Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2023 г. N 17АП-6752/23 по делу N А71-4527/2023

г. Пермь

30 июня 2023 г.

Дело N А71-4527/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2023 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Васильевой Е.В.

судей Шаламовой Ю.В., Якушева В.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шляковой А.А.,

при участии представителя Министерства промышленности и торговли Удмуртской Республики Атнабаева Е.И., паспорт, доверенность от 15.05.2023, диплом;

иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя, общества с ограниченной ответственностью "24 градуса Ижевск",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 19 мая 2023 года по делу N А71-4527/2023

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "24 градуса Ижевск" (ИНН 1841077194, ОГРН 1181832004970)

к Министерству промышленности и торговли Удмуртской Республики (ИНН 1841048002, ОГРН 1151831000463)

о признании незаконным и отмене постановления N 04-104/2023-1 от 03.03.2023 по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "24 градуса Ижевск" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Министерства промышленности и торговли Удмуртской Республики (далее - министерство, административный орган) по делу об административном правонарушении от 03.03.2023 N 04-104/2023-1, которым общество привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 150 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19 мая 2023 года постановление административного органа признано незаконным и отменено в части назначения наказания в виде штрафа в размере, превышающем 20 000 рублей.

Не согласившись с принятым решением суда, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить полностью.

Заявитель считает, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ, такой компонент как объективная и субъективная сторона (вина). Общество при реализации алкогольной продукции соблюдало как лицензионные требования, предъявляемые к розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, так и особые требования к данному виду деятельности. Общество либо его сотрудники не вправе навязывать те или иные услуги, принуждать посетителя к совершению тех или иных действий. Сотрудники полиции проводили внеплановую проверку субъекта малого предпринимательства в период моратория на подобные действия, таким образом, доказательства (протокол осмотра, фото- и видео-материалы) получены заинтересованы лицом на незаконных основаниях.

Министерство представило отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, доводы жалобы находит несостоятельными.

Представитель министерства в судебном заседании доводы отзыва поддержал, пояснил, что решение суда в части снижения штрафа не оспаривает, против проверки решения суда только в обжалуемой части не возражает.

Заявитель, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом, в судебное заседание представителей не направил, что в силу части 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ, в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела и не оспаривается участвующими в деле лицами, ООО "24 градуса Ижевск" оказывает услуги общественного питания в кафе "24 градуса Ижевск", расположенном по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.62а; у общества имеется лицензия на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, в том числе в упомянутом кафе.

На основании поступивших из отдела полиции N 1 Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по г. Ижевску материалов проверки, зарегистрированных в книге учета сообщений о происшествии за N 28209 от 10.10.2022, административным органом установлен факт нарушения обществом требований статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Закон N 171-ФЗ) в связи с продажей в вышеуказанном кафе алкогольной продукции (бутылки водки "Глазов особая", объемом 0,5 литра, крепостью 40%, в количестве 1 штуки стоимостью 412,90 руб.) на вынос, которая произошла 10.10.2022 в 22 часа 48 минуты.

Согласно объяснениям покупателя Габдуллина Б.Х., 10.10.2022 он решил приобрести водку, так как магазины были закрыты, обратился к прохожему, который указал на кафе "24 градуса Ижевск" по ул. Клубная-62а; за барной стойкой стояла женщина (бармен) невысокого роста, которая продала покупателю водку 0,5 литра "Глазов особая" за 412,90 руб.; покупатель расплатился банковской картой, бармен выдала чек. После покупки Габдуллин Б.Х. вышел на улицу, к нему подошли сотрудники полиции и попросили зафиксировать факт покупки, на что покупатель согласился, зашел с полицией обратно в кафе, где и дал пояснения. Бармен представилась Пушиной Натальей Анатольевной, именно она и продала покупателю водку. Покупка состоялась в 22 часа 48 минут.

Согласно объяснениям очевидцев Волкова И.М. и Бахламова О.Б. 10 октября 2022 года около 22 часов 30 минут они зашли в кафе "24 градуса Ижевск" по адресу ул. Клубная, 62а. Около 22 часов 45 минут в кафе зашел мужчина возрастом около 50-55 лет, купил водку "Глазов" объемом 0,5 литра и вышел из кафе. Через некоторое время, 5-7 минут, снова зашел с сотрудниками полиции. Бахламов О.Б. также пояснил, что за барной стойкой стояла женщина невысокого роста. Сотрудникам полиции покупатель пояснил, что покупал водку именно у этой женщины.

