Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2023 г. N 09АП-53625/23 по делу N А40-149899/2022

г. Москва

29 сентября 2023 г.

Дело N А40-149899/22

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 сентября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Проценко А.И.,

судей: Елоева А.М., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вальковым А.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Самарская тепло-энергосервисная компания", Министерства обороны Российской Федерации на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2023 по делу N А40-149899/22 по иску ООО "Самарская тепло-энергосервисная компания" (ИНН 6312195268, ОГРН 1196313014424) к Министерству обороны Российской Федерации (ИНН 7704252261, ОГРН 1037700255284) о взыскании долга по недополученной валовой выручке по встречному иску Министерства обороны Российской Федерации к ООО "Самарская тепло-энергосервисная компания" о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения обязательств,

при участии в судебном заседании:

от истца: Чирук А.А. по доверенности от 08.09.2023, Ефремов И.И. по паспорту,

от ответчика: Киселева Т.В. по доверенности от 26.06.2023, Калюжная О.В. по доверенности от 27.03.2023, Кривошеина М.А. по доверенности от 11.10.2022.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Самарская тепло-энергосервисная компания" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Министерству обороны Российской Федерации о взыскании задолженности по недополученной валовой выручке за период с 01.08.2020 по 31.12.2020 в сумме 79 021 530, 55 руб., пени в сумме 21 572 877, 84 руб., о взыскании задолженности по недополученной валовой выручке за период с 01.01.2021 по 31.12.2021 в сумме 163 373 618, 58 руб., пени в сумме 44 600 997, 87 руб., пени за период с 22.06.2022 по день фактической оплаты задолженности.

Ответчиком предъявлен встречный иск к ООО "СТЭК" о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения обязательств в сумме 79 648 467 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 июня 2023 года в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано, встречные исковые требования удовлетворены частично.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, поскольку выводы суда не соответствуют материалам дела, кроме того, при принятии решения по делу, судом нарушены нормы материального права и процессуального права.

Также, не согласившись с принятым решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, поскольку выводы суда не соответствуют материалам дела.

Представители истца и ответчика доводы апелляционных жалоб поддержали в полном объеме.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 20 июня 2023 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 15.07.2020 во исполнение распоряжения Правительства Российской Федерации от 18 сентября 2019 года N 2103-р, между Министерством обороны Российской Федерации и ООО "Самарская тепло-энергосервисная компания", было заключено концессионное соглашение N 370/7/КС-1 в отношении объекта "Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Самарской области".

Согласно п. 1.1 концессионного соглашения, концессионер обязуется за свой счет и (или) за счет привлеченных средств создать и (или) реконструировать котельные и осуществлять деятельность по производству, передаче, распределению тепловой энергии и осуществлению горячего водоснабжения в границах дислокации объектов системы теплоснабжения Минобороны России, расположенных на территории Самарской области.

Объектом концессионного соглашения является совокупность объектов теплоснабжения, сведения о котором, в том числе: о технико-экономических показателях, производительности и дате ввода в эксплуатацию передаваемого объекта соглашения, приведены в приложении N 1.1 настоящего концессионного соглашения.

Объект концессионного соглашения принадлежит на праве собственности Российской Федерации (п. 2.4 концессионного соглашения).

Передача концессионером концеденту объектов, указанных в пунктах 1.1, 1.2. настоящего концессионного соглашения, осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому сторонами (п. 7.3 концессионного соглашения).

Концессионное соглашение вступает в силу со дня его подписания действует 15 лет с даты заключения концессионного соглашения (п. 9.1 концессионного соглашения).

В соответствии с условиями концессионного соглашения, задачами концессионера является обеспечение бесперебойного теплоснабжения подключенных зданий и сооружений, а также модернизация самого объекта концессионного соглашения.

Согласно ч. 1 ст. 16 п.п. Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", п.п. 12.7-12.9 концессионного соглашения, сторона не исполнившая, обязанности, предусмотренные концессионным соглашением, несет ответственность в виде возмещения убытков и выплаты неустойки.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона "О концессионных соглашениях" от 21.07.2005 N 115-ФЗ при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, концессионеру гарантируется защита его прав и законных интересов в соответствии с Конституцией Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

17.02.2022 за исх. N 22-72 в адрес концедента была направлена претензия с требованием о возмещении недополученной валовой выручки концессионера за 2021 год.

Претензия ответчиком получена, оставлена без рассмотрения, ответ на претензию истцу не направлялся.

15.03.2022 за исх. N 22-85 в адрес концедента было направлено письмо "Об урегулировании претензии концеденту концессионному соглашению 370/7/КС-1", с обращением об оплате недополученной валовой выручки в срок до 15.04.2022.

06.06.2022 за исх. N 22-245 в адрес концедента была направлена претензия по Концессионному соглашению N 370/7/КС-1 с требованием возмещения недополученных доходов.

Претензия ответчиком получена, оставлена без рассмотрения.

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения ООО "СТЭК" с требованием возмещения недополученных доходов, которые концессионер получил бы в случае надлежащего исполнения концедентом своих обязанностей по концессионному соглашению.

Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" регулируются правоотношения в области подготовки, заключения, исполнения, изменения и прекращения концессионных соглашений.

В силу статьи 1 Закона, концессионные соглашения заключаются в целях привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечения эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышения качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

На основании статьи 2 Закона законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 3 Закона концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами.

К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего федерального закона или существа концессионного соглашения.

В соответствии со статьей 3 названного Закона, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 1 статьи 13 Закона концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Как следует из пункта 11 части 1 статьи 4 Закона объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Концессионное соглашение может быть заключено в отношении нескольких объектов концессионных соглашений, указанных в части 1 настоящей статьи.

Заключение концессионного соглашения в отношении нескольких объектов концессионных соглашений допускается, если указанные действия (бездействие) не приведут к недопущению, ограничению, устранению конкуренции (ч. 5 ст. 4).

При этом объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем относятся к объектам коммунальной инфраструктуры и являются объектом концессионного соглашения в силу пункта 11 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях в редакции Закона N 275-ФЗ.

На основании пункта 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Правовые подходы в отношении споров по требованиям о взыскании убытков разъяснены в постановлении Пленума Верховного суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" и постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств".

Пунктом 2 постановления N 7 установлено, что упущенной выгодой являются неполученные кредитором доходы, которые он получил бы с учетом разумных расходов на их получение при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Из пункта 3 указанного Постановления N 7 следует, что при определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (пункт 4 статьи 393 ГК РФ).

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 5 постановления N 7 по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение.

Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

При определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (пункт 4 статьи 393 ГК РФ).

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.

Должник не лишен права представить доказательства того, что упущенная выгода не была бы получена кредитором.

Как следует из пункта 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

По смыслу приведенных норм права и разъяснений Пленума Верховного суда Российской Федерации N 7 для взыскания упущенной выгоды в первую очередь следует установить реальную возможность получения упущенной выгоды и ее размер, а также установить, были ли истцом предприняты все необходимые меры для получения выгоды и сделаны ли необходимые для этой цели приготовления.

Бремя доказывания наличия и размера упущенной выгоды лежит на истце, который должен доказать, что он мог и должен был получить определенные доходы, и только нарушение обязательств ответчиком стало единственной причиной, лишившей его возможности получить прибыль.

Таким образом, поскольку возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, лицо, требующее их возмещения, в силу статьи 65 АПК РФ должно доказать факт нарушения своего права противоправными действиями (бездействием), наличие и размер понесенных убытков, причинную связь между нарушением права и возникшими убытками.

Удовлетворение иска возможно при доказанности совокупности перечисленных фактов.

При отсутствии хотя бы одного из элементов состава правонарушения в удовлетворении искового заявления должно быть отказано.

Таким образом, недополученные истцом денежные средства, которые он квалифицирует как убытки, по мнению суда первой инстанции, не могут быть отнесены к убыткам в смысле статьи 15 ГК РФ, так как являются последствием предпринимательского риска и не должны перекладываться на другую сторону соглашения, которая может лишиться того, на что вправе была рассчитывать при заключении соглашения (получение в установленный срок новых и (или) реконструированных объектов теплоснабжения).

На основании изложенного, суд первой инстанции указал, что истец не доказал наличие убытков, факты неисполнения обязательств или причинение вреда и причинно-следственной связи между ними.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что поскольку оснований для взыскания денежных средств в виде недополученной валовой выручки не имеется, исковые требования в части взыскания пени также не подлежат удовлетворению.

В связи с чем, заявленные ООО "СТЭК" исковые требования не подлежат удовлетворению.

Удовлетворяя частично встречные исковые требования Министерства обороны Российской Федерации суд исходил из следующего.

В соответствии с пунктами 4.10 и 4.11 концессионного соглашения концессионер обязан осуществить инвестиции в создание и реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в приложении N 4 "Предельный размер расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения" концессионного соглашения в соответствии с заданием и основными мероприятиями по созданию и реконструкции объекта соглашения, предусмотренными приложением N 3 концессионного соглашения.

Приложением N 4 к концессионному соглашению установлены предельные размеры расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, а именно: в 2020 году - 140 675 000 руб., в 2021 году - 14 831 000,00 руб.

В приложении N 3 концессионного соглашения предусмотрены основные мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения и сроки их реализации.

По котельным: N 4 г. Сызрань, N 18 г. Сызрань, N 54 г. Чапаевск, N 176 пгт. Рощинский срок реализации и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2021 г., а именно: Котельные N 4 г. Сызрань и N 18 г. Сызрань - консервация котельной, строительство блочно-модульной котельной на газовом топливе, строительство подводящего газопровода или резервуара под сжиженный газ, автоматизация и диспетчеризация (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 г.).

Котельные N 54 г. Чапаевск и N 176 пос. Рощинский - замена контрольноизмерительных приборов и автоматизации, внедрение комплексной автоматизированной системы управления и диспетчеризации (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 г.).

В 1 квартале 2022 г. концедентом была проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения условий концессионного соглашения концессионером.

