Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2023 г. N 06АП-2834/23 по делу N А73-12144/2022

г. Хабаровск

06 июля 2023 г.

А73-12144/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июля 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Вертопраховой Е.В.

судей Сапрыкиной Е.И., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Н.А.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Порт Дальний": Шимохина С.С. представителя по доверенности от 19.07.2022 (сроком на 1 год);

от Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю: Батенковой Н.Д. представителя по доверенности от 31.10.2022 (сроком на 3 года);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Порт Дальний"

на решение от 24.04.2023

по делу N А73-12144/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Порт Дальний" (ОГРН 1197746552134, ИНН 9703001445)

к Управлению Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1042700168961, ИНН 2721121446)

о признании недействительным решения

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Порт Дальний" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик, ООО "Порт Дальний") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по Хабаровскому краю (далее - Межрайонная ИФНС России N 5 по Хабаровскому краю) о признании недействительным решения от 11.05.2022 N 639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю (далее - УФНС России по Хабаровскому краю, налоговый орган).

Определением от 12.09.2022 производство по делу N А73-12144/2022 приостанавливалось до вступления в законную силу решения по делу N А73-11313/2022 Арбитражного суда Хабаровского края.

Определением от 28.11.2022 произведена замена Межрайонной ИФНС России N 5 по Хабаровскому краю на его правопреемника УФНС России по Хабаровскому краю.

Решением суда от 24.04.2023: в удовлетворении заявленных требований ООО "Порт Дальний" отказано, последнему возвращена из федерального бюджета государственная пошлина в сумме 3000 руб.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "Порт Дальний" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований общества в полном объеме.

Заявитель жалобы, в том числе утверждает следующее: на основании пункта 3 статьи 3 НК РФ необходимо принимать во внимание, что по своей экономико-правовой природе НДС является косвенным налогом на потребление товаров (работ, услуг), системно взимаемым на каждой стадии их производства и реализации субъектами хозяйственного оборота до передачи потребителю исходя из стоимости (цены), добавленной на каждой из указанных стадий, и перелагаемым на потребителей в цене реализуемых им товаров, работ и услуг; отказ в праве на налоговый вычет может иметь место, если процесс реализации товаров (работ, услуг) не сопровождается соблюдением корреспондирующей этому праву обязанности по уплате НДС в бюджет в денежной форме, на что обращено внимание в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 4 ноября 2004 N 324-О (п. 35 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2020)" (утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.11.2020); обществом в ходе судебного разбирательства была доказана взаимосвязь между операциями по приобретению им товаров и услуг в 2019-2020 годах и операциями по реализации этих же товаров во 2 квартале 2021 года, с учетом приведенных выше норм действующего законодательства, оснований для отказа в зачете исчисленного к уплате и "входящего" налога на добавленную стоимость у налогового органа не имелось, соответственно привлечение общества к ответственности за совершение налогового правонарушения является незаконным; основанием для исчисления налога на добавленную стоимость являются операции по реализации во 2 квартале 2021 года товаров, ранее приобретенных обществом в 2019-2020 годах, т.е. была осуществлена перепродажа товаров, не относящихся к реализации проекта по строительству морского терминала "Порт Дальний", соответственно выводы суда об инвестиционной деятельности при совершении данных операций, являются необоснованными; из всех заявленных операций, по которым обществом был заявлен зачет налога на добавленную стоимость, в обжалуемом решении дана оценка только операциям с АО "ТСПК" в 3 квартале 2020 года на комплекс работ по устройству временной сети электроснабжения и ремонту подъездной грунтовой дороги (на сумму 6766868 руб., в том числе НДС 1127811,33 руб.); заявителем предоставлены суду доказательства возобновления деятельности по реализации проекта строительства морского терминала в Советско-Гаванском районе, а именно: новое соглашение между ООО "Порт Дальний" и АО "Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики" N СПВ-2443/22 от 18.04.2022 и Свидетельство от 18.04.2022 о регистрации ООО "Порт Дальний" в качестве резидента свободного порта Владивосток за N 27000002443, действующие договоры аренды земельных участков в Советско-Гаванском районе в месте проведения работ по строительству терминала, с подтверждением их реального исполнения в виде платежных поручений об оплате арендных платежей (превышающих заявленный НДС к вычету), подробные пояснения о ходе реализации проекта, согласно которым Общество произвело перепроектирование и готовится к продолжению строительства, письмо от Администрации городского поселения "Рабочий поселок Заветы Ильича" Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (в нем сообщалось, что в 2021 году произошла смена собственника на АО "Дальневосточный формат качества", по решению которого реализация проекта будет продолжена, все работы в 2022 году возобновлены); проект по строительству морского терминала был пересмотрен с учетом требований природоохранного и экологического законодательства; ведется завершение и оптимизация проектной документации с учетом внесенных в проект изменений, и общество готово продолжить строительство для чего решается вопрос о продлении договоров аренды.

