Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2023 г. N 09АП-47728/23 по делу N А40-284732/2019

г. Москва

27 сентября 2023 г.

Дело N А40-284732/19

Резолютивная часть постановления объявлена 20.09.2023.

Постановление изготовлено в полном объеме 27.09.2023.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.Ц. Бальжинимаевой,

судей А.А. Комарова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "СДИ Групп", финансового управляющего Гаджиева И.А.о., Гаджиева И.А.о., конкурсного управляющего должника на определение Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2023 по спору о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "АККОРД-СТРОЙ",

с участием представителей, согласно протоколу судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.08.2021 общество с ограниченной ответственностью "АККОРД-СТРОЙ" (ОГРН 1137746720803, ИНН 7718942956; далее - ООО "АККОРД-СТРОЙ") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2021 конкурсным управляющим ООО "АККОРД-СТРОЙ" утвержден арбитражный управляющий Дыбов Илья Борисович.

В Арбитражный суд города Москвы 13.09.2022 поступило заявление конкурсного управляющего о привлечении Агарунова Альберта Азаряевича, Раджабова Тимура Фаридовича, Симакова Александра Александровича, Гаджиева Ильгара Аллаз Оглы, Керопян Веронику Альбертовну, ООО "СДИ Групп" солидарно к субсидиарной ответственности в размере 966 571 592,78 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от26.06.2023заявление конкурсного управляющего ООО "АККОРД-СТРОЙ" удовлетворено в части; к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АККОРД-СТРОЙ" привлечены Керопян В.А., Гаджиев И.А.о., ООО "СДИ Групп"; производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "АККОРД- СТРОЙ" о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника приостановлено; в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АККОРД-СТРОЙ" Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф., Симакова А.А. отказано.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением конкурсный управляющий ООО "СДИ Групп", финансовый управляющий Гаджиева И.А.о., Гаджиев И.А.о., конкурсный управляющий должника обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить в обжалуемых частях, принять по делу новый судебный акт.

ООО "СДИ Групп" групп в своей апелляционной жалобе указывает на то, что оно не совершало никаких противоправных действий (бездействия) по отношению к должнику. Кроме того, апеллянт ссылается на отсутствие доказательств того, что он относится к контролирующим должника лицам.

Конкурсный управляющий должника в своей апелляционной жалобе повторяет свои доводы, приводимые в суде первой инстанции, о наличии оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности.

Гаджиев И.А.о. в своей апелляционной жалобе указывает на то, что суд первой инстанции вынес обжалуемое определение при не полном выяснении обстоятельств. Кроме того, апеллянт ссылается на то, что суд первой инстанции неправомерно сослался на решение уполномоченного органа. Также заявитель апелляционной жалобы обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что конкурсный управляющий истребовал документы должника только по прошествии года после открытия конкурсного производства. Помимо прочего, Гаджиев И.А.о. повторяет свои доводы, приводимые в суде первой инстанции, об отсутствии оснований для привлечения его к субсидиарной ответственности.

Финансовый управляющий Гаджиева И.А.о. в своей апелляционной жалобе указывает на то, что суд первой инстанции необоснованно не привлёк к субсидиарной ответственности Раджабова Т.Ф. и Симакова А.А. Кроме того, апеллянт ссылается на недоказанность наличия оснований для привлечения Гаджиева И.А.о. к субсидиарной ответственности, в том числе учитывая, что решение налогового органа не имеет преюдициального значения для настоящего спора.

Заседание по рассмотрению апелляционных жалоб откладывалось на основании статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Сведения об отложении судебного разбирательства размещено на официальном сайте в сети Интернет.

В судебном заседании, состоявшемся 20.09.2023 представитель конкурсного управляющего ООО "СДИ Групп" апелляционную жалобу поддержал по доводам, изложенным в ней, просил определение суда первой инстанции от 26.06.2023 отменить в обжалуемой части. При этом суд апелляционной инстанции протокольно отказал в приобщении дополнений к апелляционной жалобе конкурсного управляющего ООО "СДИ Групп" поскольку срок на апелляционное обжалование на момент подачи документа истек; доказательств уважительности причин пропуска срока апеллянтом не представлено.

