Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2023 г. N 09АП-77573/22 по делу N А40-297160/2019

г. Москва

27 июня 2023 г.

Дело N А40-297160/19

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 июня 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Гажур О.В., Захарова С.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Колыгановой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Аудитавиатраст" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2022 г. по делу N А40-297160/19, вынесенное судьей Сулиевой Д. В., об отказе в удовлетворении заявления ООО "Аудитавиатраст" о включении требований в размере 951 605 378, 15 руб. в реестр требований кредиторов должника по итогам нового рассмотрения обособленного спора по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИНВЕСТИЦИОННАЯ ФИНАНСОВАЯ КОМПАНИЯ "МЕТРОПОЛЬ",

при участии в судебном заседании: от ОАО "ПРБ" ГК АСВ: Селиванова А.В. по дов. от 21.12.2022; от ООО Эс-Би-Ай: Соустина Н.А. по дов. от 28.03.2022; от ООО "Аудиотраст": Сергийчук Б.И. по дов. от 06.08.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2021 в отношении ООО "ИНВЕСТИЦИОННАЯ ФИНАНСОВАЯ КОМПАНИЯ "МЕТРОПОЛЬ" (119049, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ДОНСКАЯ, 13, 1, ОГРН: 1027739083130, Дата присвоения ОГРН: 19.08.2002, ИНН: 7704036711) введена процедура наблюдения. Временным управляющим ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ" утвержден Павлов Дмитрий Эдуардович, член СРО "Союз менеджеров и арбитражных управляющих" (адрес для направления корреспонденции: 105118, г. Москва, а/я 10).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2022 ООО "ИНВЕСТИЦИОННАЯ ФИНАНСОВАЯ КОМПАНИЯ "МЕТРОПОЛЬ" признано несостоятельным (банкротом). В отношении ООО "ИНВЕСТИЦИОННАЯ ФИНАНСОВАЯ КОМПАНИЯ "МЕТРОПОЛЬ" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника" утвержден арбитражный управляющий Тихомирова Виктория Георгиевна, член Ассоциации СОАУ "Меркурий" (ИНН 561010256213, адрес для направления корреспонденции: 127018, г. Москва, ул. 2-я Ямская, 2, офис 203).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.08.2022 арбитражный управляющий Тихомирова Виктория Георгиевна освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в настоящем деле о банкротстве; конкурсным управляющим ООО "ИНВЕСТИЦИОННАЯ ФИНАНСОВАЯ КОМПАНИЯ "МЕТРОПОЛЬ" утвержден арбитражный управляющий Митрякович Дмитрий Константинович (ИНН 772737969355, адрес для направления корреспонденции: 127018, г. Москва, ул. Сущеский Вал, д. 16, стр. 4), член Ассоциации СОАУ "Меркурий".

В арбитражный суд 30.06.2021 поступило заявление ООО "Аудитавиатраст" о включении требований в размере 951 605 378, 15 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2021 в удовлетворении требования ООО "Аудитавиатраст" отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2021 по делу N А40-297160/19 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба ООО "Аудитавиатраст" - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 08.06.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2022 по делу N А40-297160/2019 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В суде первой инстанции подлежало рассмотрению требование ООО "Аудитавиатраст" о включении требований в размере 951 605 378, 15 руб. в реестр требований кредиторов должника по итогам нового рассмотрения обособленного спора.

Определением суда от 30.06.2022 ФНС России и Генеральная прокуратура Российской Федерации привлечены к участию в обособленном споре, в целях соблюдения положений Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с принятием судами мер противодействия незаконным финансовым операциям (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 08.07.2020).

Рассмотрев указанное требование, суд первой инстанции определением от 12.10.2022 г. отказал в удовлетворении требования ООО "Аудитавиатраст".

Не согласившись с указанным определением, ООО "Аудитавиатраст" подана апелляционная жалоба.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что предоставление аффилированным лицом компенсационного финансирования Должнику, находящемуся в состоянии имущественного кризиса, не может рассматриваться в качестве злоупотребления правом. Указанный вывод противоречит положениям п. 3 Обзора ВС о субординации; вывод суда об аффилированности Должника и Кредитора сделан при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, а также с нарушением норм материального права. В действительности в материалах дела отсутствуют прямые или косвенные доказательства, которые позволили бы установить наличие юридической или фактической аффилированности на момент совершения сделки.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени рассмотрения в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отмене обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из материалов дела, 21.03.2000 между заявителем (клиент) и должником (брокер) заключен договор комиссии на совершение должником по поручению клиента сделок с ценными бумагами.