Продавец Пушина Н.А. пояснила, что работает барменом в кафе "24 градуса Ижевск" по ул. Клубная-62а, трудоустроена официально. Директором является Дементьев Максим Сергеевич, организационные вопросы решает он. Лицензия на продажу крепкого алкоголя имеется, требований придерживаются, спиртное на вынос не продают, алкоголь в закрытой таре также не продают, предлагают горячие и холодные закуски. 10.10.2022 около 22 часов 45 минут в кафе зашел мужчина лет 55, седой, попросил 0,5 л водки. Пушина Н.А. передала ему бутылку водки объемом 0,5 л за 412,90 руб., предложила закуску, он отказался. Также Пушина Н.А. поставила рядом с бутылкой стакан и предложила присесть, при этом открыла бутылку. Мужчина закрыл бутылку и вышел. Потом вместе с ним зашли сотрудник полиции и начали проводить процессуальные действия, опросили ее.

10.10.2022 осуществлен осмотр принадлежащих ООО "24 градуса Ижевск" помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, оформленный соответствующим протоколом, к которому приобщены фото-материалы.

21.12.2022 инспектором Управления МВД России по г. Ижевску в отношении общества в присутствии его представителя составлен протокол об административном правонарушении N 599482 по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ (л.д.39). Копия указанного протокола получена представителем общества нарочно 21.12.2022, о чем свидетельствует отметка в протоколе.

О времени и месте составления протокола об административном правонарушении общество уведомлено путем направления по почте уведомления о месте и времени составления протокола об административном правонарушении от 02.12.2022 N 107/1/411, которое получено адресатом 07.12.2022.

Постановлением от 03.03.2023 N 04-1-04/2023-1, вынесенным в присутствии представителя общества по доверенности Дементьева М.С., ООО "24 градуса Ижевск" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 150 000 руб.

Несогласие заявителя с указанным постановлением послужило основанием для его обращения в арбитражный суд.

Суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях заявителя состава вменяемого административного правонарушения, а также о соблюдении процедуры привлечения к административной ответственности, но снизил назначенный административный штраф до 20 000 руб.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ нарушение особых требований и правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации установлены Законом N 171-ФЗ.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 12.11.2003 N 17-П, от 23.05.2013 N 11-П, от 30.03.2016 N 9-П и от 18.02.2019 N 11-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Таким образом, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

Одним из таких ограничений является установленный пунктом 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ (абзац 24) запрет на розничную продажу алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 настоящего закона, устанавливающей особые требования к розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, а также потреблению (распитию) алкогольной продукции.

Согласно пункту 4 статьи 16 Закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется только в объектах организации общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей.

Организации на основании лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания вправе осуществлять данный лицензируемый вид деятельности в таких объектах общественного питания, как рестораны, бары, кафе, буфеты.

Розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки) (абзац третий пункта 4 статьи 16).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2018 N 2502-О, данное законоположение в качестве требования розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания предусматривает вскрытие работником организации общественного питания потребительской тары (упаковки). При этом обеспечение соблюдения данного предписания предполагает не только уведомление работников о необходимости соблюдения указанного требования, но и осуществление со стороны организации общественного питания эффективного контроля над их деятельностью, что согласуется с положениями трудового законодательства, предусматривающими выполнение обусловленной трудовым договором работы (трудовой функции) в интересах, под управлением и контролем работодателя.

Такое регулирование не выходит за пределы дискреции законодателя и согласуется с предписанием статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации.

В силу пункта 9 статьи 16 Закона N 171-ФЗ не допускается розничная продажа алкогольной продукции с 23 часов до 8 часов по местному времени, за определенными, указанными в данном пункте, исключениями.

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе устанавливать дополнительные ограничения времени, условий и мест розничной продажи алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, в том числе полный запрет на розничную продажу алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

Согласно статье 1 Закона Удмуртской Республики от 04.10.2011 N 44-РЗ "Об ограничении розничной продажи алкогольной продукции на территории Удмуртской Республики", помимо установленных Законом N 171-ФЗ особых требований к розничной продаже алкогольной продукции, на территории Удмуртской Республики устанавливается запрет на розничную продажу алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, с 22:00 часов до 10:00 часов следующего дня по местному времени.

Как разъяснено в пункте 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", при квалификации действий лица по части 3 статьи 14.16 КоАП РФ надлежит учитывать, что нарушением иных правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции является нарушение любых правил продажи указанной продукции, кроме перечисленных в частях 1 и 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

Судом на основании показаний представителя министерства установлено, что обществу "24 градуса Ижевск" выдана лицензия на осуществление розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, в том числе в кафе "24 градуса Ижевск" по ул. Клубная-62а.

Факт осуществления обществом 10.10.2022 в 22-48 розничной продажи алкогольной продукции (водки "Глазов особая", объемом 0,5 л в стеклянной бутылке, крепостью 40%, стоимостью 412,90 руб.), не связанной с оказанием услуг общественного питания, в запрещенное время, подтверждается материалами дела, в том числе протоколом осмотра, протоколом изъятия, фотоматериалами, объяснениями покупателя Габдуллина Б.Х., очевидцев Волкова И.М. и Бахламова О.Б., видеозаписью.