Период проверки с даты заключения концессионного заключения по 31 декабря 2021 г. В соответствии с пунктом 1 акта, оформленного и подписанного концессионером и концедентом по результатам проверки указано, что в соответствии с условиями концессионного соглашения в 2021 году обязательства по созданию и (или) реконструкции 4 объектов, переданных по Концессионному соглашению, с объемом инвестиций, который предусмотрен в приложении N 4 к концессионному соглашению, на указанные мероприятия в 2020 году - 140 675 тыс. руб. с НДС, в 2021 году - 14 831 тыс. рублей с НДС концессионером не выполнены.

В приложении N 4 концессионного соглашения указан размер расходов по котельным на запланированные мероприятия, который и был использован в качестве исходной для расчета неустойки, другими сведениями Министерство обороны Российской Федерации не располагает.

В период с даты заключения концессионного соглашения по 31 декабря 2021 г. комиссией по контролю за соблюдением исполнения условий концессионных соглашений была проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения концессионером условий концессионного соглашения.

В ходе проверки произведен осмотр объектов концессионного соглашения, рассмотрена представленная концессионером документация, относящаяся к осуществлению концессионной деятельности, вследствие чего составлен акт, утвержденный концендентом, от 29 апреля 2022 г. о результатах контроля за соблюдением концессионером условий концессионного соглашения в 2021 году, в котором установлено, что концессионером не выполнены обязательства по созданию и реконструкции четырех объектов, переданных по концессионному соглашению, с объемом инвестиций на указанные мероприятия в 2020 году - 140 675 000 руб., в 2021 году - 14 831 000 руб., а именно: котельные N 4, г. Сызрань и N 18 г. Сызрань - консервация котельной, строительство блочно-модульной котельной на газовом топливе, строительство подводящего газопровода или резервуара под сжиженный газ, автоматизация и диспетчеризация котельной, ремонт тепловых сетей (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 года); котельные N 54, г. Чапаевск и N 176, пос. Рощинский - замена контрольноизмерительных приборов и автоматизации, внедрение комплексной автоматизированной системы управления и диспетчеризации (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 года).

По состоянию на 1 июля 2022 г. концессионером обязанность по осуществлению инвестиции в создание и реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в приложении N 4 к концессионному соглашению не выполнена.

Просрочка составляет: за 2020 год - 547 дней за период с 1 января 2021 г. по 1 июля 2022 г., за 2021 год - 182 дня за период с 1 января 2022 г. по 1 июля 2022 г.

В соответствии с пунктом 12.7 концессионного соглашения виновная сторона обязана уплатить другой стороне неустойку в виде пени в случае неисполнения предусмотренных концессионным соглашением денежных обязательств в порядке, предусмотренном действующим законодательством Российской Федерации, в размере 0,1% от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Расчет неустойки выглядит следующим образом: просроченная сумма инвестиций х 0,1% х количество дней просрочки.

Размер неустойки за просрочку выполнения обязанности по осуществлению инвестиции в создание и реконструкцию объекта соглашения составляет: за 2020 год: 140 675 000 руб. х 0,1% х 547 дней (с 1 января 2021 г. по 1 июля 2022 г.) = 76 949 225 руб. за 2021 год: 14 831 000 руб. х 0,1% х 182 дня (с 1 января 2022 г. по 1 июля 2022 г.) - 2 699 242 руб.

Итого, по расчету истца по встречному иску, сумма неустойки составляет 76 949 225 руб. + 2 699 242 руб. = 79 648 467 руб.

Минобороны России в адрес ООО "СТЭК" была направлена претензия от 05 июля 2022 N 207/8/2710 с требованием уплаты штрафных санкций по контракту за нарушение сроков исполнения обязательств по осуществлению инвестиций в создание и реконструкцию объектов по концессионному соглашению от 15 июля 2020 г. N 207/5/2710 на общую сумму 79 648 467 руб.

Однако, ООО "СТЭК" претензию Минобороны России оставило без удовлетворения.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Постановлением Правительства Российской Федерации N 497 от 28.03.2022 введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, за исключением должников, являющихся застройщиками многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в соответствии со статьей 23.1 Федерального закона "Об участии в долевом, строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в единый реестр проблемных объектов на дату вступления в силу настоящего постановления.

Постановление N 497 вступило в силу со дня его официального опубликования и действует в течение шести месяцев с 01.04.2022 до 01.10.2022.

Одним из последствий введения моратория является прекращение начисления неустоек (штрафов и пеней: и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником 26 денежных обязательств и обязательных платежей по требованиям, возникшим до введения моратория (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1. абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом I статьи 9.1 Закона о банкротстве на лицо, которое отвечает требованиям, установленным актом Правительства Российской Федерации о введении в действие моратория, распространяются правила о моратории независимо от того, обладает оно признаками неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества либо нет (пункт 2 Постановления Пленума ВС N 44).

В период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ): неустойка (статья 330 ГК РФ), пени за просрочку уплаты налога или сбора (статья 75 НК РФ), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве).

В частности, это означает, что не подлежит удовлетворению предъявленное в общеисковом порядке заявление кредитора о взыскании с такого лица финансовых санкций, начисленных за период действия моратория.

Лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить возражения об освобождении от уплаты неустойки (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве) и в том случае, если в суд не подавалось заявление о его банкротстве (пункт 7 Постановления Пленума ВС N 44).

С учетом действия моратория размер денежных средств, подлежащих взысканию с ООО "СТЭК" в пользу Министерства обороны Российской Федерации по встречному иску составит:

За 2020 год: 140 675 000 руб. х 0,1% х 455 дней (с 1 января 2021 г. по 31 марта 2022 г.) = 64 007 125 руб.

За 2021 год: 14 831 000 руб. х 0,1% х 90 дней (с 1 января 2022 г. по 31 марта 2022 г.) - 1 334 790 руб.

Итого, как рассчитал суд первой инстанции, сумма неустойки составляет: 64 007 125 руб. + 1 334 790 руб. = 65 341 915 руб., в связи с чем, по мнению суда, данная сумма подлежит взысканию с ответчика по встречному иску.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело повторно, проверив правильность выводов суда первой инстанции и обоснованность доводов апелляционной жалобы, полагает, что она не подлежит удовлетворению, а решение арбитражного суда отмене, по следующим основаниям.

Относительно доводов ООО "СТЭК" о том, что Минобороны России принято решение о заключении концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено Концессионером.

Основной целью заключения концессионных соглашений является привлечение инвестиций в сферу жилищно-коммунального хозяйства Минобороны России, что должно обеспечить достижение главного экономического эффекта - снижение государственных (бюджетных) затрат, техническое перевооружение и обновление основных фондов, повышение надежности энергообеспечения и энергосбережения, создание конкурентной среды.

ООО "СТЭК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Министерству обороны Российской Федерации о взыскании денежных средств в виде недополученной валовой выручки за период 2020, 2021.

Обстоятельства послужившие основанием для обращения ООО "СТЭК" с требованием возмещения недополученных доходов явилось отсутствие ответов, со слов истца, на претензии (17.02.2022 за исх. N 22-72, 15.03.2022 за исх. N 22-85, 06.06.2022 за исх. N 22-245) направляемые ответчику, однако в период направления указанных претензий Минобороны России и ФГБУ "ЦЖКУ" Минобороны России в период с сентября по декабрь 2022 г. совместно с концессионером провели анализ фактически понесенных расходов за отчетные периоды по которым могла сформироваться недополученная валовая выручка и произвели пересмотр тарифов для объектов теплоснабжения ЖКХ Министерства обороны Российской Федерации, но только в части объектов теплоснабжения не подлежащих государственному регулированию.

В договорных тарифах, согласованных на 2023 год в теплоносителе горячая вода, по Самарской области в размере 6 005,03 руб./Гкал (без НДС).

Протоколом от 31 января 2023 года предусмотрено возмещение недополученной валовой выручки (выпадающие доходы), которые понес Концессионер за 2021 год.

Недополученная валовая выручка (выпадающие доходы) за 2020 год Концессионером не заявлялись, что подтверждается Протоколом N 1 от 22 октября 2022 г. которым согласована договорная цена (тариф) на 2022 год, который составил 5 584 руб./Гкал (без НДС).

Если бы Концессионером была бы заявлена недополученная валовая выручка (выпадающие доходы) за 2020 год, то в соответствии с пунктом 13 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, эти доходы были бы учтены в тарифе на 2022 год.

В пункте 6 Протокола N 1 от 22 октября 2022 г. говорится о том, что ООО "СТЭК" в лице генерального директора (Управляющий) ООО "Концессионная Группа Компаний" Малафеева Р.В.:

-признает и не оспаривает установленные настоящим Протоколом размер договорной цены на тепловую энергию;

-не имеет претензий к Министерству обороны Российской Федерации по объемам валовой выручки и полезному отпуску тепловой энергии по концессионному соглашению от 15 июля 2020 г. N 370/7/КС-1;

-в связи с урегулированием настоящим Протоколом имеющихся разногласий, возникших в ходе исполнения сторонами концессионного соглашения своих обязательств ООО "СТЭК" отзывает исковые требования, предъявленные к Министерству обороны Российской Федерации, находящиеся в Арбитражном суде г. Москвы до 10 ноября 2022 г.

ООО "СТЭК" неправильно толкует понятие "Концедент", считая, что все самостоятельные юридические организации, такие как ФГБУ "Центральное жилищно-коммунальное управление" Минобороны России, ФГАУ "Центральное управление жилищно-социалыюй инфраструктуры (комплекс)" Минобороны России, с которыми Истец заключает договоры энергоснабжения, выступают в роли Концедента.

Однако в соответствии с концессионным соглашением в роли Концедента выступает Минобороны России и концессионное соглашение не содержит условий утверждения или согласования тарифов и заключения контрактов энергоснабжения Минобороны России.

Вместе с тем, Минобороны России с момента заключения концессионного соглашения и по настоящее время оказывает содействие в урегулировании проблемных вопросов истца.

Протоколом N 1 заседания комиссии, созданной приказом от 14 октября 2022 г. N 94 в составе Департамента эксплуатационного содержания и обеспечения коммунальными услугами воинских частей и организаций Минобороны России и ФГБУ "Центральное жилищно-коммунальное управление" Минобороны России с представителями Истца, на все котельные, не подлежащие государственному регулированию в рамках концессионного соглашения, утвержден тариф в размере 5 584,12 руб./Гкал на период с 1 января 2022 г., при этом договорная цена на тепловую энергию рассчитывается с учетом недополученной валовой выручки (выпадающих доходов) Истца.