В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу, УФНС России по Хабаровскому краю отклоняет доводы такой жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда - без изменения.

Представитель заявителя жалобы в судебном заседании поддерживает ее доводы в полном объеме, просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

Представитель УФНС России по Хабаровскому краю, в судебном заседании поддерживает доводы, изложенные в отзыве на жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 5 по Хабаровскому краю была проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2 квартал 2021 года (корректировка N1), представленной ООО "Порт Дальний" 23.07.2021, в ходе которой установлено, что в нарушение статей 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) обществом неправомерно заявлены налоговые вычеты по приобретенным товарам (работам, услугам); занижение суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет за 2 квартал 2021 года на 4006 764 руб.

Данные обстоятельства отражены в акте налоговой проверки от 15.11.2021 N 1216, дополнении к акту от 22.03.2022 N 4, по результатам рассмотрения которых, а также возражений налогоплательщика, Межрайонной ИФНС России N 5 по Хабаровскому краю принято решение от 11.05.2022 N 639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, обществу доначислен НДС в размере 4006 764 руб., начислены соответствующие пени в соответствии со статьей 75 НК РФ по состоянию на 11.05.2022 в размере 556572,92 руб., также ООО "Порт Дальний" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в общем размере 801353 руб.

Апелляционная жалоба общества решением УФНС России по Хабаровскому краю от 24.06.2022 N 13-03/279/11496@ на вышеуказанное решение налогового органа оставлена без удовлетворения.

Общество, посчитав решение Межрайонной ИФНС России N 5 по Хабаровскому краю от 11.05.2022 N 639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения незаконным и необоснованным, нарушающим права и интересы налогоплательщика, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения НДС.

Пунктом 1 статьи 173 НК РФ установлено, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 НК РФ), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с главой 21 НК РФ.

Следовательно, для принятия к вычету сумм налога имеет значение наличие объективной взаимосвязи между конкретными операциями по приобретению товаров (работ, услуг) и корреспондирующими им операциями, формирующими объект налогообложения у налогоплательщика, в частности, операциями по реализации товаров (работ, услуг) самим налогоплательщиком, а в том случае, когда понесенные издержки на приобретение товаров, работ и услуг носят общий характер (не могут быть соотнесены непосредственным образом с каждой единицей реализуемых товаров, работ и услуг) - направленность данных издержек в целом на обеспечение деятельности налогоплательщика, в рамках которой им совершаются облагаемые НДС операции.

Применение налоговых вычетов ставится в зависимость от фактического ведения налогоплательщиком облагаемой НДС деятельности, а не намерения ее осуществлять, иной подход влечет нивелирование требований данной нормы налогового законодательства о праве на вычеты по товарам (работам, услугам), приобретаемым для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС.

В соответствии с правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенное в Определениях от 21.10.2019 N 308-ЭС19-17831 по делу N А32-19872/2018, от 13.03.2019 N 309-ЭС19-1390 по делу N А60-3177/2018 если результаты взаимоотношений с контрагентами не были и не будут использованы налогоплательщиком в деятельности, облагаемой НДС, а также восстановлены в соответствии с пунктом 2 статьи 170 НК РФ, то применение налоговых вычетов по НДС является неправомерным.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения НДС операции указанные в пункте 3 статьи 39 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), договору инвестиционного товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

При этом денежные средства, полученные от инвесторов, не рассматриваются как средства, связанные с реализацией товаров, работ или услуг, в связи с чем, объект налогообложения НДС в этом случае не возникает, как и право на применение налогового вычета по НДС.

Для подтверждения права на применение налогового вычета налогоплательщику необходимо подтвердить не только факт приобретения, принятия на учет товаров (работ, услуг), создание экономических источников для вычета налога покупателем, но и связь налоговых вычетов с операциями, признаваемыми объектами налогообложения налогом на добавленную стоимость, то есть фактическое использование результатов от приобретенных товаров (работ, услуг) в деятельности налогоплательщика подлежащей обложению НДС.