В последующем соглашением от 21.11.2018 N 2111/1 обязательства должника по возврату сумм комиссий, оставшихся на счетах должника (брокер) после расторжения договора комиссии от 21.03.2000 на оказание услуг брокера, новированы в заем со сроком возврата сумму займа 21.11.2023.

Также, 21.11.2018 между ЗАО СК "МВС-Гарант" (Цедент) и ООО "Аудитавиатраст" (Цессионарий) был заключен договор N АМВС-1/ц уступки прав требования (цессии), в соответствии с которым ЗАО СК "МВС-Гарант" уступает, а ООО "Аудитавиатраст" принимает права требования к ООО "ИФК "Метрополь" (Должник), принадлежащие ему на основании соглашения N 2111/6 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018, заключеннго между ООО "ИФК "Метрополь" и ЗАО СК "МВС-Гарант".

Также, 31.08.2016 между ООО "ИФК "Метрополь" и ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" было заключено соглашение о взаимозачете к договорам купли-продажи простых векселей N БВ-306 от 30.05.2016, N БВ-320 от 09.08.2016, N БВ-322 от 30.08.2016, N БВ-325 от 31.08.2016 к соглашению о взаимозачете от 30.05.2016.

Указанным соглашением стороны установили задолженность должника, не покрытую зачетом встречных однородных требований, в размере 13 663 395 руб., которую должник обязался оплатить не позднее 30.11.2016.

13.04.2018 между ООО "ИФК "Метрополь" (Покупатель) и ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" (Продавец) был заключен договор БВ-388 купли-продажи простых векселей.

Должником не была произведена оплата векселя по договору купли-продажи.

09.01.2019 между ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" и ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ" было заключено Соглашение N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство на срок до 21.11.2023.

Указанные обстоятельства явились основанием для предъявления требования в суд.

Отказывая во включении требования в реестр, суд пришел к выводу о том, что сделка по новации фактически представляет собой компенсационное финансирование, предоставленное должнику в состоянии имущественного кризиса, а действительной целью заявления требования является установление контроля "дружественного" кредитора над банкротством должника исключительно с противоправной целью уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов, то есть злоупотребление правом, что исключает возможность субординации требования в силу положений статьи 10 ГК РФ с учетом системного толкования положений Обзора о субординации.

Так, судом установлено, что должник и ООО "Аудитавиатраст" являются аффилированными лицами в контексте, придаваемой этому значению сложившейся судебно-арбитражной практикой.

Суд первой инстанции указал, что отказывая во включении требований в реестр, исходил из применения в рамках настоящего требования положений статьи 10 ГК РФ и констатации факта направленности предъявления требования с противоправной целью - стремление уменьшить в интересах связанных с компанией лиц количество голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов.

Как указывал судом, субординация требований аффилированных лиц, равно как и замена в реестре без понижения очередности, возможны лишь в случае исключения обстоятельств злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ).

При этом суд обратил внимание на необходимость для целей применения положений статьи 10 ГК РФ принятия во внимание совокупность предъявления тождественных по форме и содержанию требований лиц - ООО "БК-3", ООО "Аудитавиатраст", АО "Гамбит Секьюритиз БК" и ООО "Астория-Групп недвижимость".

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не может согласиться с выводами суда первой инстанции.

При этом, суд апелляционной инстанции обращает внимание на повторное рассмотрение обособленного спора.

При первоначальном рассмотрении обособленного спора, судом было отказано во включении в реестр требований кредиторов требования. Признавая требование необоснованным, суды исходили из того, что сделка по новации фактически представляет собой компенсационное финансирование, а действительной целью заявления требования является установление контроля "дружественного" кредитора над банкротством должника исключительно с противоправной целью уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов. Отклоняя доводы ООО "Астория-Групп недвижимость", суды приняли во внимание то обстоятельство, что не установлено совершений операций на указанные в качестве задолженности по договорам комиссии суммы, согласно запрошенной у Банка России отчётности, связанной с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, и при данных обстоятельствах денежное требование не подтверждено надлежащими доказательствами. Принимая во внимание изложенное, учитывая, что ООО "Аудитавиатраст" является фактически аффилированным лицом должника, суд первой инстанции, выводы которого поддержал суд апелляционной инстанции, отказал в удовлетворении заявления о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Между тем, суд кассационной инстанции, направляя обособленный спор на новое рассмотрение, указал на следующие обстоятельства:

"_Кассатор ссылается на наличие реальных правоотношений между ним и должником, из приобщенных в материалы дела письменных пояснений кассатора также следует следующее:

- в материалах дела содержится письмо Банка России от 20.08.2021 исх. N ТЦ 47-2-79-4-11 "О направлении информации", а также отчетность по форме 0420424 "Справка о требованиях и обязательствах, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, подлежащих прекращению в течение срока, предусмотренного решением об аннулировании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг" по состоянию на 05.03.2018;

* форма справки на период ее предоставления была предусмотрена Указанием Банка России от 27.11.2017 N 4621-У "О формах, сроках и порядке составления и представления отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг, организаторов торговли, клиринговых организаций и лиц, осуществляющих функции центрального контрагента, а также другой информации в Центральный банк Российской Федерации" (зарегистрировано в Минюсте России 25.12.2017 N 49419);

* в данной справке от 19.04.2018 (раздел 1) отображаются: клиенты организации-профессионального участника рынка ценных бумаг, у которой аннулировали лицензию; их наименование, ИНН, ОГРН; вид договора, заключенного с каждым клиентом; тип имущества; сумма требования по денежным средствам, валюта требования и др.;

- в строках 16 и 79 раздела 1 справки указаны договоры на брокерское обслуживание, заключенные с кредитором. Обязательства должника в отношении кредитора по этому договору составили, например: 713 076 791,04 рублей (строка 16); 4 034, 56 (строка 79).

Таким образом, заявитель указывает, что вопреки выводам судов в материалах дела имеется официальное подтверждение задолженности должника перед кредитором (сданная в Банк России отчетность).

Ссылаясь на отсутствие факта заключения договоров с кредитором в отчетности Банка России, названным доводам кассатора надлежащая оценка судами не дана, ввиду чего обжалуемые судебные акты приняты при неполном установлении фактических обстоятельств настоящего обособленного спора.

_если при повторном рассмотрении, будет установлена совокупность обстоятельств, при которых суд придет к выводу о субординировании требования заявителя по отношению к требованиям других (ординарных) кредиторов, установив очередность его погашения после расчетов с независимыми кредиторами, то судам необходимо применить положения Обзора от 29.01.2020, учитывая наличие (отсутствие) факта нахождения должника в имущественном кризисе, аффилированности сторон на дату спорных правооотношений, предоставления кредитором отсрочки (рассрочки) уплаты задолженности либо иных оснований, свидетельствующих о компенсационном финансировании должника со стороны кредитора_".

Апелляционная коллегия, учитывая позицию суда кассационной инстанции, приходит к следующим выводам.

Должник и ООО "Аудитавиатраст" являются аффилированными лицами в контексте, придаваемой этому значению сложившейся судебно-арбитражной практикой.

Так, согласно правовой позиции, отраженной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 по делу N 306-ЭС16-20056(6), доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При рассмотрении обособленного спора судом установлено, что ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ" и ООО "Аудитавиатраст" являются фактически аффилированными лицами, что подтверждается информацией из открытых источников систем СПАРК, Контур.Фокус, а также ответом Федеральной службы по финансовому мониторингу и позицией Генеральной прокуратуры РФ.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства, в частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность по раскрытию разумных экономических мотивов совершения сделки либо мотивов поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения. Данная правовая позиция нашла свое отражение в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 15.09.2016 N 308-ЭС16-7060; от 30.03.2017 N 306-ЭС16-17647(1); от 30.03.2017 N 306-ЭС16-17647(7); от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6); от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(1).

Поскольку предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (статья 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)), то никто не будет осуществлять свою деятельность с систематическим убытком для себя, но с систематической выгодой для другого лица, не предпринимая никаких шагов по сокращению убытков, по изменению бизнес-модели.

Исключением из правила статьи 2 ГК РФ является ситуация, когда указанное лицо осуществляет деятельность не самостоятельно, не по своей воле, а находится под контролем, управляется извне, при этом риск полностью перекладывается на контрагентов и систематически получается убыток.