Нормативно-правовая база Российской Федерации о концессионных соглашениях состоит из Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", постановления Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения" и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Федеральный закон N 190-ФЗ устанавливает правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также определяет полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций. Принципы и методы определения цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, цен (тарифов) на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии и платы за подключение к системе теплоснабжения определены в Основах ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ N 1075.

Порядок определения необходимой валовой выручки, долгосрочных параметров регулирования, объема полезного отпуска, возмещения выпадающих доходов, расходов закреплено за органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (цен).

Инициатором заключения Концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения Министерства обороны Российской Федерации выступил Концессионер.

В соответствии с пунктом 4.2 статьи 37 Закона N 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 Закона N 115-ФЗ и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации.

При подготовке концессионных соглашений концессионер имеет право проверить сведения, представленные Концедентом.

Перед заключением концессионного соглашения органом тарифного регулирования в соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона N 115-ФЗ утверждаются ДПР с учетом фактического объема НВВ, полезного отпуска тепловой энергии и теплоносителя.

Значения ДПР и метода регулирования, содержащиеся в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, согласовываются органом регулирования на основании заявления, представленного лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения в соответствии с разделом IX (1) постановления Правительства N 1075.

Согласно пункту 1 статьи 42 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение должно содержать значения ДПР деятельности концессионера, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, в случае если реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам).

Согласно части 2 статьи 47 Федерального закона N 115-ФЗ к долгосрочным параметрам регулирования деятельности концессионера, которые устанавливаются в качестве критериев конкурса, относятся: 1) базовый уровень операционных расходов, который устанавливается на первый год действия концессионного соглашения; 2) показатели энергосбережения и энергетической эффективности; 3) нормативный уровень прибыли в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод индексации установленных тарифов или метод индексации.

Перед заключением концессионного соглашения Департаментом в соответствии с п. 1 ст. 42 Закона N 115-ФЗ утверждаются ДПР.

С учетом статьи 9 Закона N 115-ФЗ, раздела 11 Концессионных соглашений комиссией по контролю за соблюдением исполнения условий концессионных соглашений в составе рабочей группы, назначенной приказом Концедента от 21 февраля 2022 г. N 17, представителями федерального государственного бюджетного учреждения "Центральное жилищно-коммунальное управление" Министерства обороны Российской Федерации и Концессионера с 20 января по 15 марта 2022 г. проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения Концессионером условий заключенного Концессионного соглашения.

В соответствии с актом N 1 от 16 мая 2022 г. о результатах контроля за соблюдением Концессионером условий Концессионного соглашения установлено, что технико-экономические показатели объектов за истекший период, переданных по концессионному соглашению, соответствует показателям, установленным Концессионным соглашением (приложение N 1 к концессионному соглашению).

Кроме того, во исполнение заключенных между Учреждением (ФГБУ "ЦЖКУ" Минобороны России) и истцом контрактов на поставку тепловой энергии и горячего водоснабжения на объекты Минобороны России, Учреждением оплачены в полном объеме поставленные энергоресуры, что подтверждает обеспечение годового полезного отпуска тепловой энергии и необходимой валовой выручки Концессионера по объектам Минобороны России. Указанные обстоятельства не оспаривались Истцом.

В апелляционной жалобе ООО "СТЭК" заявляет, что Департамент согласовал те показатели, которые были заявлены Концендентом.

Данное заявление противоречит действительности, а также имеющимся в деле доказательствам, ранее не оспаривалось, а так же не имеет отношения к предмету заявленных требований, поскольку в письме от 6 декабря 2019 г. N 24-01/5846 о согласовании ДПР указано, что Департамент отказывает в согласовании значений ДПР, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения.

Однако тем же письмом согласно п. 96(8) Порядка согласования органом регулирования значений ДПР и метода регулирования тарифов, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, представленном лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075 согласовывает предельные значения ДПР, сформированные с учетом пункта 23 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075.

Департаментом была направлена информация по объемам полезного отпуска тепловой энергии на срок действия концессионного соглашения, прогноз цен на энергетические ресурсы на срок действия концессионного соглашения, удельное потребления энергетических ресурсов на единицу объема полезного отпуска тепловой энергии в году, базовый уровень операционных расходов, нормативный уровень прибыли, показатели энергосбережения и энергетической эффективности, величину неподконтрольных расходов, объем валовой выручки на первый год действия концессионного соглашения.

Таким образом, орган исполнительной власти в сфере тарифного регулирования согласовал иные ДПР отличные от тех, которые направлял Концедент (Минобороны России).

Относительно доводов жалобы о том, что предметом исковых требований является недополученный доход - недополученная валовая выручка, а не выпадающие доходы, а также расчета недополученной валовой выручки путем простейших арифметических вычислений.

Принципы и методы определения цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, цен (тарифов) на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии и платы за подключение к системе теплоснабжения определены в Основах ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 1075 от 22 октября 2012 г. (далее -Основы ценообразования).

"необходимая валовая выручка" - экономически обоснованный объем финансовых средств, необходимый регулируемой организации для осуществления регулируемого вида деятельности в течение расчетного периода регулирования:

пункт 22 Тарифы устанавливаются на основании необходимой валовой выручки, определенной для соответствующего регулируемого вида деятельности, и расчетного объема полезного отпуска соответствующего вида продукции (услуг) на расчетный период регулирования.

Пункт 32 необходимая валовая выручка регулируемой организации определяется как сумма планируемых на расчетный период регулирования расходов, уменьшающих налоговую базу налога на прибыль организаций (расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг), и внереализационные расходы), расходов, не учитываемых при определении налоговой базы налога на прибыль (расходы, относимые па прибыль после налогообложения), величины расчетной предпринимательской прибыли регулируемой организации, величины налога на прибыль, а также экономически обоснованных расходов регулируемой организации, указанных в пункте 13 настоящего документа.

В случае если регулируемая организация в течение расчетного периода регулирования понесла экономически обоснованные расходы, не учтенные органом регулирования при установлении для нее регулируемых цен (тарифов), в том числе расходы, связанные с незапланированным органом регулирования при установлении цен (тарифов) для такой регулируемой организации ростом цен на продукцию, потребляемую регулируемой организацией в течение расчетного периода регулирования, то такие расходы, включая расходы, связанные с обслуживанием заемных средств, привлекаемых для покрытия недостатка средств, в том числе вызванного осуществлением расчетов за коммунальную услугу по отоплению равномерно в течение календарного года, учитываются органом регулирования при установлении регулируемых цен (тарифов) для такой регулируемой организации начиная с периода, следующего за периодом, в котором указанные расходы были документально подтверждены на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности, но не позднее чем на 3-й расчетный период регулирования, в полном объеме.

Указанные экономически обоснованные расходы регулируемой организации включаются органом регулирования в необходимую валовую выручку независимо от достигнутого ею финансового результата.

В соответствии с абзацем 3 пункта 12 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденные приказом ФСТ России от 13 июля 2013 г. N 760-э, если по итогам расчетного периода регулирования на основании данных статистической и бухгалтерской отчетности подтверждаются выпадающие доходы, связанные с превышением учтенного при установлении тарифов объема полезного отпуска над фактическим, то средства на компенсацию таких выпадающих доходов учитываются органом регулирования при установлении цен и тарифов для такой организации начиная с периода, следующего за периодом, в котором указанные выпадающие доходы были документально подтверждены на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности, но не позднее чем на 3-й расчетный период регулирования.

-необходимая валовая выручка, о которой говорит Концессионер является плановой величиной, которая в соответствии с п. 13, подлежит корректировке в следующих расчетных периодах регулирования. Обеспечение недополученного дохода по валовой выручке осуществляется путем включения в НВВ недополученных выпадающих доходов организации.

То есть выпадающие доходы - это одна из составляющих необходимой валовой выручки, которая и обеспечивает возмещение недополученного дохода по валовой выручки вследствие каких либо причин за прошлый период, в том числе и связанные с превышением запланированного полезного отпуска над фактическим.

У ФГБУ "ЦЖКУ" также складываются каждый год выпадающие расходы, которые ведут к недополученной НВВ, которую органы регулирования включают в тарифы.

За подписью заместителя министра обороны Российской Федерации Михаила Евгеньевича Мизинцева был направлен запрос по вопросу недополученных доходов в Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ, в ответе прямо указано, что в соответствии с абзацем 3 пункта 12 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденные приказом ФСТ России от 13. Июля 2013 г. N 760-э, если по итогам расчетного периода регулирования на основании данных статистической и бухгалтерской отчетности подтверждаются выпадающие доходы, связанные с превышением учтенного при установлении тарифов объема полезного отпуска над фактическим, то средства на компенсацию таких выпадающих доходов учитываются органом регулирования при установлении цен и тарифов для такой организации начиная с периода, следующего за периодом, в котором указанные выпадающие доходы были документально подтверждены на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности, но не позднее чем на 3-й расчетный период регулирования, что и было сделано Министерством обороны.

В договорных тарифах, согласованных на 2023 год в теплоносителе горячая вода, по Самарской области в размере 6 005,03 руб./Гкал (без НДС) Протоколом от 31 января 2023 года предусмотрена недополученная валовая выручка (выпадающие доходы), которую понес Концессионер за 2021 год.

В соответствии с таблицей "Свод показателей, принятых в согласовании договорных цен (тарифов) на тепловую энергию в теплоносителе вода за 2021-2023 годы по объектам производства тепловой энергии переданных в рамках концессионного соглашения по Самарской области" вся необходимая валовая выручка с учетом выпадающих доходов составила 78 149 130,03 руб. без НДС (столбец 17 и пункт 5 Протокола), недополученный доход за 2021 год составил 22 987 468,69 руб. (столбец 14 и пункт 4 Протокола).