ТАК, ООО "Порт Дальний" в представленной в налоговый орган уточненной налоговой декларации за 2 квартал 2021 года заявлены налоговые вычеты на общую сумму 4006 764 руб. по взаимоотношениям со следующими контрагентами:

ИНН	Наименование	Стоимость с НДС (руб.)	Сумма НДС (руб.)	Период выставления счетов-фактур
2512300970	акционерное общество "Тихоокеанская строительно-производственная компания" (далее - АО ТСПК)	6766 868	1127 811,33	3 квартал 2020 года комплекс работ по устройству временной сети электроснабжения, ремонт подъездной грунтовой дороги
7733896207	общество с ограниченной ответственностью "Стройинвестлизинг" (далее - ООО "СИЛ")	5700 000	950000	4 квартал 2019 года приобретение мебели и бывшего в употреблении офисного оборудования
7723405481	общество с ограниченной ответственностью "Техническое снабжение" (далее - ООО "Техническое снабжение")	4875 983	801869,69	4 квартал 2019 года, 1 квартал 2020 года оргтехника (моноблоки, принтер, сканер, картриджи к принтеру)
7731373530	общество с ограниченной ответственностью "Дельрус" (далее - ООО "Дельрус")	2689 080	448180	2 квартал 2020 года маски и перчатки одноразовые, костюм защитный и др.
5043054850	общество с ограниченной ответственностью "Компания Путинские лаборатории" (далее - ООО "Компания Путинские лаборатории")	1054219,49	175703,25	2 квартал 2020 года морозильники
7722753969	общество с ограниченной ответственностью "Всеинструменты.Ру"(далее - ООО "Всеинструменты.Ру")	855600	142600	2 квартал 2020 года полумаски с защитой зрения, респираторы-полумаски
7721793895	общество с ограниченной ответственностью "Комус" (далее - ООО "Комус")	854308,94	140496,42	4 квартал 2019 года, 1,2 кварталы 2020 года канцелярские товары, офисные товары и др.
5018178570	общество с ограниченной ответственностью "Зиод" (далее - ООО "Зиод")	389280	64880	4 квартал 2019 года, 2 квартал 2020 года телефоны, блоки питания
7709488334	общество с ограниченной ответственностью "Дизайнерская мебель" (далее - ООО "Дизайнерская мебель")	324000	54000	1 квартал 2020 года кресла
7728364310	общество с ограниченной ответственностью "Эвотэк-Мирай-Геномикс" (далее - ООО "Эвотэк-Мирай-Геномикс")	12312 300	30800	2 квартал 2020 года наборы для выявления РНК короновируса, комплекты вспомогательного оборудования и др.
7731462540	общество с ограниченной ответственностью "Лад РМ" (далее - ООО "Лад РМ")	183240	30540,02	1 квартал 2020 года МФУ лазерное цветное, автоподатчик, тонер-картридж и др.
7730238778	общество с ограниченной ответственностью "Диджейай Аре Москва" (далее - ООО "Диджейай Аре Москва")	134990	22498,34	2 квартал 2020 года квадрокоптер и видеокурс
5008042442	общество с ограниченной ответственностью "Борк-Импорт" (далее - ООО "Борк-Импорт")	46980	7830	4 квартал 2019 года воздухоочиститель-увлажнитель
9717038484	общество с ограниченной ответственностью "Альфа Гарант" (далее - ООО "Альфа Гарант")	37100	6183,33	2 квартал 2020 года сейфы
7705739450	общество с ограниченной ответственностью "Нестле Россия" (далее - ООО "Нестле Россия")	20030	3371,64	1,2 кварталы 2020 года кофе

Налоговый орган пришел к выводу об отсутствии ООО "Порт Дальний" права на предъявление налоговых вычетов по НДС, по следующим основаниям.

В отношении вычетов по АО ТСПК.

ООО "Порт Дальний" с АО ТСПК заключены договоры подряда: от 01.08.2020 N 5 на выполнение комплекса работ по устройству временной сети электроснабжения земельного участка, ремонту подъездной грунтовой дороги к земельному участку с кадастровым номером N 27:13:0000000:313 в рамках реализации проекта строительства объекта "Угольный морской терминал Порт Дальний"; от 01.09.2020 N 7 на выполнение комплекса работ по ремонту подъездной грунтовой дороги к земельному участку с кадастровым номером N 27:13:0000000:313.

Согласно анализу налоговым органом представленных налогоплательщиком документов установлено, что указанные работы проведены в рамках реализации проекта строительства объекта "Угольный морской терминал Порт Дальний", цель - реализация инвестиционного проекта по созданию универсального перегрузочного комплекса "Морской терминал Порт Дальний", на основании Соглашения об осуществлении деятельности резидента Свободного порта Владивосток от 04.06.2020 N СПВ-2006/20 (далее-Соглашение), заключенного с Управляющей компанией АО "Корпорация развития Дальнего Востока".

Кроме того в ходе камеральной налоговой проверки было установлено, что с начала своей регистрации ООО "Порт Дальний" деятельность, облагаемую НДС не осуществляет, соответственно дохода, подлежащего обложению НДС не имеет, в том числе фактически прекращена по инициативе заявителя реализация проекта строительства на объекте "Морской терминал "Порт Дальний" на мысе Веселом, о чем свидетельствует Соглашение от 02.03.2021 "О расторжении Соглашения от 04.06.2020 N СПВ-2006/20 об осуществлении деятельности резидента Свободного порта Владивосток".