Представитель Раджабова Т.Ф. на доводы всех апелляционных жалоб возражал, просил обжалуемое определение суда первой инстанции оставить без изменения. При этом суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела отзыва Раджабова Т.Ф. на апелляционные жалобы, в связи с отсутствием доказательств заблаговременного направления его иным участникам процесса.

Представитель Агарунова А.А. на доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего должника возражал по мотивам, изложенным в приобщенном к материалам дела отзыве, просил обжалуемое определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ООО "ПСМ" на доводы апелляционных жалоб Гаджиева И.А.о., финансового управляющего Гаджиева И.А.о., конкурсного управляющего ООО "СДИ Групп" возражал по мотивам, изложенным в приобщенных к материалам дела трех отзывах, просил отказать в их удовлетворении. При этом суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела отзыва ООО "ПСМ" на апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника, возражений на отзывы иных участников, поскольку в нарушение положений статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, все указанные процессуальные документы содержат доводы о несогласии с судебным актом, которые должны быть выражены в апелляционной жалобе; однако указанным лицом жалоба не подавалась.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле, не заявлены возражения о пересмотре судебного акта в части, касающейся Гаджиева И.А.о., ООО "СДИ Групп", Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф., Симакова А.А. суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения Арбитражного суда города Москвы в обжалуемой части.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения определения арбитражного суда в обжалуемой части, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, заявление конкурсного управляющего о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности основано на положениях статей 9, 61.11, 61.12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и мотивировано не исполнением обязанности по подаче заявления о банкротстве ООО "АККОРД-СТРОЙ", обязанности по передаче конкурсному управляющему документации должника, а также совершением действий, причинивших существенный вред имущественным правам кредиторов.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление в части, касающейся Керопян В.А., Гаджиева И.А.о., ООО "СДИ Групп", исходил из представления конкурсным управляющим достаточных доказательств наличия обязательных условий при которых возможно привлечение данных ответчиков к субсидиарной ответственности. При этом суд первой инстанции не нашел оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф., Симакова А.А. и пришел к выводу о необходимости приостановления производства в части определения размера субсидиарной ответственности.

Выводы суда первой инстанции в отношении Керопян В.А., а также выводы относительно необходимости приостановления производства по спору не обжалуется, в связи с чем судебный акт в данной части пересмотру не подлежат.

Что касается выводов суда первой инстанции в отношении Гаджиева И.А.о., ООО "СДИ Групп", Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф., Симакова А.А. суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N 266) статья 10 Закона о банкротстве признана утратившей силу и Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

Согласно пункту 3 статьи 4 Закон N 266 рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона).

В то же время, основания для привлечения к субсидиарной ответственности, содержащиеся в главе III.2 Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ, не подлежат применению к действиям контролирующих должников лиц, совершенных до 01.07.2017, в силу общего правила действия закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации), поскольку Закон N 266-ФЗ не содержит норм о придании новой редакции Закона о банкротстве обратной силы.

Аналогичные разъяснения даны в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно которым положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (в частности, статьи 10) о субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

Нормы материального права, устанавливающие основания для привлечения к ответственности, должны определяться редакцией, действующей в период совершения лицом вменяемых ему деяний (деликта).

Такой подход согласуется со сложившейся судебной практикой, в частности, отражен в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 30.05.2019 г. по делу N А40-151891/2014.

Таким образом, суд приходит к выводу о необходимости применения положений о субсидиарной ответственности в редакции Федерального закона от 29.07.2017 г. N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях", однако с учетом положений норм Закона о банкротстве, действующих в рассматриваемый период в отношении ответчиков.