С Концессионером заключены Государственные контракты и производится оплата по тарифу 6 005,03 руб./Гкал (без НДС) с 1 января 2023 г. В подтверждение прикладываем Государственные контракты, счета на оплату, Акты за выполненные услуги и платежные поручения об оплате за 2023 год.

Недополученная валовая выручка (выпадающие доходы) за 2020 год Концессионером не заявлялись, что подтверждается Протоколом N 1 от 22 октября 2022 г. которым согласована договорная цена (тариф) на 2022 год, который составил 5 584 руб./Гкал (без НДС).

Таким образом, Концессионеру обеспечена дополнительная валовая выручка, что подтверждается письмом Концессионера от 27 февраля 2023 г. исх. N 26/23.

Правоотношения с Концессионером в области тарифообразования построены в строгом соблюдении федерального законодательства.

В части, касающейся регулируемых объектов теплоснабжения, решение принимается Департаментом ценового и тарифного регулирования Самарской области, который действует на основании Положения о Департаменте, утвержденного Постановлением Правительства Самарской области от 10 октября 2018 г. N 582.

По регулируемым котельным обеспечение НВВ должно быть также предусмотрено при утверждении тарифов в Департаменте, что также подтверждается письмом генерального директора ОАО "КГК" - является исполнительным органом управления группы компаний, куда входит ООО "СТЭК" (исх. N 26/23 от 27 февраля 2023 г.), направленным в Департамент эксплуатационного содержания и обеспечения коммунальными услугами воинских частей и организаций Минобороны России, в котором говорится, что решениями региональных служб по тарифам субъектов Российской Федерации для Концессионера утверждены тарифы значительно ниже расчетов, предложенных Концессионером. Концессионер неоднократно обращался к главам субъектов Российской Федерации и от имени глав предложено учесть все выпадающие доходы и убытки концессионеров в тарифах на следующие отопительные периоды, начиная с 2024 года.

Доля регулируемых котельных в общем полезном отпуске Концессионера составляет 94% в соответствии с Приложением 1.1 к Концессионному соглашению (выделены маркером регулируемые котельные).

Весь полезный отпуск составляет 187,66 тыс. Гкал, в том числе 175,61 тыс. Гкал приходится на регулируемые объекты, что составляет 94 % от полезного отпуска. Соответственно, 94 % необходимой валовой выручки должно концессионеру обеспечиваться регулируемыми котельными, решения по которым в части Л тарифного регулирования принимается органами тарифного регулирования Самарской области, а не Министерством обороны.

Тарифы, которые согласованы Концессионеру Министерством обороны в 21 году превышают установленные Департаментом на 21 %, в 22 и в 23 годах в 3 с лишним раза выше, чем установлены Департаментом.

Как следует из отзыва Министерства обороны на апелляционную жалобу, в соответствии с Приложением 5 к КС НВВ указана в целом на весь объем полезного отпуска, 94 % которого должна обеспечиваться путем включения в регулируемые тарифы, а 6% - в нерегулируемые цены. Фактически полученную тепловую энергию Мин обороны оплатило, что подтверждено документами, а фактические понесенные Концессионером затраты, подтвержденные документами - фактическая недополученная валовая выручка, компенсирована путем включения выпадающих доходов в тариф 2023 года.

Таким образом, Концессионеру необходимо провести работу с органами регулирования тарифов в целях возмещения убытков и выпадающих доходов по регулируемым котельным.

Доводы истца относительно представленного расчета также отклоняются судом апелляционной инстанции в силу следующего.

Законодательство Российской Федерации о концессионных соглашениях состоит из Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", постановления Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения" и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Закон N 190-ФЗ устанавливает правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также определяет полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

Принципы и методы определения цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, цен (тарифов) на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии и платы за подключение к системе теплоснабжения определены в Основах ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 1075.

В соответствии с п. 52 постановления Правительства РФ N 1075 действующим законодательством в сфере теплоснабжения орган регулирования ежегодно в течение долгосрочного периода регулирования осуществляет корректировку долгосрочного тарифа, ранее установленного на год, следующий за текущим годом, в соответствии с методическими указаниями с учетом отклонения значений параметров регулирования деятельности регулируемой организации за истекший период регулирования от значений таких параметров, учтенных при расчете долгосрочных тарифов, за исключением долгосрочных параметров регулирования.

Корректировка осуществляется в соответствии с формулой корректировки необходимой валовой выручки, установленной в методических указаниях.

Следует отметить, что необходимая валовая выручка регулируемой организации определяется раздельно по видам деятельности, в том числе по регулируемым и не регулируемым в соответствии с п. 12 постановления Правительства РФ N 1075, а тарифы устанавливаются на основании необходимой валовой выручки, определенной для соответствующего регулируемого вида деятельности, и расчетного объема полезного отпуска соответствующего вида продукции (услуг) на расчетный период регулирования в соответствии с п.22 постановления Правительства РФ N 1075. Недополученная валовая выручка, которая в соответствии с постановлением Правительства РФ N 1075 входит в состав НВВ, осуществляется в соответствии с формулой корректировки необходимой валовой выручки, установленной в методических указаниях от 13 июня 2013 г. N 760-э и включает следующие показатели:

а) отклонение объема товаров (услуг), реализуемых в ходе осуществления регулируемой деятельности, от объема, учтенного при установлении тарифов для регулируемой организации;

б) отклонение фактических значений индекса потребительских цен и других индексов, предусмотренных прогнозом социально-экономического развития Российской Федерации, от значений, которые были использованы органом регулирования при установлении тарифов;

в) отклонение уровня неподконтрольных расходов от уровня неподконтрольных расходов, который был использован органом регулирования при установлении тарифов;

г) отклонение изменения количества и состава производственных объектов регулируемой организации от изменения, учтенного при установлении тарифов;

д) утверждение или изменение в установленном порядке инвестиционной программы, реализация инвестиционной программы (ввод производственных объектов в эксплуатацию);

е) изменение уровня доходности долгосрочных государственных долговых обязательств по сравнению с уровнем, учтенным при расчете необходимой валовой выручки;

ж) степень исполнения регулируемой организацией обязательств по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения или по реализации инвестиционной программы в случае недостижения регулируемой организацией утвержденных плановых значений показателей надежности объектов теплоснабжения;

з) отклонение фактических показателей энергосбережения и повышения энергетической эффективности от установленных плановых (расчетных) показателей -если в отношении регулируемой организации утверждена программа в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности в соответствии с законодательством Российской Федерации об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности;

и) отклонение сроков реализации программы в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности от установленных сроков реализации такой программы - если в отношении регулируемой организации утверждена программа в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности в соответствии с законодательством Российской Федерации об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности;

к) изменение расхода топлива, относимого на производство тепловой энергии, при изменении метода распределения удельного расхода условного топлива между электрической энергией, отпускаемой с шин электростанций, и тепловой энергией, отпускаемой с коллекторов электростанций при комбинированном производстве электрической и тепловой энергии.

Учитывая вышеизложенное заявление ООО "СТЭК" в апелляционной жалобе о расчете недополученной валовой выручки путем простейших арифметических вычислений противоречит нормам и нормативам, утвержденным Правительством Российской Федерации в сфере теплоснабжения и ставит под сомнение компетентность специалистов Истца, участвующих в судопроизводственном процессе.

Так как исполнение Концессионного соглашения не может идти в разрез с ФЗ -155 на основании которого, в соответствии с ст.4 ч.1 п. 11 переданы объекты теплоснабжения, то объем НВВ, получаемой концессионером на каждый год действия концессионного соглашения, обеспечивается по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии со ст. 10 ч. 1 п. 65, а значит не может противоречить действующему законодательству в сфере государственного регулирования тарифов.

Таким образом, Концессионеру необходимо провести работу с органами регулирования тарифов в целях возмещения убытков и выпадающих доходов по регулируемым котельным.

Вопреки доводам апелляционной жалобы ввиду отсутствия раздельного учета по видам теплоносителя - отсутствует условие возникновения права на возмещение недополученных доходов в пользу истца.

В соответствии с пунктом 12 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ N 1075, орган регулирования устанавливает тарифы на тепловую энергию с учетом утвержденных ДПР концессионера (в том числе полезный отпуск), установленных в соответствии с Законом N 115-ФЗ и Законом N 190-ФЗ.

Пунктом 52 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 13 июня 2013 г. N 760-э, определен состав расходов, включаемых в необходимую валовую выручку. Оценка их экономической обоснованности производятся в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере бухгалтерского учета, а также в соответствии с настоящими Методическими указаниями.

Расходы, включаемые в необходимую валовую выручку, формируются, в том числе, с учетом выполнения программ регулируемой организации в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности.

НВВ на расчетный период регулирования, определяемая в соответствии с методом экономически обоснованных расходов, рассчитывается по формуле в соответствии с пунктом 23 Методических указаний.

Фактическая НВВ концессионера напрямую зависит от объемных показателей/условий договорных отношений с платными потребителями.

В соответствии с требованиями концессионных соглашений, в целях обеспечения достижения финансовых показателей, концессионер принимает на себя инвестиционные обязательства по созданию и реконструкции объектов теплоснабжения. Инвестиционные затраты подлежат компенсации за счет увеличения тарифа на тепловую энергию уполномоченными органами власти в области регулирования цен (тарифов) исходя из объемов и сроков осуществления инвестиционных затрат концессионера.

По котельным, подлежащим государственному регулированию, тарифы действуют в соответствии с принятыми нормативно-правовыми актами уполномоченного органа субъекта в сфере тарифного регулирования: в соответствии с приказами Департамента регулирования от 29 сентября 2020 г., N 302, N 303, от 10 декабря 2021 г. N 627, от 17 декабря 2021 г. N 768.

По котельным, не подлежащим государственному регулированию, договорная цена на 2020 год составила 1 886,51 руб./Гкал без НДС в соответствии с протоколом совещания в Департаменте эксплуатационного содержания и обеспечения коммунальными услугами воинских частей и организаций от 6 октября 2020 г. и финансово-тарифной моделью Концессионного соглашения, рассчитанной исходя из согласованного в Концессионном соглашении объема НВВ на 2020 год.

Договорная цена на 2021 год составила 2 094,04 руб./Гкал без НДС с учетом применения индекса-дефлятора к договорной цене 2020 года.