Контроль может быть как прямым - контролирующим лицом может быть лицо, непосредственно получающее выгоду, так и непрямым - оба лица (должник и выгодоприобретатель) могут находиться под общим контролем третьего лица (бенефициара).

Недобросовестным (в ряде случае незаконным) является использование преимуществ, которые предоставляет возможность ведения бизнеса через "корпоративную форму", и построение бизнес-модели с разделением на рисковые (т.н. центры убытков) и безрисковые (т.н. центры прибылей) части, позволяющие в случае проблем с оплатой поставщикам, подрядчикам, работникам или бюджету в короткие сроки поменять рисковую часть (обанкротив предыдущую) и продолжить ведение деятельности, не утрачивая активы.

Это свидетельствует о том, что контроль и над рисковой, и над безрисковой частями бизнеса осуществлялся из одного центра.

При этом получение выгоды при такой бизнес-модели может осуществляться разными путями (а также их комбинацией):

- недостаточной (тонкой) капитализацией, когда вклад в уставный капитал вносится не как вклад, а оформляется в виде гражданско-правовых договоров (займа, аренды основных средств и т.п.), соответственно, выплаты по таким договорам при определенных условиях можно считать получением дивидендов от деятельности;

- применением такого ценообразования внутри группы, которое позволяет контролировать размер выручки, получаемой рисковой частью, обеспечивая ее поступление фактически на грани себестоимости, а всю прибыль выводить на безрисковую часть;

- применением такого движения товарного (материального) потока внутри группы, которое позволяет контролировать размер добавленной стоимости на безрисковой составляющей, сводя ее и, как следствие, налоговую нагрузку практически к нулю, и выводить всю добавленную стоимость на рисковую составляющую.

О наличии фактической аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

Суд принимает во внимание, что заявителем, имеющим право требования к должнику по состоянию на 2016, так и по состоянию на 2018 год, не только не предпринималось попыток по взысканию задолженности, напротив, задолженность новирована в заем со значительной отсрочкой оплаты.

Указанное было бы невозможным без аффилированности заявителя и ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ" исходя и обычной практики правоотношений независимых участников хозяйственного оборота.

Суд также пришел к выводу о том, что заявителем предоставлено должнику финансирование в состоянии имущественного кризиса должника.

Так, исходя из имеющейся в распоряжении суда информации из открытых источников и финансового анализа деятельности должника судом проанализирована деятельность должника на момент заключения соглашения о новации обязательства и продлении срока возврата новированных в заем комиссионных задолженностей (21.11.2018) на предмет наличия или отсутствия имущественного кризиса для целей применения положений Обзора о субординации.

Исходя из финансовых анализов систем СПАРК и Контур.Фокус на 2018 год активы должника уменьшились на 2 833 658 тыс. руб. (на 42,2%); собственный капитал уменьшился на 2,6%.

С критической стороны финансовое положение и результаты деятельности организации в 2018 году характеризуют такие показатели:

существенно ниже нормы коэффициент абсолютной ликвидности;

отрицательная динамика рентабельности продаж (-3,6 процентных пункта от рентабельности 2,3% за аналогичный период года, предшествующего отчётному);

за последний год получен убыток от продаж (-32 470 тыс. руб.), более того наблюдалась отрицательная динамика по сравнению саналогичным периодом прошлого года (-320 410 тыс. руб.);

убыток от финансово-хозяйственной деятельности за 2018 год составил -32 487 тыс. руб.

В ходе анализа были получены следующие показатели, неудовлетворительно характеризующие финансовое положение и результаты деятельности организации:

высокая зависимость организации от заемного капитала (собственный капитал составляет только 32%);

коэффициент покрытия инвестиций ниже нормы (доля собственного капитала и долгосрочных обязательств составляет только 73% от общего капитала организации);

значительное падение прибыли до процентов к уплате и налогообложения (EBIT) на рубль выручки организации (-0,1 коп. от аналогичного показателя рентабельности за аналогичный период года, предшествующего отчётному).

С хорошей стороны финансовое положение организации характеризуют следующие показатели:

чистые активы превышают уставный капитал, однако за весь анализируемый период произошло снижение величины чистых активов;

положительная динамика собственного капитала относительно общего изменения активов организации.

Далее, в 2019 году также имеет место уменьшение активов организации (на 10,5%) и собственного капитала.