Допрошенная в качестве свидетеля Пушина Н.А., работающая в кафе барменом, не отрицала факт того, что 10.10.2022 осуществила продажу бутылки водки, и хотя открыла ее, но не разъяснила покупателю, что он вправе употребить алкогольную продукцию только в кафе.

Просмотрев представленные в дело видеозаписи на дисках CD-R (л.д.16), суд апелляционной инстанции соглашается с доводами общества, что потребители в спорном кафе могут употребить не только алкогольную продукцию, но и закуски, в зале кафе имеются столы и стулья, где потребители могут воспользоваться услугами общественного питания.

По результатам просмотра видеозаписи события, вменяемого обществу оспариваемым постановлением (диск в бумажном конверте), апелляционным судом также установлено, что в рассматриваемое время в кафе имелись свободные столики, за которым покупатель Габдуллин Б.Х. мог распить бутылку водки. Вместе с тем из этой же видеозаписи установлено, что продавец, открыв бутылку водки, отдала крышку покупателю, не выдала ему стакан, тем самым допустив вынос из кафе алкогольной продукции (не употребленной в кафе вообще). Из обстоятельств спорной продажи очевидно понимание (осознание) продавцом того, что покупатель не будет употреблять приобретенную алкогольную продукцию в кафе.

Формальное исполнение продавцом обязанности, указанной в статье 16 закона N 171-ФЗ по вскрытию потребительской тары перед передачей ее покупателю, как следует из приведенных выше разъяснений Конституционного Суда Российской Федерации, не говорит о соблюдении продавцом особых требований розничной продажи алкогольной продукции.

С учетом изложенного Министерство и суд первой инстанции пришли к обоснованному выводу, что событие административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ, является доказанным.

Доводы заявителя о незаконности контрольной закупки и отсутствии доказательств, объективно подтверждающих факт розничной реализации алкогольной продукции, не связанной с оказанием услуг общественного питания, подлежат отклонению.

Из материалов дела установлено, что проверочная закупка произведена на основании рапорта от 11.10.2022 с резолюцией начальника полиции МО МВД России Галеева Д.Р. Протокол осмотра помещений территорий и находящихся там вещей и документов содержит сведения о проведении осмотра с использованием видеосъемки, а также сведения о дате, месте и времени проведения осмотра.

Ссылка на мораторий на проверки, установленный Постановлением Правительства РФ от 10.03.2022 N 336 "Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля", отклонена, так как в силу подпункта "б" пункта 3 указанного Постановления в 2022-2023 годах внеплановые проверки проводятся без согласования с органами прокуратуры при поступлении в контрольный (надзорный) орган в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции от дознавателя, органа дознания, следователя, материалов о произведенном при проведении проверки сообщения о преступлении или при проведении оперативно-разыскных мероприятий изъятии этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, оборудования для их производства, не являющихся вещественными доказательствами по уголовному делу.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

На основании части 2 указанной статьи юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины заявителя в совершении административного правонарушения исследовался административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

Как справедливо отмечено судом первой инстанции, общество имело возможность для соблюдения требований законодательства, но пренебрежительно отнеслось к их выполнению. В данном случае вина общества заключается в непринятии всех зависящих от него мер по выполнению требований Закона N 171-ФЗ. Доказательств невозможности выполнения требований указанного закона материалы дела не содержат.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что в действиях ООО "24 градуса Ижевск" имеется состав вменяемого административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.16 КоАП РФ.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, вопреки указанию заявителя, судом не установлено.

Постановление о назначении административного наказания вынесены в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности (1 год).

Основания для признания допущенного обществом правонарушения малозначительным и применения статьи 2.9 КоАП РФ отсутствуют. Каких-либо исключительных обстоятельств совершенного правонарушения не установлено.

Учитывая, что ООО "24 градуса Ижевск" включено в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства как микропредприятие, суд первой инстанции, руководствуясь частью 1 статьи 4.1.2 КоАП РФ, правомерно снизил назначенный обществу штраф до 20 000 руб. (до штрафа, предусмотренного для индивидуальных предпринимателей).

В части снижения штрафа решение суда министерством не обжалуется.

Правовых оснований для замены административного штрафа на предупреждение в порядке статьи 4.1.1 КоАП РФ не имеется, поскольку, рассматриваемое правонарушение создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью людей.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводов суда по существу спора, а сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве оснований для отмены судебного акта.

Нарушений, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Судебные расходы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку жалобы на решения арбитражного суда по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19 мая 2023 года по делу N А71-4527/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Е.В. Васильева

Судьи

Ю.В. Шаламова В.Н. Якушев