2019 г. В том числе НДС 1666.67.

- за период с 30.11.2020 по 28.12.2020 было списано 2 109 689,65 руб. Исходя из назначений платежей, списания были произведены по исполнительным документам по делам N А40-102826/20 (решение суда от 24.09.2020), N А40-9221/20 (решение суда от 23.07.2020).

Таким образом, за период с 16.06.2020 по 28.12.2020 с расчетных счетов должника в пользу АО "Мосэнергосбыт" было перечислено и списано 10 938 730,66 руб.

Также с 31.05.2021 по 21.07.2022 расчетных счетов должника в пользу АО "Мосэнергосбыт" было перечислено и списано 116 459 руб.

Конкурсный управляющий указывает, что вышеперечисленные сделки должника по перечислению денежных средств совершена со значительной просрочкой и с предоставлением предпочтения указанному кредитору перед другими кредиторами должника, в связи с чем просит признать перечисления недействительными по основаниям, предусмотренным пунктами 2, 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника, исходил из не представления им достаточных доказательств наличия оснований для признания оспариваемых сделок недействительными.

Суд апелляционной инстанции, изучив имеющиеся в материалах дела доказательства, а также выслушав конкурсного управляющего, приходит к следующим выводам.

Дело о несостоятельности (банкротстве) ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ" возбуждено 16.12.2020.

Оспариваемые перечисления в период с 16.06.2020 по 21.07.2022 подпадают под периоды, установленные пунктами 2,3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.п

В соответствии с разъяснениями высшей судебной инстанции, приведенными в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.I Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление от 23.12.2010 N63), если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то, в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, доказыванию подлежат два обстоятельства: совершение сделки после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом и наличие признаков предпочтительного удовлетворения требований кредитора перед другими кредиторами должника.

На момент проведения оспариваемых платежей ответчику, у должника уже была задолженность перед другими кредиторами, не погашенная до сих пор и включенная в реестр требований кредиторов, что подтверждается следующими судебными актами: - Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-12828/20 от 26.05.2020 с должника в пользу ПАО "МОЭК" взыскана задолженность по договору теплоснабжения N 07.200056-ТЭМ от 01.01.2013. в размере: 3 179 715,99 руб. за период: февраль 2019 -март 2019; - Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-74740/20 от 03.07.2020 с должника в пользу ПАО "МОЭК" взыскана задолженность по договору теплоснабжения N 07.200056-ТЭМ от 01.01.2013. в размере: 23 393 065.78 руб. за период: октябрь 2019 -декабрь 2019; - Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-134665/20 от 29.10.2020 с должника в пользу ПАО "МОЭК" взыскана задолженность по договору теплоснабжения N07.200056-ТЭМ от 01.01.2013. в размере: 17 966 613,67 руб. за период: январь 2020 -апрель 2020; - Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-239359/20-33-1699 от 20.05.2021 с должника в пользу ПАО "МОЭК" взыскана задолженность по договору теплоснабжения N07.200056-ТЭМ от 01.01.2013. в размере: 6 417 410,11 руб. за период: май 2020 г. - июль 2020 г. Указанная задолженность не погашена до сих пор и включена в реестр требований кредиторов определениями от 09.08.2021 и 01.03.2022, вынесенными в рамках настоящего дела о банкротстве. Кроме того, Решениями по делам NN А40-9221/2020; А40-58481/2020; А40-102826/2020; А40-167749/2020 за период с ноября 2019 по июнь 2020 с должника в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскана задолженность в общем размере: 6 291 123,89 руб. Также Решениями по делам NN А40-123697/2020; А40-158360/2020; А40-195212/2020; А40-207533/2020; А40-236901/2020; А40-4654/2021 за период с апрель 2020 по октябрь 2020 с должника в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскана задолженность в общем размере: 11 555 096,95 руб. Задолженность, взысканная указанными судебными актами также до сих пор не погашена в полном объёме и включена в реестр требований кредиторов определениями от 11.05.2021 и от 16.03.2022, вынесенными в рамках настоящего дела о банкротстве.

Перечисления за период с 17.11.2020 по 21.07.2022 были произведены в месячный срок до принятия заявления арбитражным судом и после принятия судом такого заявления.

В отсутствие спорных перечислений, требования кредитора подлежало бы удовлетворению с соблюдением правил очередности, установленных статьей 134 Закона о банкротстве, а при недостаточности имущества должника для удовлетворения требований всех кредиторов подлежало бы погашению в соответствии с пунктом 3 статьи 142 Закона о банкротстве, то есть пропорционально суммам требований кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 14 постановления от 23.12.2010 N 63, бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки, а бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Согласно представленной выписке по счету должника, платежи с 17.11.2020 по 24.11.2020 на сумму 40 000 руб. были совершены во исполнение оплаты за электроэнергию за ноябрь 2019 года по договору с ИКУ N 99081270 от 01.12.2015.

Таким образом, указанные платежи относятся к длящимся обязательствам и произведены в рамках действующего договора.

При этом, перечисления денежных средств, совершенные в период 30.11.2020 по 21.07.2022 в общем размере 7 420 922,01 руб. совершены по исполнительным листам в рамках исполнительных производств в счет оплаты задолженностей со значительной просрочкой в нарушение положений законодательства Российской Федерации.

В соответствии с правовой позицией высшей судебной инстанции, приведенной в том числе в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 31.10.2016 N 308-ЭС16-13939, от 29.03.2017 N 310-ЭС17-511(3), от 20.03.2020 N 305-ЭС19-17278(2), по смыслу пункта 14 постановления от 23.12.2010 N 63, списание денежных средств на основании исполнительного документа не отвечает критериям сделки, совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемые перечисления денежных средств, совершенные в период 30.11.2020 по 21.07.2022 в общем размере 7 420 922,01 руб. являются сделкой, влекущей преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед требованиями других кредиторов, а, следовательно, имеются все основания для признания ее недействительной по пунктам 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В качестве применения последствий недействительности сделок апелляционный суд полагает необходимым взыскать с АО "Мосводоканал" в конкурсную массу ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ" денежные средства в размере 7 420 922,01 руб., также восстановить задолженность ТСЖ "ДОМ НА ЛЕНИНСКОМ "ВЕРТИКАЛЬ" перед АО "Мосводоканал" в сумме 7 420 922,01 руб.

В остальной части суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта, так как оспариваемые конкурсным управляющим должника платежи с 16.06.2020 по 24.11.2020 относятся к периоду подозрительности, установленному пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, однако доказательства осведомленности ответчика о финансовом положении должника в спорный период, а также аффилированность/заинтересованность сторон сделки заявителем не доказаны, что не позволяет применить к данным перечислениям состав, установленный пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2023 по делу N А40-225786/20 отменить в части отказа в признании сделок по принудительному взысканию денежных средств, совершенных в период с 30.11.2020 по 21.07.2022.

Признать недействительными сделки по списанию со счета должника денежных средств в пользу АО "Мосэнергосбыт", совершенные в период с 30.11.2020 по 21.07.2022 в общем размере 7 420 922,01 рублей.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт в конкурсную массу должника денежные средства в размере 7 420 922,01 рублей.

Восстановить обязательства должника перед АО "Мосэнергосбыт" в размере 7 420 922,01 рублей.

В остальной части определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

Ж.В. Поташова М.С. Сафронова