Снижение активов организации связано, в основном, со снижением показателя по строке "дебиторская задолженность" на 3 762 221 тыс. руб. (или 99,8% вклада в снижение активов).

Одновременно, в пассиве баланса наибольшее снижение наблюдается по строкам: краткосрочные заемные средства - 412 814 тыс. руб. (70,7%) и кредиторская задолженность - 164 700 тыс. руб. (28,2%).

Из "Отчета о финансовых результатах" следует, что за 2019 год организация получила убыток от продаж в размере 48 817 тыс. руб., что составляет 12,4% от выручки.

По сравнению с аналогичным периодом 2018 года убыток от продаж вырос на 16 347 тыс. руб., или на 50,3%.

По сравнению с прошлым периодом в текущем уменьшилась как выручка от продаж, так и расходы по обычным видам деятельности (на 2 199 972 и 2 183 625 тыс. руб. соответственно).

Причем в процентном отношении изменение выручки (-84,8%) опережает изменение расходов (-83,1%).

Несмотря на наличие положительных показателей в анализе, в 2019 году выявлены отрицательные и отсутствующие в 2018 году критические значения.

Так, обращает на себя внимание низкая величина собственного капитала относительно общей величины активов (36%); убыток от финансово-хозяйственной деятельности за 2019 год составил -6 181 тыс. руб. (+26 306 тыс. руб. по сравнению с аналогичным периодом прошлого года).

Критические показатели: падение рентабельности продаж (-11,1 процентных пункта от рентабельности -1,3% за аналогичный период года, предшествующего отчётному); за 2019 год получен убыток от продаж (-48 817 тыс. руб.), причем наблюдалась отрицательная динамика по сравнению с аналогичным периодом прошлого года (-16 347 тыс. руб.).

На основании изложенного, заявитель, будучи аффилированным лицом по отношению к должнику, предоставил финансирование должнику в виде отсрочки возврата оставшихся на счете брокера денежных средств, их последующее новирование в заем и отказ от принятия мер к истребованию задолженности в ситуации имущественного кризиса должника.

Одностороннее исполнение обязательств по соглашениям о расторжении договоров комиссии и новации долга в заемные обязательства, не принятие мер по взысканию задолженности по договору комиссии по существу является формой финансирования должника, осуществляемого в период имущественного кризиса ООО "ИФК Метрополь", позволяя должнику продолжать предпринимательскую деятельность.

В материалы дела представлены следующие доказательства наличия задолженности Должника перед Кредитором.

Размер задолженности ООО "ИФК "Метрополь" перед ООО "Аудитавиатраст" составляет 951 605 378 (Девятьсот пятьдесят один миллион шестьсот пять тысяч триста семьдесят восемь) рублей 15 копеек, из которых:

- 772 675 014 (Семьсот семьдесят два миллиона шестьсот семьдесят пять тысяч четырнадцать) рублей 07 копеек - задолженность по возврату займов по Соглашению N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. и Соглашению N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г.;

- 178 930 364 (Сто семьдесят восемь миллионов девятьсот тридцать тысяч триста шестьдесят четыре) рубля 08 копеек - проценты за пользование заемными денежными средствами по Соглашению N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. и Соглашению N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г.

21.03.2000 года между ООО "Аудитавиатраст" (Клиент) и ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ" (Брокер) был заключен договор комиссии N 207.

В соответствии с договором комиссии, Клиент поручает, а Брокер обязуется совершать сделки от своего имени и за счет клиента.

01.03.2018 Центральный Банк РФ принял решение аннулировать лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской, дилерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельности, выданные Обществу с ограниченной ответственностью "Инвестиционная финансовая компания "МЕТРОПОЛЬ" (ИНН 7704036711).

Ввиду того, что на брокерском счете ООО "Аудитавиатраст" в ООО "ИФК "Метрополь" были размещены денежные средства, в ноябре 2018 года от ООО "ИФК "Метрополь" в адрес кредитора поступило предложение о новации долга по возврату денежных средств, размещенных на брокерском счете в заемное обязательство.

21.11.2018 года между ООО "Аудитавиатраст" (Кредитор) и ООО "ИФК "Метрополь" (Должник) было заключено соглашение N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство.

В соответствии с вышеуказанным Соглашением, Стороны договорились расторгнуть заключенный между ними Договор комиссии N 207 от 21.03.2000 г.