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона N 115-ФЗ, протоколом совещания Концедента и Концессионера от 26 января 2022 г. N б/н принято решение об организации проведения комиссионного обследования объектов, переданных в концессию, на предмет выполнения концессионерами условий концессионных соглашений и об организации проверки фактически понесенных концессионерами затрат за 2020 г. и 2021 г. и плановых затратах на 2022 г. для определения цен государственных контрактов на поставку тепловой энергии для нужд Министерства обороны Российской Федерации на 2022 г. по нерегулируемым котельным.

Учреждением направлены Концессионеру запросы о предоставлении сведений о фактически понесенных затратах за 2020 и 2021 г. и плановых затратах на 2022 г. N 370/У/1/18/368 от 20 января 2022 г., N370/У/1/10/1433 от 17 февраля 2022 г., N 370/У/1/10/3224 от 8 апреля 2022 г.

Концессионером в нарушение постановления Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения концессионером не были своевременно представлены документы, подтверждающие фактические затраты за 2021 год и договорной цены на 2022 г.

По состоянию на 1 августа 2022 года работы по определению фактических затрат за 2021 г. и договорной цены на 2022 г. так и не были закончены в связи с отсутствием раздельного учета по видам теплоносителя (вода/пар), что является нарушением подпункта "г" пункта 6 Приложения N 1 Приказа Федеральной службы по тарифам от 12 апреля 2013 г. N 91 "Об утверждении Единой системы классификации и раздельного учета затрат относительно видов деятельности теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций, а также Системы отчетности, представляемой в федеральный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области регулирования цен (тарифов), органы местного самоуправления поселений и городских округов" (далее - Приказ N 91).

В части, касающейся регулируемых объектов теплоснабжения, в соответствии с пунктом 2 статьи 44 Закона 115-ФЗ и пунктом 13 Основ ценообразования, в случае если регулируемая организация в течение расчетного периода регулирования понесла экономически обоснованные расходы, неучтенные органом регулирования при установлении для нее регулируемых цен (тарифов), то при ежегодной корректировке ф тарифов орган регулирования учитывает их при установлении регулируемых цен (тарифов) для регулируемой организации начиная с периода, следующего за периодом, в котором указанные выпадающие доходы были документально подтверждены. Решение в части, касающейся регулируемых объектов, принимается органом регулирования.

Тарифы не могут устанавливаться исключительно на "приемлемом" для концессионера уровне в целях основного источника получения им доходов, который в дальнейшем будет направлен на реконструкцию во исполнение концессионного соглашения, в противном случае это привело бы к установлению экономически необоснованного тарифа и получению истцом необоснованной прибыли исключительно за счет тарифа Решение, в части нерегулируемых объектов, было принято в строгом соблюдении федерального законодательства в области тарифообразования.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, необходимая валовая выручка от иных потребителей, не является предметом настоящего спора.

В соответствии с пунктом 4.13 Концессионного соглашения Концессионер обязан достигнуть плановых значений показателей деятельности, предусмотренных в Приложении N 5 "Объем валовой выручки, получаемой концессионером а рамках реализации концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения" к Концессионному соглашению.

Согласно финансово-тарифной модели, разработанной Концессионером при заключении Концессионного соглашения, источником финансирования операционной деятельности и покрытия кассовых разрывов Концессионера являются привлеченные заемные средства. Остаток денежных средств по окончании каждого прогнозного периода не может принимать отрицательное значение. В противном случае кассовый разрыв должен быть покрыт за счет привлечения оборотного кредита, а не за счет средств Минобороны России.

Документами, подтверждающими фактические объемы полезного отпуска тепловой энергии в части потребления тепловой энергии по объектам Министерства обороны Российской Федерации, являются акты выполненных работ и оказанных услуг.

На основании приложения N 1 Концессионного соглашения полезный отпуск тепловой энергии составляет 186,65 тыс. Гкал в год. Согласно финансово-тарифной модели и статистическим сведениям о потреблении тепловой энергии и теплоносителя за 2019 г., предшествующий заключению Концессионного соглашения, структура полезного отпуска тепловой энергии между объектами Минобороны России и прочими потребителями была в пропорции 57% и 43% соответственно, что в натуральных показателях составляет 106,39 тыс. и 80,26 тыс. Гкал в год соответственно.

Таким образом, 43% необходимой валовой выручки должны быть обеспечены за счет собираемости Концессионером денежных средств и иных потребителей.

Вместе с тем, как пояснила представитель истца по встречному иску, Минобороны России не располагает сведениями о поступлении денежных средств от иных потребителей, размере дебиторской задолженности Концессионера, принимаемых мерах по ее взысканию, фактически понесенных затратах на производство тепловой энергии, об оплате потребленных энергоресурсов, топлива, о фонде оплаты труда, что и является истинной причиной недополученной валовой выручки концессионера.

Таким образом, значительная часть необходимой валовой выручки должна быть обеспечена за счет собираемости Концессионером денежных средств от иных потребителей.

Вместе с тем, ООО "СТЭК" не представлены доказательства, подтверждающие, что последним предприняты меры по взысканию денежных средств с иных потребителей и соответственно увеличению валовой выручки.

Кроме того, в соответствии с условиями Концессионного соглашения в целях обеспечения достижения финансовых показателей Концессионер принимает на себя инвестиционные обязательства по созданию и реконструкции объектов теплоснабжения. Инвестиционные затраты подлежат компенсации за счет увеличения тарифа на тепловую энергию уполномоченными органами власти в области регулирования цен (тарифов) исходя из объемов и сроков осуществления инвестиционных затрат Концессионера.

ФГБУ "ЦЖКУ" Минобороны России в адрес Концессионера направлялись Ш обращения, в части устранения замечаний по разработке инвестиционной программы N 370/У/1/17/8331 от 16 сентября 2021 г., N 307/У/1/10/9995 от 2 ноября 2021 г.

До настоящего времени в нарушение пунктов 4.10 и 4.12 Концессионного соглашения Концессионером не утверждена инвестиционная программа. С учетом этого, органом регулирования Концессионеру установлены экономически обоснованные тарифы без учета инвестиционной составляющей.

Работа по утверждению инвестиционной программы и реализации мероприятий по снижению затрат и обеспечению безубыточности во исполнение Закона N 115-ФЗ Концессионером не проводится, что также подтверждает неисполнение Истцом обязательств по концессионному соглашению и как следствие приводит к снижению валовой выручки.

Вопреки доводам жалобы обстоятельства, направленные на расторжение или изменение Концессионного соглашения в рамках настоящего спора не устанавливались.

Поскольку возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, лицо, требующее их возмещения, в силу статьи 65 АПК РФ должно доказать факт нарушения своего права противоправными действиями (бездействием), наличие и размер понесенных убытков, причинную связь между нарушением права и возникшими убытками. Удовлетворение иска возможно при доказанности совокупности перечисленных фактов. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава правонарушения в удовлетворении искового заявления должно быть отказано.

Истцом по первоначальному иску, в суде первой инстанции не представлены доказательства того, что в обеспечение значительного объема валовой выручки Концессионером осуществлен сбор денежных средств от иных потребителей.

В апелляционной жалобе истец указывает, что в ходе Арбитражного суда обсуждению подлежали обстоятельства, направленные на расторжение или изменение Концессионного соглашения, что противоречит действительности, так как в решении Арбитражного суда Москвы вышеуказанные доводы отсутствуют и более того к предмету иска не относятся.

Истец в апелляционной жалобе поднимает вопрос о том, что Концендентом были "переданы" Концессионеру объекты, которые на год ранее были переданы муниципальному образованию.

По существу данного довода, представитель Министерства обороны пояснила, что на основании части 4.1 статьи 3 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" передача концедентом концессионеру объекта концессионного соглашения осуществляется по подписываемому сторонами концессионного соглашения акту приема-передачи, который был подписан с обеих сторон 31 августа 2020 г. и является приложением N 2.1 к концессионному соглашению.

При заключения Концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения Министерства обороны Российской Федерации в соответствии с п. 4.2 ст. 37 Закона N 115-ФЗ, концессионер был вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные ст. 10 Закона N 115-ФЗ, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации.

При подготовке концессионного соглашения концессионер имел право проверить сведения, представленные концедентом.

Письмо ФАС России от 28 апреля 2023 г. о проекте распоряжения по внесению изменений в значения параметров полезного отпуска тепловой энергии и объемы ежегодной валовой выручки, получаемой Концессионером при использовании объекта концессионного соглашения в течении срока действия Концессионного соглашения, разделяются по регулируемым и нерегулируемым видам деятельности и корректируются в сторону уменьшения по итогам деятельности Концессионера за периоды 2020-2021 г.г.

Также письмом ФАС согласован предельный размер расходов на создание объекта концессионного соглашения начиная с 2024-2028 г.г. путем изменения сроков исполнения мероприятий, так как за период 2020-2023 г.г. мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов концессионного соглашения, предусмотренные приложением N 4 концессионного соглашения, в размере 255 003 руб. с учетом НДС не исполнены истцом в полном объеме, однако в соответствии с частью 1 ст. 3 115-ФЗ по концессионному соглашению истец обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать объекты концессионного соглашения, осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объектов концессионного соглашения, а концендент обязуется предоставить концессионеру на срок концессионного соглашения права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Кроме того, указанные изменения в письме ФАС до настоящего времени не реализованы путем внесения изменений в концессионное соглашение.

Также, следует отметить, что в соответствии с частью 1.1 статьи 10 115-ФЗ объем инвестиций, которые концессионер обязуется привлечь в целях исполнения мероприятий по созданию и (или) реконструкции объектов концессионного соглашения должны быть отражены в инвестиционной программе концессионера, утвержденной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов). Инвестиционная программа концессионера по настоящее время не утверждена.

Относительно затрат на установку приборов учета Концессионером и не утверждения инвестиционной программы по вине Концессионера.

Установка приборов учета осуществлялась по инициативе ООО "СТЭК" и не является предметом концессионного соглашения, не может учитываться Минобороны России в счет инвестиций, истцом не приложены документы, подтверждающие затраты на установку приборов учета, более того, истец заключает соглашения о возмещении расходов на установку приборов учета с ФГБУ "Центральное жилищно-коммунальное управление" Минобороны России, в настоящий момент заключено и оплачено Соглашение N 1 от 22 декабря 2022 г.