Также установлено, что по месту предполагаемого строительства угольного терминала ограждение отсутствует, территория не охраняется, техника и рабочие отсутствуют, нахождение ООО "Порт Дальний" по адресу, указанному в ЕГРЮЛ (Хабаровский край, п. Заветы Ильича, ул. Фабричная, д. 5, офис 116) не установлено.

Отсутствие деятельности и каких-либо работ по строительству, в том числе подтверждено главой администрации городского поселения "Рабочий поселок Заветы Ильича" Гормаковой Л.В., которая сообщила, что разрешение на проведение инженерно-изыскательных и иных работ, разрешение на проведение строительных работ администрация городского поселения "Рабочий поселок Заветы Ильича" ООО "Порт Дальний" не выдавала, общественные слушания по вопросу строительства универсального перегрузочного комплекса "Морской терминал Порт Дальний" не проводились, были назначены, но не состоялись.

Между тем, ООО "Порт Дальний" на основании ответа общества, адресованному в адрес директора АО "УК ТОР "Хабаровск" от 02.12.2020 N 04-02/12-20 подтвердило о принятом решении о прекращении работ на месте реализации проекта и информирует об отсутствии дальнейших планов по осуществлению деятельности в рамках статуса резидента Свободного порта Владивосток.

Руководитель ООО "Порт Дальний" Бундуков О.В. на заседании комиссии по вопросу неправомерного заявления налогоплательщиком налоговых вычетов, состоявшейся 25.03.2021 пояснил, что работы на м. Веселом рп. Заветы Ильича по строительству перегрузочного терминала прекращены в связи с негативным отношением жителей рп. Заветы Ильича к данному строительству. ООО "Порт Дальний" планирует создать новый проект на м. Веселом рп. Заветы Ильича по строительству терминала с закрытой перевалкой угля.

Из пояснений руководителя следует, что бизнес план по строительству нового терминала, в котором определялись бы основные цели и пути их достижения, в том числе, целесообразность приобретения работ (услуг), у общества отсутствует.

ООО "Связьтехнологии" (по поручению об истребовании документов (информации) от 03.09.2021 N 2054), которое осуществляло для ООО "Порт Дальний" проектно-изыскательские работы, пояснило, что в соответствии с договором от 11.03.2020 N 168-20П (договор расторгнут) оказало услуги по инженерным изысканиям для составления проекта планировки и межевания территории по объекту "Морской терминал Порт Дальний"; деятельность по перепроектированию угольного терминала не ведется, использовать полученные результаты работ в другом месте невозможно; строительство терминала после проведения работ по перепроектированию планируется в другом месте.

В ходе камеральной налоговой проверки налоговым органом было установлено, что фактическую деятельность ООО "Порт Дальний" не осуществляет, работы в рамках проекта строительства "Морской терминал Порт Дальний" прекращены, техника выведена, а Соглашение, заключенное с Управляющей компанией АО "Корпорация развития Дальнего Востока" расторгнуто, в связи с чем, дальнейшее использование полученных обществом результатов работ у АО ТСПК в подлежащей обложению НДС хозяйственной деятельности невозможно.

Результат выполненных АО ТСПК работ не может использоваться на других участках местности (в других регионах), поскольку привязаны к конкретному земельному участку.

Таким образом, заявление ООО "Порт Дальний" налоговых вычетов является неправомерным, поскольку взаимоотношения с контрагентом не использованы, и не будут в дальнейшем использованы в деятельности, облагаемой НДС, а также восстановлены в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 170 НК РФ.

В отношении вычетов по ООО "СИЛ", ООО "Техническое снабжение", ООО "Дельрус", ООО "Компания Пущинские лаборатории", ООО "Всеинструменты.Ру", ООО "Комус", ООО "Зиод", ООО "Дизайнерская мебель", ООО "Эвотэк-Мирай-Геномикс", ООО "Лад РМ", ООО "Диджейай Арс Москва", ООО "Борк-Импорт", ООО "Альфа Гарант", ООО "Нестле Россия".