Стороны в названном Соглашении установили, что на момент заключения Соглашения N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. у Сторон нет взаимных неисполненных обязательств, возникающих из Договора комиссии, за исключением обязательства Брокера по возврату Клиенту денежных средств, возникающего вследствие расторжения Договора комиссии, в сумме, указанной в п.4 Соглашения от 21.11.2018 г.

Согласно п.4 Соглашения N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г., в связи с расторжением Договора комиссии и на момент заключения Соглашения, Брокер обязан вернуть клиенту раннее полученные Брокером по Договору комиссии денежные средства в размере 708 797 442 (Семьсот восемь миллионов семьсот девяносто семь тысяч четыреста сорок два) рубля 06 копеек и 4 034,56 (Четыре тысячи тридцать четыре и 56/100) Доллара США.

Дополнительным соглашением N 1 от 09.01.2019 года к Соглашению N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. Стороны установили, что на сумму займа начисляются проценты в следующем размере: 7,50 (Семь целых пятьдесят сотых) процентных пункта годовых.

Дополнительным соглашением N 3 от 29.12.2020 г. к Соглашению N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21 ноября 2018 г. стороны установили, что с 09.01.2019 года по 31.12.2020 года, на сумму займа начисляются проценты в размере 9,70 (Девять целых семьдесят сотых) процентных пункта годовых; с 01.01.2021 года на сумму займа начисляются проценты в размере 10,50 (десять целых пятьдесят сотых процентных пункта годовых).

Нахождение денежных средств в размере 708 797 442 рубля 06 копеек и 4 034,56 Доллара США на брокерском счете ООО "Аудитавиатраст" в ООО "ИФК "Метрополь" на момент заключения Соглашения N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. подтверждается выпиской из отчета по сделкам и операциям с ценными бумагами, совершенным в интересах клиента.

21.11.2018 года между ЗАО СК "МВС-Гарант" (Цедент) и ООО "Аудитавиатраст" (Цессионарий) был заключен договор N АМВС-1/ц уступки прав требования (цессии).

В соответствии с ст.1 указанного Договора, ЗАО СК "МВС-Гарант" уступает, а ООО "Аудитавиатраст" принимает права требования к ООО "ИФК "Метрополь" (Должник), принадлежащие ему на основании следующих документов: Соглашение N 2111/6 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г., заключенное между ООО "ИФК "Метрополь" и ЗАО СК "МВС-Гарант".

Согласно п. 1.2. Договора N АМВС-1/ц уступки прав требования (цессии) от 21.11.2018 года, к ООО "Аудитавиатраст" переходят права требования к ООО "ИФК "Метрополь" по Соглашению N 2111/6 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 года в сумме 16067193 (Шестнадцать миллионов шестьдесят семь тысяч сто девяносто три) рубля 71 копейка.

К Цессионарию переходит право требования в том объеме и на условиях, которые существуют на момент перехода прав.

Актом приема-передачи документов от 21.11.2018 года между Сторонами осуществлена передача документов, подтверждающих право требования к Должнику.

Таким образом, размер задолженности ООО' "ИФК "Метрополь" перед ООО "Аудитавиатраст" по Соглашению N 2111/6 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 года составляет 16 067 193 (Шестнадцать миллионов шестьдесят семь тысяч сто девяносто три) рубля 71 копейка.

31.08.2016 года между ООО "ИФК "Метрополь" и ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" было заключено соглашение о взаимозачете к договорам купли-продажи простых векселей N БВ-306 от 30.05.2016 г., N БВ-320 от 09.08.2016 г., N БВ-322 от 30.08.2016 г., N БВ-325 от 31.08.2016 г., к соглашению о взаимозачете от 30.05.2016 г.

Стороны в вышеуказанном Соглашении установили, что обязательства по оплате ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" по договорам купли-продажи простых векселей N БВ-306 от 30.05.2016 г. в размере 343 300 000,00 руб., N БВ-325 от 31.08.2016 г. в размере 972 100 000,00 руб. считать полностью исполненными с момента подписания указанного Соглашения.

Обязательства по оплате ООО "ИФК "Метрополь" по договорам купли-продажи простых векселей N БВ-320 от 09.08.2016 г. в размере 343 750 000,00 руб., N БВ-322 от 30.08.2016 г. в размере 509 086 605,00 руб., по соглашению о взаимозачете от 30.05.2016 г. в размере 462 563 395,00 руб. считать исполненными с момента подписания указанного Соглашения.

В п.З Соглашения о взаимозачете к договорам купли-продажи простых векселей N БВ-306 от 30.05.2016 г., N БВ-320 от 09.08.2016 г., N БВ-322 от 30.08.2016 г., N БВД25 от 31.08.2016 г., к соглашению о взаимозачете от 30.05.2016 г. от 31.08.2016 г. Стороны установили, что ООО "ИФК "Метрополь" обязано перечислить /ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" сумму, не покрытую зачетом встречных однородных треботанИй, в размере 13 663 395 (Тринадцать миллионов шестьсот шестьдесят три тысячи (триста девяносто пять) рублей 00 копеек не позднее 30.11.2016 года.

Размер задолженности ООО "ИФК "Метрополь" перед ООО "Аудитавиатраст" по Соглашению о взаимозачете от 31.08.2016 г. составляет 13 530 095 (Тринадцать миллионов пятьсот тридцать тысяч девяносто пять) рублей 00 копеек.

13.04.2018 года между ООО "ИФК "Метрополь" (Покупатель) и ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" (Продавец) был заключен договор БВ-388 купли-продажи простых векселей.

Согласно п.1 договора БВ-388 купли-продажи простых векселей от 13.04.2018 года, ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" обязуется передать в собственность ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ", а ООО "ИФК "Метрополь" обязуется принять: 1 (Один) простой вексель общей вексельной суммой 70 980 000,00 руб., в которых последний индоссамент бланковый, именуемые в дальнейшем ВЕКСЕЛЯ, и уплатить за них определенную Договором сумму.

Покупатель оплачивает векселя по цене 34 000 000 (Тридцать четыре миллиона) рублей РФ (п. 1.2 Договора БВ-388 купли-продажи простых векселей от 13.04.2018 года).

13.04.2018 года Сторонами осуществлена передача векселя по акту приема-передачи.

В последующем, Должником не была произведена оплата векселя по договору купли-продажи.

Таким образом, размер задолженности ООО "ИФК "Метрополь" перед ООО "Аудитавиатраст" по Договора БВ-388 купли-продажи простых векселей от 13.04.2018 года составляет 34 000 000 (Тридцать четыре миллиона) рублей 00 копеек.

09.01.2019 года между ООО "АУДИТАВИАТРАСТ" (Кредитор) и ООО "ИФК "МЕТРОПОЛЬ" (Должник) было заключено Соглашение N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство.

Согласно п.1 Соглашения N 0901/1 о новаций долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г., Стороны подтверждают, что по состоянию на 09.01.2019 года, задолженность ООО "ИФК "Метрополь" перед ООО "Аудитавиатраст" составляет:

- по договору уступки прав требования (цессии) N АМВС-1/ц от 21.11.2018 года - 16 067 193 (Шестнадцать миллионов шестьдесят семь тысяч сто девяносто три) рубля 71 копейка;

- по соглашению о взаимозачете от 31.08.2016 г. - 13 530 095 (Тринадцать миллионов пятьсот тридцать тысяч девяносто пять) рублей 00 копеек;

- по договору купли-продажи простых векселей N БВ-388 от 13.04.2018 г. - 34 000 000 (Тридцать четыре миллиона) рублей 00 копеек.

Стороны установили, что в соответствии со статьями 414, 818 ГК РФ, Стороны договорились о прекращении новацией обязательств, указанных в п.1 Соглашения N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г. (п.2 Соглашения).

Согласно п.З Соглашения N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г., обязательство ООО "ИФК "Метрополь" по уплате ООО "Аудитавиатраст" денежной суммы, указанной в Соглашении, Стороны заменяют заемным обязательством между теми же лицами на следующих условиях:

- сумма долга 63 597 288 (Шестьдесят три миллиона пятьсот девяносто семь тысяч двести восемьдесят восемь) рублей 71 копейка;

- срок погашения суммы долга: 21.11.2023 года. Оплата производится в рублях по курсу ЦБ РФ н дату платежа. Сумма займа, а также ее часть может быть воз/ Должником досрочно.

- на сумму займа начисляются проценты в следующем размере: 9,70 % годовых;

- оплата процентов, начисленных на сумму займа, осуществляется в конце срока погашения.

Дополнительным соглашением N 1 от 29.12.2020 года к Соглашению N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г., стороны установили, что с 09.01.2019 года по 31.12.2020 года, на сумму займа начисляются проценты в размере 9,70 (Девять целых семьдесят сотых) процентных пункта годовых, а с 01.01.2021 года по 21.11.2023 года на сумму займа начисляются проценты в размере 10,50 (Десять целых пятьдесят сотых) процентных пункта годовых.

Денежные средства в размере 63 597 288 (Шестьдесят три миллиона пятьсот девяносто семь тысяч двести восемьдесят восемь) рублей 71 копейка, а также проценты за пользование займом не были возвращены ООО "ИФК "Метрополь" кредитору.

На сумму займов, в соответствии с Соглашением N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. и Соглашением N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г. были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами за период с 09.01.2019 года по 18.05.2021 года (дата, предшествующая дате введения в отношении Должника процедуры наблюдения). Размер процентов за пользование займом составил 178 930 364 (Сто семьдесят восемь миллионов девятьсот тридцать тысяч триста шестьдесят четыре) рубля 08 копеек.

Сумма займов в размере 772 675 014,07 складывается из следующего:

* 708 797 442,06 руб. - задолженность по возврату займа по Соглашению N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г.;

* 280 283,30 руб. - задолженность по возврату займа по Соглашению N 2111/1 о расторжении договора комиссии и новации долга в заемное обязательство от 21.11.2018 г. (конвертированная задолженность из валюты Доллар США в Российский рубль по ставке 69,4706 руб. за 1 Доллар США по состоянию на 09.01.2019 г.).

* 63 597 288,71 руб. - задолженность по возврату займа по Соглашению N 0901/1 о новации долга в заемное обязательство от 09.01.2019 г.

Таким образом, по состоянию на текущую дату, размер задолженности ООО "ИФК "Метрополь" перед ООО "Аудитавиатраст" составляет 951 605 378 (Девятьсот пятьдесят один миллион шестьсот пять тысяч триста семьдесят восемь) рублей 15 копеек.

Суд полагает необходимым применить разъяснения, изложенные в пунктах 3, 3.1, 3.2, 3.3 Обзора Президиума Верховного Суда РФ от 29.01.2020, заявитель, будучи аффилированным лицом по отношению к должнику, предоставил финансирование должнику в виде отсрочки возврата оставшихся на счете брокера денежных средств, их последующее новирование в заем и отказ от принятия мер к истребованию задолженности в ситуации имущественного кризиса должника.

Одностороннее исполнение обязательств по соглашениям о расторжении договоров комиссии и новации долга в заемные обязательства, не принятие мер по взысканию задолженности по договору комиссии по существу является формой финансирования должника, осуществляемого в период имущественного кризиса ООО "ИФК Метрополь", позволяя должнику продолжать предпринимательскую деятельность.

При данных обстоятельствах суд апелляционной инстанции признает требования Кредитора к Должнику о возврате компенсационного финансирования.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пунктах 3, 3.1, 3.2, 3.3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020, лицо, которое пытается вернуть общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (компенсационное финансирование), в частности с использованием конструкции договора займа, либо путем предоставления контролирующим лицом, осуществившим неденежное исполнение, отсрочки, рассрочки платежа подконтрольному должнику по договорам купли-продажи, подряда, аренды и т.д. по отношению к общим правилам о сроке платежа, то есть избравшее модель поведения, отличную от предписанной законом, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства.

Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (пункт 1 статьи 2 ГК РФ). При банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено их требованиям - оно подлежит удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, учитывая позицию суда кассационной инстанции, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда и признании требования ООО "Аудитавиатраст" обоснованным в размере 951 605 378,15 руб., но подлежащим удовлетворению за реестром, в очередности предшествующей распределению ликвидационной квоте.

Суд апелляционной инстанции учитывает позицию по аналогичному обособленному спору в рамках настоящего дела, приведенную в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 20 апреля 2023 года.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2022 г. по делу N А40-297160/19 отменить.

Признать требование ООО "Аудитавиатраст" обоснованным в размере 951 605 378,15 руб., но подлежащим удовлетворению за реестром, очередности предшествующей распределению ликвидационной квоте.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

О.В. Гажур С.Л. Захаров