Затраты ООО "СТЭК" на установку приборов учета тепловой энергии на объектах Минобороны России в рамках Федерального закона от 23 ноября 2009 г. N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности" возмещаются Учреждением, следовательно не подлежат включению в инвестиционную программу.

Из потребности в 184 ПУ для коммерческих расчетов, по объектам казарменно-жилищного фонда Минобороны России по состоянию на 16 декабря 2022 г. было смонтировано 122 ПУ (67%), из которых 61 ПУ (37 %) предъявлен к допуску и принят в эксплуатацию, 61 ПУ не предъявлялся к допуску в эксплуатацию по причине подготовки документации (протокол совещания ФГБУ "ЦЖКУ" и ФБУ "Ростест-Москва" от 16 декабря 2022 г.).

Из 61 ПУ, принятых в эксплуатацию, ООО "СТЭК" представил Учреждению документы на оплату только на 34 ПУ на сумму 14,1 млн. руб., которые оплачены Учреждением в полном объеме.

Несостоятелен довод ООО "СТЭК" о том, что решение Арбитражного суда Самарской области от 15 декабря 2022 г. по делу N А55-8733/2022 являются преюдициальным для рассмотрения настоящего дела.

Как следует из решения суда от 15 декабря 2022 г. по делу N А55-8733/2022 Учреждение обратилось в суд с иском к ООО "СТЭК", в котором просило обязать ответчика в течение семи дней с даты вступления решения в законную силу представить истцу расчеты стоимости тепловой энергии, сведения и документы, позволяющие определить экономическое обоснование применяемой договорной цены по соглашению сторон и документы, подтверждающие фактические расходы за 2021 год и на плановый период 2022 года; обязать ответчика в течении пятнадцати дней с даты вступления решения в законную силу заключить с истцом государственные контракты N 09-08-63-3/2022 и N 09-08-63-4/2022 соответствующие финансово-тарифной модели концессионного соглашения.

ООО "СТЭК" предъявил встречное исковое заявление об обязании Учреждение заключить Государственные контракты N 09-08-63-3/2022, N 09-08-63-4/2022, N 09-08-63-5/2022, N 09-08-63-6/2022 по тарифам - 6 815, 30 руб./Гкал, обоснование которого не смог подтвердить документально.

После согласования договорной цены на 2022 год с органами военного управления в размере 5 584,12 руб./Гкал, что подтверждается протоколом совещания N 1 от 22 октября 2022 г. (копия прилагается), в судебном заседании 8 декабря 2022 г. ООО "СТЭК" заявил об изменении предмета встречного иска в части размера тарифа: уменьшение до 5 584,12 руб./Гкал.

После изменения исковых требований судом принято решение обязать Учреждение заключить с ООО "СТЭК" государственные контракты N 09-08-63-3/2022, N 09-08-63-4/2022, N 09-08-63-5/2022, N 09-08-63-6/2022 с соглашениями о цене по тарифу 5 584,12 руб./Гкал.

Таким образом, судом вынесено решение исходя из представленного соглашения сторон о применении договорной цены.

Вопреки доводам апелляционной жалобы вышеуказанный судебный акт не свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны Концедента.

Инвестиционной программой Концессионера предусмотрена модернизация и реконструкция всех котельных, переданных по концессионному соглашению: по объектам, тарифы на которые подлежат государственному регулированию в органах исполнительной власти субъектов РФ, и по объектам, цена (тариф) на которые определяется по соглашению сторон (далее - нерегулируемые объекты).

Данное решение не может являть преюдициальным, подтверждать наличие убытков у ООО "СТЭК", так как данным решением установлен тариф на 2022 год, в то время как в рамках настоящего спора заявлены требования о взыскании убытков за 2021 год.

Кроме того, в порядке части 2 статьи 69 АПК РФ установленные судом по делу N А55-8733/2022 обстоятельства не являются преюдициальными для лиц, не участвовавших при рассмотрении арбитражного дела. Минобороны России к участию в деле не привлекалось.

Вопреки доводам жалобы письмо ДЭСОКУ Минобороны России от 21 сентября 2021 г. N 370/7/9248 не является утверждением инвестиционной программы в сфере теплоснабжения на 2021-2025 годы, так как в соответствии с пунктом 2 Раздела I Правил согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ (за исключением таких программ, утверждаемых в соответствии законодательством Российской Федерации об электроэнергетике), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05 мая 2014 г. N 410 утверждение инвестиционных программ осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по согласованию с органами местного самоуправления поселений, городских округов и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (в случае утверждения инвестиционных программ органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, в полномочия которых не входит установление регулируемых цен (тарифов).

В соответствии с пунктом 20 Правил, регулируемая организация направляет инвестиционную программу на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в срок не позднее 15 календарных дней со дня направления в налоговые органы годового бухгалтерского баланса за предыдущий год.

В соответствии с подп. 2 п. 20 раздела III Правил инвестиционная программа регулируемой организации, которая заключила концессионное соглашение, предусматривающее обязательства указанной организации по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения, входящих в состав систем централизованного теплоснабжения, с приобретением на срок, установленный концессионным соглашением, прав владения и пользования такими объектами (далее - концессионное соглашение), в первый год со дня вступления в силу концессионного соглашения направляется на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в течение 30 календарных дней со дня вступления в силу такого соглашения.

Пунктом 4.18 Концессионного соглашения от 15 июля 2020 г. N 370/7/КС-1, заключенного в отношении объектов теплоснабжения Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Самарской области, Концессионер обязан разработать в соответствии с законодательством Российской Федерации, согласовать с Концедентом и направить на утверждение в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации инвестиционную программу" (дополнительное соглашение от 17 мая 2021 г.), о чем Концессионер был проинформирован письмом от 27 июля 2022 г. N 370/7/0786.

По вопросу затягивания согласования инвестиционной программы Концессионер указал на то, что ИП принята к рассмотрению в сентябре 2021 г.

Концессионером направлена в Учреждение (копия в ДЭСОКУ Минобороны России, вх. от 25 июля 2021 г. N 500/870) инвестиционная программа в сфере теплоснабжения на 2021-2024 годы и тарифное дело по расчету и обоснованию тарифа на тепловую энергию, то есть спустя год после заключения концессионного соглашения.

Инвестиционная программа представлена на период 2021-2024 годы как по объектам, тарифы на которые подлежат государственному регулированию в органах исполнительной власти субъектов РФ, так и по объектам, цена (тариф) на которые определяется по соглашению сторон.

После заключения Концессионного соглашения Концессионером до 15 августа 2020 г. ИП, которая предусматривается с 2021 года должна, была быть направлена в орган исполнительной власти субъекта РФ для утверждения и быть включенной в тарифы, установленные на 2021 год, а никак не в июне 2021 г. Поэтому в своем ответе Учреждение предложило ООО "СТЭК" предоставить в орган регулирования заявление о корректировке цен (тарифов) на 2022 год.

В отношении нерегулируемых объектов действовала договорная цена, установленная согласно протоколу совещания в ДЭСОКУ Минобороны России от 6 октября 2020 г., согласованного Министерством обороны Российской Федерации.

На 2021 год были заключены Государственные контракты Цена Государственных контрактов была рассчитана исходя из цены на тепловую энергию в соответствии с финансово-тарифной моделью и Протоколом в размере 2 094,04 руб./Гкал.

В соответствии с пунктом 22 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, тарифы устанавливаются на основании НВВ, определенной для соответствующего регулируемого вида деятельности, и расчетного объема полезного отпуска соответствующего вида продукции (услуг) на расчетный период регулирования - финансовый год, на который устанавливаются цены (тарифы).

В связи с тем, что Концессионное соглашение заключено 15 июля 2021 г. полный финансовый год у Концессионера сложился с 1 января 2021 г. по 31 декабря 2021 г. Учреждение предложило Концессионеру пересмотреть договорную цену (по соглашению сторон) при заключении государственного контракта на 2022 год по результатам понесенных фактических затрат ООО "СТЭК" за 2021 год, подтвержденных бухгалтерской и статистической отчетностью.

В связи с тем, что полный пакет документов был представлен в октябре 2022 г., договорная цена на 2022 была согласована в размере 5 584,12 руб./Гкал (без НДС) 22 октября 2022 г. со сроком действия с 1 января 2022 г.

То есть на тот момент времени ИП могла быть рассчитана со сроком реализации по регулируемым и нерегулируемым объектам, начиная с 2022 года, ИП требовала доработки, о чем Концессионер был извещен.

Отсутствие инвестиционной программы в тарифах, установленных органом регулирования, и в договорных ценах (тарифах) свидетельствует о том, что Концессионером работа по ИП не доведена до конца.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5.8 концессионного соглашения оформление земельных правоотношений под передаваемый Истцу объект концессионного соглашения осуществляется путем формирования за счет Истца земельных участков, на которых располагается, будет располагаться объект концессионного соглашения, и (или) которые необходимы для осуществления Истцом деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, постановки данных земельных участков на кадастровый учет.

В свою очередь Истец затягивал процесс формирования земельных участков, необходимых для заключения договоров аренды.

Минобороны России оперативно выдавало доверенности Истцу на получение всей необходимой документации по земельным участкам и котельным (копии прилагаются).

Следовательно, именно Истец затягивал процесс заключения договоров аренды земельных участков.

В связи с чем, довод жалобы о том, что Концедентом были нарушены сроки передачи земельных участков и отсутствуют основания для начисления неустойки по встречному иску несостоятелен и опровергается представленными в дело доказательствами.

Кроме того, согласно пунктам 3.1, 3.6 концессионного соглашения в течении 60 календарных дней с даты заключения концессионного соглашения Минобороны России обязуется передать объект соглашения и иное имущество, а также осуществить предусмотренные законодательством Российской Федерации действия, необходимые для государственной регистрации прав Истца на владение и пользование недвижимым имуществом.