Обществом в налоговой декларации заявлены вычеты по счетам-фактурам, выставленным данными контрагентами: ООО "СИЛ" по приобретению мебели и бывшего в употреблении офисного оборудования; ООО "Техническое снабжение" по приобретению Apple iMac Silver 6 ед., моноблок APPLE iMAC - 10 ед., МФУ HP Color Laser Jet Pro MFP - 1 ед., C8002V F Xerox копир-принтер сканер - 1 ед., Cisco IP Phone 8841 - 10 ед., точка доступа Cisco Aironet - 5 ед., APPLE iMAC Silver 27" - 1 ед., APPLE iMAC Silver 21.5" - 2 ед., APPLE iMAC Silver 21.5" - 1 ед., принтер HP Color Laser Jet Pro - 1 ед., картриджи HP 415Х (цветные) - 4 ед., Apple Magic Keyboard with NumericKeypad; ООО "Дельрус" по приобретению товаров (масок одноразовых, перчаток одноразовых, костюмов защитных одноразовых и других); ООО "Компания Пущинские лаборатории" по приобретению 2-х морозильников (морозильники горизонтальные низкотемпературные); ООО "Всеинструменты.Ру" по приобретению полумасок с защитой зрения, респираторов-полумасок; ООО "Комус" по приобретению канцелярских, офисных товаров и других; ООО "Зиод" по приобретению аппаратного обеспечения (телефоны Cisco IP Phone - 3 ед., точка доступа - 2 ед., антенна - 4 ед., блок питания - 2 ед.); ООО "Дизайнерская мебель" по приобретению кресел Felicia в количестве 6 шт.; ООО "Эвотэк-Мирай Геномикс" по приобретению наборов для выявления РНК коронавируса, комплектов вспомогательного оборудования и других товаров; ООО "Лад РМ" по приобретению товаров (МФУ лазерное цветное, автоподатчик, тонер-картридж и других); ООО "Диджейай Арс Москва" по приобретению квадрокоптера и видеокурса; ООО "Борк-Импорт" по приобретению воздухоочистителя-увлажнителя; ООО "Альфа Гарант" по приобретению сейфов; ООО "Нестле Россия" по приобретению кофе.

Кроме того налоговым органом в ходе камеральной налоговой проверки были установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что приобретенные выше товары (ТМЦ) не использованы в деятельности, подлежащей обложению НДС и не имеют к ней отношение, так как оказаны (доставлены) по адресу (г. Москва, Пресненская наб., д. 6 стр.2, пом. 4731, 4732), отличном от места нахождения заявителя (и\или его обособленного подразделения) и осуществления им фактической деятельности).

В адрес ООО "Порт Дальний" в ходе проверки налоговым органом направлено требование от 26.08.2021 N 5831 о представлении пояснений о целях приобретения вышеуказанных ТМЦ, назначении приобретенных товаров, использовании в деятельности, облагаемой НДС, хранении при отсутствии деятельности.

При этом в ответ на требование общество пояснило, что документы и информация представлены в ответ на требование от 13.08.2021 N 2879, которым запрошены документы, подтверждающие заявленные вычеты в декларации по НДС за 2 квартал 2021 года, однако, при анализе ответа налогоплательщика по требованию от 13.08.2021 N 2879, налоговым органом установлено, что указанные пояснения отсутствуют.

ООО "Порт Дальний" в ходе ранее проведенных мероприятий налогового контроля по требованию от 27.02.2021 N 794 представлены приходные ордеры, приказы о вводе в эксплуатацию основных средств, согласно которым полученные ТМЦ приняты к бухгалтерскому учету в декабре 2019 года, январе-июне 2020 года.

Обществом представлена оборотно-сальдовая ведомость (далее - ОСВ) по счету 19 за 2 квартал 2021 года, в которой отражено оприходование ТМЦ, приобретенных у спорных поставщиков в 4 квартале 2019 года, 1, 2 кварталах 2020 года. Между тем, ОСВ за 4 квартал 2019 года, 1, 2 кварталы 2020 года налогоплательщиком не представлены.

Согласно ранее представленных налогоплательщиком пояснений, ТМЦ были приобретены налогоплательщиком для обеспечения действующих и будущих сотрудников общества офисной техникой и были установлены в офисе по адресу: г. Москва, Пресненская наб., д. 6, стр. 2, этаж 47, пом. 4731. ТМЦ у ООО "Дельрус" приобретены для оснащения сотрудников Общества, как находящихся в штате, так и с учетом приема в штат будущих сотрудников по мере строительства объекта "Морской терминал Порт Дальний". ТМЦ у ООО "Компания Пущинские лаборатории" были приобретены для хранения наборов реагентов для выделения РНК вируса SARS-CoV-2 из биологического материала и установлены в офисе Общества по адресу: г. Москва, Пресненская наб., д. 6, стр. 2, этаж 47, пом. 4731.

Между тем ООО "Порт Дальний" в период с 10.09.2019 по 27.03.2020 в качестве юридического адреса был заявлен: г. Москва, Пресненская наб., 6, стр. 2, эт. 39, пом. I, ком. 30., с 27.03.2020 - Хабаровский край, Советско-Гаванский район, рп. Заветы Ильича, ул. Фабричная, дом 5, офис 116.

ТМЦ были установлены в другом офисе, отличном от офиса регистрации общества в даты приема-передачи товара.