Как следует из заявления конкурсного управляющего, в период с 21.12.2018 по 20.12.2019 в отношении ООО "АККОРД-СТРОЙ" проводилась выездная налоговая проверка.

Так, в ходе указанной проверки установлено, что в период с 26.11.2015 по 12.10.2017 в должности генерального директора ООО "АККОРД-СТРОЙ" числился Агарунов А.А.

В период с 13.10.2017 по 08.08.2018 в должности генерального директора ООО "АККОРД-СТРОЙ" числился Раджабов Т.Ф.

В период с 09.08.2018 по 17.05.2019 в должности генерального директора ООО "АККОРД-СТРОЙ" числился Симаков А.А.

В период с 08.05.2019 по 25.10.2021 в должности руководителя ООО "АККОРД-СТРОЙ" числилась Керопян В.А.

Согласно материалам Решения N 75 ИФНС России N 1 по г. Москве фактически ООО "АККОРД-СТРОЙ" руководил учредитель должника-организации Гаджиев И.А.о.

Также, согласно ответу ИФНС России N 1 по г. Москве N 07- 12/045701 от 08.08.2022 учредителями ООО "АККОРД-СТРОЙ" являлись Гаджиев И.А.о. доля в уставном капитале 50%, ООО "СДИ Групп" - доля в уставном капитале 50%.

В пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, действовавшем ранее, статье 61.12 Закона о банкротстве, действующей в настоящее время, неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

В соответствии с положениями статьи 9 Закона о банкротстве (в редакции, действующей в рассматриваемый период) руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;

настоящим Федеральным законом предусмотрены иные случаи.

Согласно пункту 2 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В силу положений пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Статья 61.12. новой редакции Закона о банкротстве также предусматривает, что неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Законом о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Учитывая тот факт, что предусмотренное статьёй 10 Закона о банкротстве такое основание для привлечения к субсидиарной ответственности как неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, по существу мало чем отличается от предусмотренного действующей в настоящее время статьей 61.12 Закона о банкротстве, а потому значительный объем разъяснений норм материального права, изложенных в Постановлении N 53, может быть применен и к статье 10 Закона о банкротстве в редакции, действующей в рассматриваемый период.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пунктах 8, 9 Постановления N 53 руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности по правилам статьи 61.12 Закона о банкротстве, если он не исполнил обязанность по подаче в суд заявления должника о собственном банкротстве в месячный срок, установленный пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

Обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в абзаце 7 пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах.

При этом необходимо учитывать, что субсидиарная ответственность является видом гражданско-правовой ответственности, т.е. наступает при наличии вины. В связи с этим по смыслу абзаца шестого пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве обязанность руководителя обратиться с заявлением должника возникает в момент, когда находящийся в сходных обстоятельствах добросовестный и разумный менеджер в рамках стандартной управленческой практики должен был узнать о действительном возникновении признаков неплатежеспособности либо недостаточности имущества должника, в том числе по причине просрочки в исполнении обязанности по уплате обязательных платежей (пункт 26 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016).

Таким образом, в силу указанных норм права и разъяснений их применения, при установлении оснований для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности в связи с нарушением обязанности по подаче заявления о признании должника банкротом значимыми являются следующие обстоятельства:

- возникновение одного из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве;

- момент возникновения данного условия исходя из стандартной управленческой практики;

- факт неподачи руководителем в суд заявления о банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия;

- объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий, обращаясь в суд с заявлением не мотивировал дату, когда, по его мнению, Раджабов Т.Ф. и Симаков А.А., как контролирующие должника лица, должны были обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Надлежащих доказательств что такие основания наступили, конкурсный управляющий не представил.

Что касается доводов заявителя о наличии оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности за совершение действий, причинивших существенный вред имущественным правам кредиторов, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона.

В ранее действовавшей норме статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции Закона N 134-ФЗ) содержалось аналогичное основание привлечения к субсидиарной ответственности: "пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона".