Довод Истца о затягивании процесса согласования, подписания и передачи объектов концессионного соглашения несостоятелен в связи с тем, что акт приема-передачи объекта концессионного соглашения подписан 31 августа 2020 г., изданы приказы Департамента военного имущества Минобороны России о прекращении права оперативного управления ФГБУ "Центральное жилищно-коммунальное управление" Минобороны России от 25 августа 2020 г. N 1825, от 31 августа 2020 г. N 1882, т.е. в 60-дневный срок с момента заключения концессионного соглашения.

Предъявляя к Минобороны России убытки в виде недополученной валовой выручки Истец сам представляет доказательства отсутствие вины Минобороны России в недополученных доходах, поскольку производит расчет из финансово-тарифной модели, которая подлежит изменению в сторону уменьшения по параметрам полезного отпуска тепловой энергии и объеме ежегодной валовой выручки.

В Финансово-тарифной модели Концессионера предусмотрен тариф на 2021 год в размере 2 094,04 руб./Гкал. В подтверждение приложена в материалах дела таблица из финансово-тарифной модели "Тарифы КС", представленная Концессионером в ФГБУ "ЦЖКУ" Минобороны России. Кроме этого, Протоколом совещания в Департаменте эксплуатационного содержания и обеспечения коммунальными услугами воинских частей и организаций Министерства обороны Российской Федерации от 6 октября 2020 г. (предоставлялся в материалы дела ранее). В соответствии с Концессионным соглашением Концессионер обязан достигнуть плановых значений показателей деятельности, предусмотренных в Приложении N 5 "Объемы ежегодной валовой выручки, получаемой концессионером при использовании (эксплуатации) Объекта Концессионного соглашения в течение срока действия Концессионного соглашения" к Концессионному соглашению.

ООО "СТЭК" мотивирует недополученный доход - недополученной валовой выручкой, что опять же по мнению Истца является нарушением условий концессионного соглашения со стороны Минобороны России.

В обоснование своей правовой позиции ООО "СТЭК" ссылается на письма в адрес ДЭСОКУ Минобороны России от 20 сентября 2022 г., от 17 марта 2023 г. N 37/23, от 11 мая 2023 г. N 68/23, указывая на необходимость внести изменения в концессионное соглашение.

Далее истец ссылается на письмо ФАС России N ВК/3 373 8/23 от 28 апреля 2023 г. в обоснование довода о согласовании проекта Распоряжения Правительства Российской Федерации, согласно которому условия концессионного соглашения подлежат изменению.

Так согласно письму ФАС России от 28 апреля 2023 г. проект распоряжения вносит изменения в значения параметров полезного отпуска тепловой энергии и объемы ежегодной валовой выручки, получаемой Концессионером при использовании объекта концессионного соглашения в течении срока действия концессионного соглашения, разделяются по регулируемым и нерегулируемым видам деятельности и корректируются в сторону уменьшения по итогам деятельности Концессионера за период 2020-2021 г.

Кроме того, в представленном ООО "СТЭК" заключении, составленном ИП Макарова Л.О. указывается: "В концессионном соглашении объем НВВ не разделен в разрезе регулируемых и нерегулируемых котельных, в связи с чем невозможно в полном размере достоверно определить необходимую валовую выручку по котельным"; "Расчет НВВ в приложении N 5 к Концессионному соглашению произведен согласно финансово-тарифной модели и учитывает две котельные, фактически не переданных концессионеру, что заведомо приводит к ошибочному расчету необходимой валовой выручки".

В заключении специалист приходит к выводу о том, что финансово-тарифная модель и концессионное соглашение подлежат изменению.

Таким образом, предъявляя к Минобороны России убытки в виде недополученной валовой выручки истец сам представляет доказательства отсутствие вины Минобороны России в недополученных доходах, поскольку производит расчет из финансово-тарифной модели, которая подлежит изменению в сторону уменьшения по параметрам полезного отпуска тепловой энергии и объеме ежегодной валовой выручки.

Требования истца заявлены за период 2020 и 2021 год, а согласно письму ФАС России от 28 апреля 2023 г. значения параметров полезного отпуска тепловой энергии и объемы ежегодной валовой выручки, получаемой Концессионером при использовании объекта концессионного соглашения в течении срока действия концессионного соглашения, должны скорректироваться в сторону уменьшения по итогам деятельности Концессионера за период 2020-2021 г.

Таким образом, у ООО "СТЭК" отсутствуют правовые основания для взыскания убытков, исходя из параметров, заложенных в ФТМ, поскольку данные параметры завышены по сравнению с учтенным в КС объемом полезного отпуска, удовлетворение требований истца приведет к м неосновательному обогащению за счет федерального бюджета, что недопустимо.

Следует отметить, что экспертное исследование, по результатам которого подготовлено заключение, инициировано ответчиком, проведено вне рамок рассматриваемого судебного дела, стороны были лишены права заявить ходатайства в порядке статьи 23 АПК РФ, в том числе воспользоваться правом на отвод эксперта, или в порядке части 3 статьи 82 АПК РФ привлечь в качестве эксперта указанных ими лиц, круг и содержание вопросов, по которым необходимо провести экспертизу определялись не судом, а заинтересованным лицом, при этом специалист не предупреждался судом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Причинами возникновения задолженности по недополученной валовой выручке послужили:

-неисполнение Концессионером своих обязанностей по взысканию денежных средств с иных потребителей либо расходование денежных средств сверх утвержденных Департаментом;

-установление Департаментом тарифов по регулируемым объектам ниже экономически обоснованных;

-в нарушение требований Концессионного соглашения Концессионером не утверждена инвестиционная программа, органы тарифного регулирования по регулируемым объектам установили Концессионеру тарифы без учета инвестиционной составляющей. До настоящего времени работа по утверждению инвестиционной программы и реализации мероприятий по снижению затрат и обеспечению безубыточности во исполнение Закона N 115-ФЗ Концессионером не проводится;

-в нарушение пункта 1 статьи 20 Закона N 115-ФЗ Концессионером не достигнуты показатели надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения. На основании чего Концессионер не имеет права требовать возмещения понесенных им неэффективных и нерациональных расходов в силу своего бездействия.

Указанные нарушения со стороны Концессионера приводят к увеличению аварийности, рискам прекращения поставки тепловой энергии потребителям, а также образованию кредиторской задолженности перед поставщиками энергоресурсов и топлива, что подтверждается многочисленными судебными исками от поставщиков ресурсов к Концессионеру.

Согласно статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования (статья 1069 ГК РФ).

По смыслу статей 15, 16 и 1069 ГК РФ лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения ему убытков, их размер, противоправность действий причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправными действиями причинителя вреда и наступившими убытками.

Для удовлетворения требований о взыскании убытков необходимо доказать совокупность указанных выше обстоятельств.

Денежные средства, которые истец расценивает как убытки не могут быть отнесены к убыткам в смысле статьи 15 ГК РФ, так как являются последствием предпринимательского риска и не должны перекладываться на другую сторону соглашения, которая в значительной степени может лишиться того, на что вправе была рассчитывать при заключении соглашения (получение в установленный срок новых и/или модернизированных объектов теплоснабжения,).

Таким образом, недополученные истцом денежные средства, которые он квалифицирует как убытки не могут быть отнесены к убыткам в смысле статьи 15 ГК РФ, так как являются последствием предпринимательского риска и не должны перекладываться на другую сторону соглашения, которая может лишиться того, на что вправе была рассчитывать при заключении соглашения (получение в установленный срок новых и (или) реконструированных объектов теплоснабжения).

Концессионным соглашением не предусмотрены условия, предусматривающие привлечение Минобороны России к ответственности в виде неустойки, равно как и убытков. Заявленные требования являются противоречащими принципу соотношения видов ответственности за неисполнение обязательства, предусмотренному статьей 394 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, истец не доказал наличие убытков, факты неисполнения обязательств или причинение вреда и причинно-следственной связи между ними.

В связи с чем, судом применены нормы права подлежащие применению, нарушений.

Отклоняя доводы жалобы по встречному иску Минобороны России, суд обращает внимание на то, что в соответствии с пунктами 4.10 и 4.11 Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществить инвестиции в создание и реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в приложении N 4 "Предельный размер расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения" Концессионного соглашения (далее - приложение N 4 к Концессионному соглашению) в соответствии с заданием и основными мероприятиями по созданию и реконструкции объекта соглашения, предусмотренными приложением N 3 Концессионного соглашения.

Приложением N 4 к Концессионному соглашению установлены предельные размеры расходов Концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта Концессионного соглашения, а именно: в 2020 году - 140 675 000 руб., в 2021 году - 14 831 000,00 руб.

В Приложении N 3 Концессионного соглашения предусмотрены Основные мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения и Сроки их реализации.

По котельным: N 4 г. Сызрань, N 18 г. Сызрань, N 54 г. Чапаевск, N 176 пгт. Рощинский срок реализации и ввода в эксплуатацию - 3 квартал 2021 г., а именно: Котельные N 4 г. Сызрань и N 18 г. Сызрань - консервация котельной, строительство блочно-модульной котельной на газовом топливе, строительство подводящего газопровода или резервуара под сжиженный газ, автоматизация и диспетчеризация (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 г.).

Котельные N 54 г. Чапаевск и N 176 пос. Рощинский - замена контрольно-измерительных приборов и автоматизации, внедрение комплексной автоматизированной системы управления и диспетчеризации (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 г.).

В 1 квартале 2022 г. Концедентом была проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения условий концессионного соглашения Концессионером.

Период проверки с даты заключения концессионного заключения по 31 декабря 2021 г.

В соответствии с пунктом 1 Акта, оформленного и подписанного Концессионером и Концедентом по результатам проверки указано, что в соответствии с условиями Концессионного соглашения в 2021 году обязательства по созданию и (или) реконструкции 4 Объектов, переданных по Концессионному соглашению, с объемом инвестиций, который предусмотрен в л Приложении N 4 к Концессионному соглашению, на указанные мероприятия в 2020 году - 140 675 тыс. руб. с НДС, в 2021 году - 14 831 тыс. рублей с НДС Концессионером не выполнены.