Кроме того, в ходе осмотра помещения, расположенного по юридическому адресу ООО "Порт Дальний", заявленному в ЕГРЮЛ (протокол от 05.03.2021 N 10), нахождение общества по заявленному в ЕГРЮЛ юридическому адресу, а также наличие ТМЦ, по приобретению которых заявлен к вычету НДС, налоговым органом не установлено.

Согласно пункту 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа.

В силу статьи 11 НК РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом, рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

ООО "Порт Дальний" обособленные подразделения, в том числе, в г. Москве, не регистрировало.

Следовательно, налогоплательщиком заявлены вычеты по не имеющим отношение к деятельности приобретенным товарам, доставленным по адресу: г. Москва, Пресненская наб., д. 6 стр. 2, пом. 4731, 4732, при отсутствии у ООО "Порт Дальний" по указанному адресу филиалов и (или) обособленных подразделений.

При таких обстоятельствах обществом необоснованно заявлены вычеты по приобретенным товарам у ООО "СИЛ", ООО "Техническое снабжение", ООО "Дельрус", ООО "Компания Пущинские лаборатории", ООО "Всеинструменты.Ру", ООО "Комус", ООО "Зиод", ООО "Дизайнерская мебель", ООО "Эвотэк-Мирай-Геномикс", ООО "Лад РМ", ООО "Диджейай Арс Москва", ООО "Борк-Импорт", ООО "Альфа Гарант", ООО "Нестле Россия".

Также налоговым органом в ходе камеральной налоговой проверки было установлено, что единственным источником финансирования, за счет которого ООО "Порт Дальний" осуществляло расходы на приобретение товаров, работ являлись денежные средства, полученные по договору займа от 08.11.2019 от Reeco Capital LP Острова Кайман, которые фактически прикрывали инвестиции - прямые вложения ООО "А-Проперти" в основной капитал ООО "Порт Дальний".

Согласно вышеуказанному договору займа от 08.11.2019 и дополнительными соглашениями к нему от 27.01.2020 N 1, от 24.04.2020 N 2, от 22.05.2020 N 3 Reeco Capital LP Острова Кайман были перечислены значительные денежные средства (в период с 08.11.2019 по 04.02.2021 сумма перечисленных денежных средств составила 9188 055,18 долл. США) в адрес заявителя, в то время как ООО "Порт Дальний" каких-либо доходов от предпринимательской деятельности, деловой репутации, активов для покрытия долговых обязательств не имело, договор займа заключен спустя почти два месяца после регистрации общества.

Так, договор займа от 08.11.2019 первоначально заключен на сумму 500000 долл. США, составлены дополнительные соглашения N 1 от 27.01.2020, N 2 от 24.04.2020, N 3 от 22.05.2020, в которых сумма займа изменена на 1500 000, 4000 000, 20000 000 долларов США.

Между тем, при увеличении дополнительными соглашениями суммы займа, срок возврата займа сторонами договора не продлевался, у ООО "Порт Дальний" собственные оборотные средства на покрытие суммы займа отсутствовали. Проценты за пользование денежными средствами обществом в адрес заимодавца не уплачивались, поскольку согласно из условиям договора, сумма процентов уплачивается одновременно с возвратом суммы займа.

Налоговым органом по результатам анализа сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ и общедоступной информации с сайта "arbitr.ru", установлено, что Авдолян А. А., являющийся 100% учредителем АО "А-Проперти Холдинг", которое в свою очередь являлось учредителем ООО "А-Проперти" имеет непосредственное отношение к ООО "Порт Дальний" через ряд подконтрольных организаций, соответственно, может контролировать деятельность общества и влиять на результаты этой деятельности.

Также согласно информации размещенной на сайте "arbitr.ru", в рамках судебного дела N А40-247926/19-20-6115 Арбитражным судом г. Москвы в решении от 20.05.2020 отражено о наличии признаков аффилированности и подконтрольности, в том числе служебной, компаний Wooden Fish Agency Limited (Кипр), Globalone Management Group Limited (БВО), Виктори Трейдинг Труп Лимитед (БВО) и их представительств в г. Москве Авдоляну А.А.

Кроме того, Арбитражным судом города Москвы установлено, что Авдоляну А.А. принадлежит компания Wooden Fish Agency Limited, данная компания осуществляет свою деятельность в России через представительство - главой которого является Белянова И.В. (являющейся руководителем ООО "А-Проперти инвест"), адрес местонахождения: Пресненская наб., д. 6, стр. 2, этаж 39, г. Москва.

По результатам анализа сведений ЕГРЮЛ и информации о судебных делах на сайте "arbitr.ru" установлено, что Авдолян А.А. (учредитель АО "А-Проперти Холдинг", которое в свою очередь является учредителем ООО "А-Проперти") имеет отношение к ООО "Порт Дальний" через ряд иных организаций и их руководителей, учредителей, представителей (в том числе, через ООО "А-Проперти инвест" и Reeco Capital LP).

Таким образом, учитывая характер взаимоотношений указанных выше лиц и подконтрольности их деятельности физическому лицу - Авдоляну А.А. в ходе камеральной налоговой проверки налоговый орган обоснованно пришел к выводу, о том, что договор займа заключенный между ООО "Порт Дальний" и Reeco Capital LP (Острова Кайман) прикрывал инвестиции, и был оформлен лишь для вида, без реальных намерений по созданию для заимодавца и заемщика правовых последствий.

В ходе камеральной налоговой проверки установлено, что после прекращения Обществом всех работ по реализации проекта по созданию универсального перегрузочного комплекса - "Угольный морской терминал Порт Дальний" на мысе Веселом, неизрасходованные денежные средства фактически возвращены ООО "Порт Дальний" в адрес своего инвестора ООО "А-Проперти".

В соответствии с движением денежных средств по расчетным счетам заявителя, обществом в адрес иностранной компании - частная компания с ограниченной ответственностью "Саномил Ко Лимитед", являющейся до 27.03.2021 учредителем ООО "А-Проперти", были перечислены денежные средства в общем размере 291038 520,71 руб. (15.07.2021 в размере 263051 370 руб., 20.07.2021 в размере 27987 150,71 руб.) с назначением платежа "частичная оплата согласно уведомлению об уступке от 13.07.2021 по Договору займа от 08.11.2019 без налога (НДС)".

Кроме того в эти же даты, указанные суммы были перечислены частной компанией с ограниченной ответственностью "Саномил Ко Лимитед" в адрес ООО "А-Проперти" с назначением платежа "выдача займа по договору займа от 12.10.2021 (процентный) без налога (НДС)", которые последний перечислил в адрес ООО "Эльгауголь" (учредителем которого является с долей 95% ООО "А-Проперти", управляющая компания - ООО УК "Эльгауголь", у которой учредителем также является ООО "А-Проперти" с долей 100%) с назначением платежа "погашение процентов по договору займа от 30.11.2020)".

Учитывая, что деятельность общества прекращена, факт возврата неизрасходованных денежных средств в адрес ООО "А-Проперти" свидетельствует о том, что фактически реальным источником финансирования деятельности ООО "Порт Дальний" являлись не оборотные средства общества, а инвестиции ООО "А-Проперти", бенефициарным владельцем которых являлся Авдолян А.А.

На основании изложенного принимая во внимание отсутствие фактического ведения обществом деятельности, облагаемой НДС, и, как следствие, отсутствие объективной взаимосвязи между вычетами по НДС по заявленным операциям и корреспондирующим им операциям, формирующим у ООО "Порт Дальний" объект налогообложения, суд правомерно пришел к выводу о том, что налогоплательщиком необоснованно заявлены вычеты по приобретенным товарам (работам, услугам).

Доводы общества о том, что основными факторами, определяющими право налогоплательщика на вычет, являются производственное назначение приобретенных товаров (работ, услуг), фактическое их наличие и учет, а также наличие счетов-фактур, правомерно не приняты судом во внимание, поскольку возможность принять суммы налога к вычету поставлены в зависимость от совершения налогоплательщиком собственных облагаемых НДС операций с приобретенными работами (услугами), что в данном случае невозможно.

Также довод общества на вновь заключенное соглашение не влияет на обстоятельства, установленные в ходе проверки и не имеет правового значения для разрешения настоящего спора, поскольку его заключение не свидетельствует о совершении конкретных действий направленных на реализацию проекта и осуществления деятельности подлежащей обложению НДС в целом, а намерение осуществления такой деятельности, не может предполагать наличие у налогоплательщика права на получении налоговых вычетов.

Доводы общества об отсутствии в действиях общества признаков, перечисленных в подпункте 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ, а также о том, что налоговый орган не конкретизировал, каким именно инвестиционным вложением является договор займа, заключенный с Reeco Capital LP, суд правильно отклонил, как необоснованный по следующим основаниям.

Применение налоговых вычетов в соответствии со статьями 171 и 172 НК РФ производится при наличии объекта НДС, указанного в пункте 1 статьи 39 и подпункте 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ, а также при соблюдении требований, установленных для применения таких вычетов; вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС (пункт 2 статьи 171 НК РФ).

В подпункте 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ установлено, что объектом обложения по НДС не признается передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер.