Таким образом, порядок реализации ответчиком принадлежащих ему субъективных прав в статусе контролирующего должника лица подчинялся тем же правилам и ограничениям, которые действовали в соответствующие периоды совершения им вредоносных сделок.

В этой связи рассмотрение основанного на абзаце втором пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве требования конкурсного управляющего является правомерным и не противоречит частноправовому принципу недопустимости придания обратной силы закону, поскольку не ухудшает положение ответчика по сравнению с ранее действовавшим регулированием.

Ответственность контролирующих должника лиц является гражданско-правовой, в связи с чем, возложение на этих лиц обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, следовательно, для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда (статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, в результате недобросовестных действий бывших контролирующих лиц ООО "СДИ Групп" и Гаджиева И.А.о., выразившееся в бездействии и не принятии мер по сохранению активов общества, а также совершения сделок, причинен вред кредиторам.

Так, согласно решению Заместителя начальника ИФНС России N 1 по г. Москве N 75 от 11.01.2022 допрошенные лица пояснили, что конечные решения в отношении в отношении деятельности ООО "АККОРД-СТРОЙ" принимал Гаджиев И.А.о. Также, согласно ответу ИФНС России N 1 по г. Москве N 07- 12/045701 от 08.08.2022 учредителями ООО "АККОРД-СТРОЙ" являлись Гаджиев И.А.о. доля в уставном капитале 50%, ООО "СДИ Групп", доля в уставном капитале 50%.

Решением Заместителя начальника ИФНС России N 1 по г. Москве N 75 от 11.01.2022 за период с 25.10.2017 по 28.03.2018 доначислены недоимки и пени в размере 123 537 381 руб.

Данные требования включены в реестр требований кредиторов ООО "АККОРД-СТРОЙ" определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-284732/19-101-357 от 27.05.2022.

В период с 09.08.2018 по 17.05.2019 возникла задолженность перед следующими кредиторами: ООО "Новые строительные технологии", требования включены определением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-284732/19- 101-357 от 23.03.2021; АО "Кредит Европа Банк", требования правопреемника, ООО "СЗ Комфортинвест" включены определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40- 284732/19-101-357 от 05.05.2022; ИФНС России N 1 по г. Москве, требования за 2018 год и 1 квартал 2019 года включены в реестр требований кредиторов определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-284732/19-101-357 от 23.04.2021; ООО "Аксиома-Групп", требования включены определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-284732/19- 101-357 от 22.04.2021; ООО "ГК "Ремстройфасад", требования включены определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-284732/19- 101-357 от 24.11.2021; ООО "Водоканал-Мытищи", требования включены определением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-284732/19-101-357 от 21.12.2021.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что ООО "СДИ Групп" и Гаджиев И.А.о., как контролирующие должника лица, подлежат привлечению к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов.

Что касается привлечения Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф. и Симакова А.А. к субсидиарной ответственности суд апелляционной инстанции учитывает следующие обстоятельства.

В обоснование заявления о привлечении Агарунова А.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, конкурсный управляющий указывал на то, что в период нахождения Агарунова А.А. на должности руководителя ООО "Аккорд-Строй" были заключены фиктивные договоры на выполнение подрядных работ и приобретение товаров с целью уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и суммы подлежащего уплате налога, а также вывода денежных средств путем обналичивания их через банковские карты физических лиц.

Свои требования заявитель основывает на решении N 75 от 11.01.2022, вынесенным ИФНС России N 1 по г. Москве.

Вместе с тем, согласно указанному решению, проверка проводилась в целях установления правильности формирования налоговых вычетов по налогам на добавленную стоимость за период с 2015-2017 гг.

При проведении проверки в отношении должника было установлено, что основные решения фактически принимались непосредственно Гаджиевым И.А.о.

При работе в должности генерального директора в период с 26.11.2015 по 12.10.2017 в обязанности Агарунова А.А. входил контроль за строительством на объекте ЖК "Пироговская ривьера".