В Приложении N 4 Концессионного соглашения указан размер расходов по Котельным на запланированные мероприятия, который и был использован в качестве исходной для расчета неустойки, другими сведениями Министерство обороны Российской Федерации не располагает.

В период с даты заключения Концессионного соглашения по 31 декабря 2021 г. комиссией по контролю за соблюдением исполнения условий концессионных соглашений была проведена проверка использования государственного имущества и соблюдения исполнения Концессионером условий Концессионного соглашения.

В ходе проверки произведен осмотр объектов Концессионного соглашения, рассмотрена представленная Концессионером документация, относящаяся к осуществлению концессионной деятельности, вследствие чего составлен акт, утвержденный Концендентом, от 29 апреля 2022 г. о результатах контроля за соблюдением Концессионером условий Концессионного соглашения в 2021 году, в котором установлено, что Концессионером не выполнены обязательства по созданию и реконструкции четырех объектов, переданных по Концессионному соглашению, с объемом инвестиций на указанные мероприятия в 2020 году - 140 675 000,00 руб., в 2021 году - 14 831 000 руб., а именно:

котельные N 4, г. Сызрань и N 18 г. Сызрань - консервация котельной, строительство блочно-модульной котельной на газовом топливе, строительство подводящего газопровода или резервуара под сжиженный газ, автоматизация и диспетчеризация котельной, ремонт тепловых сетей (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 года);

котельные N 54, г. Чапаевск и N 176, пос. Рощинский - замена контрольно-измерительных приборов и автоматизации, внедрение комплексной автоматизированной системы управления и диспетчеризации (срок ввода в эксплуатацию III квартал 2021 года).

По состоянию на 1 июля 2022 г. Концессионером обязанность по осуществлению инвестиции в создание и реконструкцию объекта соглашения в объемах, указанных в приложении N 4 к Концессионному соглашению не выполнена.

Согласно пункту 12.7 концессионного соглашения виновная сторона обязана уплатить другой стороне неустойку в виде пени в случае неисполнения предусмотренных концессионным соглашением денежных обязательств в размере 0,1 % от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Приложением 4 к концессионному соглашению определены предельные суммы инвестиций на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, иных сумм нет.

Аргумент ООО "СТЭК" о невозможности применения суммы инвестиций, определенной приложением 4 к концессионному соглашению, несостоятелен, так как Истец не подтверждает возможность экономии денежных средств на реконструкцию объекта концессионного соглашения.

Относительно довода ООО "СТЭК" о том, что условия концессионного соглашения не содержат сведений о том, что размер инвестиций истца в 2020-2021 г. согласован именно для четырех объектов: котельные N 4, 18 (г. Сызрань), N 54 (г. Чапаевск), N 176 (пос. Рощинский).

Однако приложениями N 3, 4 концессионного соглашения четко установлено задание и основные мероприятия по созданию и реконструкции объектов теплоснабжения (котельных), входящих в состав объекта концессионного соглашения со сроками выполнения работ и предельный размер инвестиций, на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения.

Довод Истца о проведенных работах, которые относятся к работам по реконструкции объекта концессионного соглашения, ничем не подтверждается, приобщенные Истцом договор от 30 апреля 2021 г. N 000035-2021/ПР на выполнение проектно-изыскательных работ, договоры подряда от 23 июня 2022 г. N 05/22ПО, 07/22ПО не подтверждают фактическое исполнение работ в связи с отсутствием документов, подтверждающих оплату, и актов выполненных работ.

Концессионным соглашением (Приложение N 3) предусмотрены основные мероприятия по созданию и (или) реконструкции объектов теплоснабжения, в соответствии с которым срок реализации и ввода в эксплуатацию по котельным - 3 квартал 2021 года.

Факт невыполнения предусмотренных работ Концессионер не оспаривает, также подтвержден Актом N 1 от 16 мая 2022 года о результатах контроля за соблюдением Концессионных условий концессионного соглашения в отношении объекта "Система теплоснабжения объектов Министерства обороны Российской Федерации, расположенных на территории Самарской области" от 15 июля 2020 г. N370/7/КС-1, заключенного между ДЭСОКУ Министерства обороны Российской Федерации и ООО "Самарская тепло-энергосервисиая компания".

По вопросу отсутствия у Концессионера источников финансирования ИП Минобороны России поясняет следующее.

Министерство энергетики и ЖКХ Самарской области в долгосрочных параметрах регулирования утвердил Истцу нормативный уровень прибыли в размере 5%, и амортизационные отчисления, которые являются источникам финансирования ИП. (Письмо от 06.12.19г. N 2901/5846).

Кроме этого в КС Приложение N 6 также предусмотрен нормативный уровень прибыли в размере 5 % с 20 по 34 гг. включительно.

Таким образом, у Концессионера имелись источники финансирования ИП так М как цена тариф Истцу установлен (Протокол на 2020 и 2021 гг. имеется в материалах дела).

Текущие ремонты не входят в мероприятия по исполнению Инвестиционной программы.

В 1 квартале 2021 года было проведено совместное обследование объектов с представителями Истца и было отмечено, что текущие ремонты исполняются Концессионером в плановом порядке. Но текущие ремонты не входят в мероприятия по исполнению ИП.

В ходе обследования было отмечено, что мероприятия, предусмотренные ИП по котельным, отсутствуют.

Утверждение Концессионера о том, что на протяжении двух лет позиция МО РФ направлена на несогласование Концессионеру экономически обоснованного тарифа не соответствует действительности.

В связи с тем, что инициатором заключения Концессии выступил Истец, цена (тариф) на 2020 и 2021 годы была определена и согласована с Концессионером в соответствии с ФТМ и КС (Протокол N б/н от 06.10.2020).

На 2022 год Концессионеру было предложено пересмотреть договорную цену на 2022 год по результатам фактически понесенных затрат, подтвержденных бухгалтерской и статистической отчетностью (исх. N 370/У/1/10/6002 от 09.07.2021 г.).

В течении 2022 года Концессионер предоставлял подтверждающие документы, в которых присутствовали ошибки, документы были некорректными и не могли быть приняты МО РФ в качестве обоснования договорной цены (тарифа).

Например, в оборотно-сальдовой ведомости счета 90 по строке субсчета 90.02 "себестоимость" отражена сумма затрат, отличающаяся от суммы затрат по представленным ОСВ, которые отражают затраты на производство продукции (сч. 20, 25, 26). ОСВ представлены в учреждение без указания градации по временным периодам, в которых фактически были понесены расходы, а также не заверены должным образом (отсутствуют подписи и печати ответственных лиц) (представлены в материалах дела).

После того, как Концессионером были предоставлены все необходимые документы, подтверждающие фактические расходы, цена (тариф) на 2022 год была согласована в размере 5 584,12 руб./Ткал (без НДС) и введена в действие с 01.01.2022 г. (Протокол N 1 от 22.10.2022).

Цена (тариф) на 2023 год согласована в размере 6 005,03 руб./Гкал (без НДС) (Протокол 7 от 31.01.2023 г.).

Кроме этого, в тарифе, согласованном на 2023 год, предусмотрена недополученная валовая выручка (выпадающие доходы), которую понес Концессионер за 2021 год. (В соответствии с п. 13 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных 1111 РФ от 22 октября 2012 года N 1075 в случае если регулируемая организация в течение расчетного периода регулирования понесла экономически обоснованные расходы, не учтенные органом регулирования при установлении для нее регулируемых цен (тарифов), в том числе расходы, связанные с незапланированным органом регулирования при установлении цен (тарифов) для такой регулируемой организации ростом цен на продукцию, потребляемую регулируемой организацией в течение расчетного периода регулирования, то такие расходы, включая расходы, связанные с обслуживанием заемных средств, привлекаемых для покрытия недостатка средств, в том числе вызванного осуществлением расчетов за коммунальную услугу по отоплению равномерно в течение календарного года, учитываются органом регулирования при установлении регулируемых цен (тарифов) для такой регулируемой организации начиная с периода, следующего за периодом, в котором указанные расходы были документально подтверждены на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности, но не позднее чем на 3-й расчетный период регулирования, в полном объеме.

Довод ООО "СТЭК" о проведенных работах, которые относятся к работам по реконструкции объекта концессионного соглашения, ничем не подтверждается, приобщенные Истцом договор от 30 апреля 2021 г. N 000035-2021/ПР на выполнение проектно-изыскательных работ, договоры подряда от 23 июня 2022 г. N 05/22ПО, 07/22ПО не подтверждают фактическое исполнение работ в связи с отсутствием документов, подтверждающих оплату, и актов выполненных работ.

При этом, довод апелляционной жалобы ответчика о том, что суд первой инстанции необоснованно применил к требованиям мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей введенный Правительством Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 в соответствии с пунктом 1 статьи 9.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", отклоняется судом апелляционной инстанции в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

По смыслу разъяснений, приведенных в пункте 7 Постановление Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 44), в период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ), неустойка (статья 330 ГК РФ), пени за просрочку уплаты налога или сбора (статья 75 Налогового кодекса Российской Федерации), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве).

В частности, это означает, что не подлежит удовлетворению предъявленное в общеисковом порядке заявление кредитора о взыскании с такого лица финансовых санкций, начисленных за период действия моратория.

Лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить возражения об освобождении от уплаты неустойки (подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве) и в том случае, если в суд не подавалось заявление о его банкротстве.

Вместе с тем, если при рассмотрении спора о взыскании неустойки или иных финансовых санкций, начисленных за период действия моратория, будет доказано, что ответчик, на которого распространяется мораторий, в действительности не пострадал от обстоятельств, послуживших основанием для его введения, и ссылки данного ответчика на указанные обстоятельства являются проявлением заведомо недобросовестного поведения, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий поведения ответчика может удовлетворить иск полностью или частично, не применив возражения о наличии моратория (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

Из приведенных разъяснений следует, что факт возникновения задолженности до начала действия моратория не является безусловным основанием для утраты должником права на освобождение от уплаты неустойки, а бремя доказывания наличия соответствующих обстоятельств возлагается на кредитора.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что стороны не доказали обоснованность доводов апелляционных жалоб.

При совокупности изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2023 по делу N А40-149899/22 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Проценко

Судьи

А.М. Елоев Л.А. Яремчук