Согласно статье 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации" инвестиции - это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта; инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Как указано в пункте 87 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", пунктом 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, с иным субъектным составом, ничтожна; кроме того в связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки; намерения одного участника совершить притворную сделку для применения указанной нормы недостаточно; к сделке, которую стороны действительно имели в виду (прикрываемая сделка), с учетом ее существа и содержания применяются относящиеся к ней правила (пункт 2 статьи 170 ГК РФ); притворной сделкой считается также та, которая совершена на иных условиях.

Установленные в ходе проверки обстоятельства свидетельствуют о том, что договор займа является притворной сделкой, заключенной с целью прикрыть сделку, связанную с инвестированием, приобретением активов, то есть отличных от целей, преследуемых при заключении договора займа, что влечет ее ничтожность в соответствии с пунктом 1 статьи 168 ГК РФ.

Согласно указанному исследованию действительная общая воля сторон договора займа была направлена на получение налоговой выгоды посредством использования конструкции договора займа, в связи с чем, отношения, возникшие в результате представления денежных средств обществу, отвечают признакам инвестирования, в том числе, в уставный капитал.

При этом на стадии составления договора займа (на момент принятия решения о перечислении денежных средств) у компании Reeco Capital LP Острова Кайман отсутствовало намерение получить надлежащую компенсацию, что подтверждается тем, что размер причитающихся компании доходов (процентов) не получен.

Неисполнение ООО "Порт Дальний" (заемщиком) обязанности по надлежащей уплате процентов и выплате в полном объеме суммы основного долга (суммы денежных средств, предоставленных заимодавцем), подтверждает наличие у Общества и компании Reeco Capital LP иных намерений при заключении договора займа, которые не направлены на достижение деловых целей, установленных этими договорами.

Согласно статье 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа.

Невозврат суммы займа в полном объеме, в нарушение условий договора, а равно неисполнение иных обязательств, порождаемых договором (неуплата процентов за пользование займом), свидетельствует о фиктивности займа.

Данные обстоятельства, также указывают на согласованность действий сторон договоров займа.

Следовательно, действительная общая воля сторон (заимодавца и заемщика) при реализации договоров займа направлена на достижение результатов по реализации инвестиционного проекта (приобретению активов), то есть отличных от тех, которых стороны стремятся достичь при заключении договора займа.

В ходе налоговой проверки, установлено, что приобретение товаров, работ, услуг фактически осуществлялось заявителем за счет инвестиций ООО "А-Проперти", то есть договора займа, заключенного с компанией Reeco Capital LP, который фактически прикрывал прямые вложения ООО "А-Проперти" в основной капитал ООО "Порт Дальний".

Обстоятельства, свидетельствующие о том, что деятельность ООО "Порт Дальний" осуществлялась за счет инвестора ООО "А-Проперти", подтверждены самим обществом в публикациях, размещенных на официальном сайте администрации Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края.

Между тем сам факт заключения договора займа, дополнительных соглашений, является сомнительным, поскольку при отсутствии у ООО "Порт Дальний" каких-либо доходов от предпринимательской деятельности, деловой репутации, активов для покрытия долговых обязательств, иностранной организацией заключается договор займа спустя почти два месяца после регистрации общества.

Доводы общества о необоснованности выводов налогового органа, являются несостоятельными, поскольку в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ денежные средства, полученные от инвесторов, не рассматриваются как средства, связанные с реализацией товаров, работ или услуг, следовательно, объект налогообложения НДС у ООО "Порт Дальний" не возникает, как и право на применение налогового вычета по НДС.

Кроме того указанные обстоятельства установлены вступившим в законную силу части 2 статьи 69 АПК РФ не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего спора.

Отсутствие расчета доначисленного НДС в оспариваемом решении налогового органа, на что заявитель ссылается в обоснование своих требований, не нарушает права общества, поскольку сумма доначисленного НДС сложилась, исходя из показателей налоговой декларации за 2 квартал 2021 года, отраженных самим налогоплательщиком, с учетом отказанной суммы вычетов по результатам проведенной проверки.

Принимая во внимание установленные обстоятельства, суд пришел к правильному выводу о том, что решение Межрайонная ИФНС России N 5 по Хабаровскому краю от 11.05.2022 N 639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения является законным и обоснованным в связи с чем, на основании положений части 2 статьи 201 АПК РФ правомерно отказал в удовлетворении требований ООО "Порт Дальний".

С учетом вышеизложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и вынесено по существу законное и обоснованное решение.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Излишне уплаченная 18.05.2023 обществом государственная пошлина в сумме 1500 руб., подлежит возврату последнему из федерального бюджета на основании статьи 104 АПК РФ, статей 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 24 апреля 2023 года по делу N А73-12144/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Порт Дальний" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1500 руб., как излишне уплаченную согласно платежного поручения N 48 от 18.05.2023. Выдать справку.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

Е.И. Сапрыкина Е.А. Швец