Самостоятельных решений по вопросам финансово-хозяйственной деятельности как генеральный директор ответчик не принимал, все решения принимались учредителем должника Гаджиевым И.А.о., также им осуществлялся полный контроль за движением денежных средств должника.

Агарунов А.А. не давал распоряжений и указаний каким-либо лицам на подписание финансовых документов от имени должника.

На объекте с подрядчиками, субподрядчиками взаимодействовал Гаджиев И.А.о., им же ответчику давались указания о необходимости подписать документы.

Таким образом, в период нахождения Агарунова А.А. в должности генерального директора фактически в период с 26.11.2015 по 12.10.2017 должником руководил Гаджиев И.А.о.

В отношении Раджабова Т.Ф. суд первой инстанции правильно указал на то, что выдача доверенности от общества на имя Назарова Эмина Азим оглы, само по себе не является доказательством совершения Раджабовым Т.Ф. каких-либо действий, направленных на вывод имущества должника.

Бесспорных доказательств того, что Агарунов А.А., Раджабов Т.Ф. и Симаков А.А. имели право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий, конкурсным управляющим не представлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о недоказанности конкурсным управляющим должника наличия оснований для привлечения Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф. и Симакова А.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АККОРД-СТРОЙ".

Довод апелляционной жалобы ООО "СДИ Групп"о том, что оно не совершало никаких противоправных действий (бездействия) по отношению к должнику отклоняется, как противоречащий установленным судом первой инстанции обстоятельствам по не принятию названным ответчиком мер по сохранению активов общества, а также препятствованию совершения сделок, причинивших вред кредиторам.

Довод апелляционной жалобы ООО "СДИ Групп" о том, что оно не относится к контролирующим должника лицам отклоняется, как необоснованный.

Так, участником ООО "СДИ Групп" является Гаджиев И.А.о., следовательно названные лица являются заинтересованными.

В силу положений подпункта 2 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицоимело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

Следовательно, заинтересованные лица - ООО "СДИ Групп" и Гаджиев И.А.о. владели более чем половиной долей уставного капитала ООО "АККОРД-СТРОЙ", а значит являлись контролирующими должника лицами.

Все доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего должника о наличии оснований для привлечения ответчиков (Агарунова А.А., Раджабова Т.Ф. и Симакова А.А.) к субсидиарной ответственности были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка, с которой соглашается суд апелляционной инстанции, в том числе по мотивам, изложенным выше.

Доводы апелляционных жалоб о том, что суд первой инстанции неправомерно сослался на решение уполномоченного органа, в том числе по причине того, что оно не имеет преюдициального значения для настоящего спора, отклоняются, как основанные на неверном понимании норм процессуального права.

В силу положений пункта 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно принял решение уполномоченного органа в качестве надлежащего доказательства по делу. При этом ответчиками не представлено каких-либо доказательств, которые бы опровергали обстоятельства, изложенные в решении уполномоченного органа.

Довод апелляционной жалобы о том, что конкурсный управляющий истребовал документы должника только по прошествии года после открытия конкурсного производства отклоняется, как не свидетельствующий о принятии неправильного по существу судебного акта. Так, за не передачу документации должника суд первой инстанции привлек к субсидиарной ответственности только Керопян В.А., в отношении которой никто судебный акт не обжалует.

Довод апелляционной жалобы финансового управляющего Гаджиева И.А.о. о том, что Раджабов Т.Ф. и Симаков А.А. должны были быть привлечены к субсидиарной ответственности отклоняется, как необоснованный. Обстоятельства, связанные с возможностью привлечения указанных ответчиков к субсидиарной ответственности были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка, с которой соглашается суд апелляционной инстанции, в том числе по мотивам, изложенным выше.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционных жалоб, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу судебного акта первой инстанции, и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2023 в обжалуемой части и удовлетворения апелляционных жалоб.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции в обжалуемой части обоснованным, соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб по изложенным в них доводам.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2023 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.Ц. Бальжинимаева

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова