Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2023 г. N 06АП-5019/23 по делу N А73-21289/2022

г. Хабаровск

04 октября 2023 г.

А73-21289/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 октября 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей Брагиной Т.Г., Воронцова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Михайленко Т.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Краевого государственного казенного учреждения "Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края"

на решение от 07.08.2023

по делу N А73-21289/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Карьер Известковый" (ОГРН 1196501006866, ИНН 6504023720, Сахалинская область, г.Корсаков)

к краевому государственному казенному учреждению "Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края (ОГРН 1022700928172, ИНН 2721093076, г.Хабаровск)

о признании незаконным требования, взыскании 1 516 206,51 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Карьер Известковый" (ООО "Карьер Известковый") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Краевому государственному казенному учреждению "Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края (КГКУ "Служба заказчика Минстроя края") о признании незаконным требований N 03-07-4275 от 24.08.2022 и N 03-07-5496 от 18.10.2022 об оплате неустойки в размере 5 332 605,57 руб. по контракту N 0322200000121000004-ЗП от 25.05.2021; взыскании неосновательного обогащения в размере 1 454 346,96 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 61 859,55 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.07.2023 по день фактической оплаты долга, исходя из долга в сумме 1 454 346,96 руб. и ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующий период (с учетом принятого судом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением от 07.08.2023 уточненные исковые требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе КГКУ "Служба заказчика Минстроя края" считает судебный акт подлежащим отмене, а требования - оставлению без удовлетворения.

В обоснование указано на наличие Графика выполнения работ по объекту, факт невыполнения подрядчиком по состоянию на 31.07.2022 работ по результатам трех этапов на сумму 91 241 679,38 руб. (должно быть выполнено на сумму 155 486 390,29 руб.), в связи с чем заказчиком начислены неустойки за нарушение графика выполнения СМР; отсутствие со стороны подрядчика уведомлений о приостановке работ, исходя из чего ссылка подрядчика на повышение уровня воды в реке Амур является несостоятельной.

При этом, допущенные подрядчиком нарушения выявлены Контрольно-счетной палатой Хабаровского края при проведении контрольного мероприятия в отношении заказчика, как учреждения, осуществляющего государственные функции заказчика и застройщика при строительстве.

Кроме того, ответчик считает необоснованным вывод суда об отсутствии в Графике определенных условий о том, какие именно работы подлежат выполнению по каждому этапу с указанием стоимости каждого этапа, поскольку приемка выполненных работ по условиям контракта производится поэтапно, по каждому выполненному этапу работ, в соответствии со сроками выполнения этапов работ, установленных контрактом (пункт 6.2 контракта).

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Карьер Известковый" выразило несогласие с ее доводами, указав на выявление подрядчиком несоответствия технической информации и неполных сведений технической информации, не передачу актуальной рабочей документации со штампом "в производство работ", о чем заказчик неоднократно уведомлялся письмами от 19.08.2021 N 20-19/08/2021, N 18-19/08/2021, от 18.05.2022 N 110-18/05/22; высокий подъем уровня воды в реке Амур в период с 25.05.2021 по 05.07.2022; несогласование между сторонами конкретного условия контракта о начислении неустойки за просрочку выполнения обязательства по выполнению работ по этапам финансирования.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, извещенные в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, своих представителей не направили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие неявившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Согласно материалам дела 25.05.2021 между КГКУ "Служба заказчика Минстроя края" (заказчик) и ООО "Карьер Известковый" (подрядчик) заключен контракт N 0322200000121000004-ЗП, по условиям которого подрядчик обязался выполнить работы по строительству объекта капитального строительства "Инженерная защита территории г.Комсомольска-на-Амуре". Второй этап строительства - "Инженерная защита Центрального округа", в соответствии с Технической частью (приложение 1), в сроки, предусмотренные контрактом в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение 4).

Заказчик, со своей стороны, обязался принять выполненные работы и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

В соответствии с пунктом 2.1 (в редакции дополнительного соглашения N 2 от 16.12.2021), цена контракта является твердой, определена на весь срок исполнения контракта и включает в себя прибыль подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов подрядчика, связанных с выполнением обязательств по контракту, при котором цена контракта (цена работ) составляет: 310 774 497 руб., в том числе НДС-20%.

Цена контракта указана с учетом коэффициента снижения начальной (максимальной) цены контракта по результатам определения подрядчика; понижающий коэффициент составил 0,985000.

Цена контракта по годам:

2021 год - 168 133 483,47 руб.,

2022 год - 142 641 013,53 руб.

Согласно пункту 3.2 контракта (в редакции дополнительного соглашения N 4 от 22.12.2022) оплата работ осуществляется в соответствии с бюджетным законодательством по безналичному расчету путем перечисления заказчиком денежных средств на отдельный счет подрядчика, открытый в банке, осуществляющем банковское сопровождение контракта, в следующем порядке:

-аванс в размере 30% от цены контракта (41,15% от цены 1 этапа) в течение 30 дней с даты заключения контракта на основании счета, предоставленного подрядчиком;

-погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально объемам выполненных подрядчиком работ, в соответствии с графиком производства работ (приложение к технической части).

Оплата работ осуществляется на основании выставленного подрядчиком счета, счета-фактуры (при наличии) в течение 30 дней с даты подписания заказчиком акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) по этапам контракта.

Пунктом 5.1 контракта срок установлен выполнения работ: начало - с даты заключения контракта, окончание - 30.11.2023.

Приемка выполненных работ по объекту производится заказчиком поэтапно, по каждому выполненному этапу работ, в соответствии со сроками выполнения этапов работ, установленными контрактом. По окончании выполнения соответствующего этапа работ подрядчик обязан сообщить заказчику о готовности к сдаче результата выполненного этапа работ и представить заказчику в срок не позднее 2 рабочих дней с момента окончания срока выполнения соответствующего этапа работ два экземпляра отчетной и исполнительной документации, включающей: акт о приемке выполненных работ (форма КС-2); справку о стоимости выполненных работ н затрат (форма КС-3); акты освидетельствования скрытых работ; документы, подтверждающие надлежащее качество и безопасность материалов, которые были применены в ходе выполнения работ по контракту; исполнительные схемы (пункты 6.2-6.4.1 контракта).

Согласно пункту 10.3 контракта в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, подрядчик уплачивает заказчику неустойку (штраф, пени). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, в том числе просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного пунктом 4.4.36 контракта, начиная со дня, после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка РФ от цены настоящего контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных настоящим контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных подрядчиком (пункт 10.3.1).

Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (пункт 10.9).

Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств то настоящему контракту в случае, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: наводнения, пожара, землетрясения, диверсии, военных действий, блокад, изменения законодательства, препятствующих надлежащему исполнению обязательств по настоящему контракту, а также других чрезвычайных обстоятельств, подтвержденных в установленном законодательством порядке, которые возникли после заключения настоящего контракта и непосредственно повлияли на исполнение сторонами своих обязательств, а также которые стороны были не в состоянии предвидеть и предотвратить. При наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по настоящему контракту отодвигается соразмерно времени действия данных обстоятельств постольку, поскольку эти обстоятельства значительно влияют на исполнение настоящего контракта в срок (пункты 11.1-11.2).

Сторона, для которой надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы, обязана в течение 5 (пяти) дней с даты возникновения таких обстоятельств уведомить в письменной форме другую сторону об их возникновении, виде н возможной продолжительности действия (пункт 11.3).

В период с 25.05.2021 по 05.07.2022 подрядчиком выполнены работы на сумму 64 244 710,91 руб., согласно календарному графику производства работ стоимость работ, подлежащих выполнению в указанный период, составила 91 241 679,38 руб.

В этой связи КГКУ "Служба заказчика Минстроя края" в адрес ООО "Карьер Известковый" направлены требования:

-N 03-07-4275 от 24.08.2022 о нарушении сроков выполнения отдельных этапов работ за период с 25.05.2021 по 05.07.2022 и начислении неустойки в размере 4 699 996,59 руб.,

-N 03-07-5496 от 18.10.2022 об уплате пени за период с 06.07.2022 по 01.08.2022 в размере 632 608,98 руб.

В возражениях на требования подрядчик сослался на производство дополнительных работ, не предусмотренных контрактом (по очистке от травы и кустарников растительности, с целью доведения до проектных параметров и дальнейшего укрепления откоса почвенно-растительной смесью (ПРС)); выявление несоответствий технической информации; не передачу по состоянию на май 2022 г. актуальной рабочей документации 20-18100-Р-НК (1433-2-Р-НК-З) со штампом "в производство работ"; высокий уровень воды в р.Амур (677 см) в период с 25.05.2021 по 05.07.2022, не позволивший подрядчику выполнять земляные работы по устройству тела дамбы; несогласованность сторонами условия о начислении пени в случае просрочки выполнения подрядчиком работ по этапам.

Считая требования незаконными, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

В ходе рассмотрения спора истец уточнил требования, заявив о взыскании неосновательного обогащения в виде удержанной ответчиком из начисленной неустойки суммы (1 454 346,96 руб.), а также процентов.

Согласно пункту 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Обязательственные отношения сторон подлежат регулированию нормами главы 37 ГК РФ, положениями Федерального закона N 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального, так и конечного и промежуточных сроков выполнения работ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или предусмотрено договором.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с частью 4 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В силу части 6 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (часть 7 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ).

Размер неустойки установлен пунктом 10.3 контракта.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По расчету заказчика неустойка за период с 25.05.2021 по 05.07.2022 составила 4 699 996,59 руб.; за период с 06.07.2022 по 01.08.2022 - 632 608,98 руб., на оплату которых выставлены требования N 03-07-4275 от 24.08.2022 и N 03-07-5496 от 18.10.2022.

Из начисленной неустойки заказчиком удержано 1 454 346,96 руб. в счет стоимости выполненных подрядчиком работ.

Указанное следует из платежных поручений N 777161 от 30.12.2022, N 57244 от 29.12.2022, N 474339 от 09.12.2022.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции, проанализировав условия контракта, исходил из отсутствия в последнем согласованного сторонами условия о праве заказчика на начисление неустойки по отельным этапам работ, в связи с чем требования об уплате неустойки N 03-07-4275 от 24.08.2022 и N 03-07-5496 от 18.10.2022 признаны незаконными, а удержанная неустойка из стоимости выполненных работ является неосновательным обогащением заказчика.

Доводы апелляционной жалобы о правомерности начисления неустойки с выставлением на ее уплату спорных требований, со ссылкой на наличие Графика выполнения работ по объекту, факт невыполнения подрядчиком по состоянию по результатам трех этапов на сумму 91 241 679,38 руб. (должно быть выполнено на сумму 155 486 390,29 руб.); выявление допущенных подрядчиком нарушений Контрольно-счетной палатой Хабаровского края при проведении контрольного мероприятия в отношении заказчика; поэтапную приемку выполненных работ, подлежат отклонению по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 766 ГК РФ государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

При толковании условий договора в силу абзаца 1 статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Если правила, содержащиеся в первом абзаце статьи 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49), условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ).

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию его условия, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Согласно правовому подходу, приведенному в Определении Верховного Суда РФ N 305-ЭС19-12786 от 15.10.2019, условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должны определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования. В противном случае спорное условие должно толковаться в пользу лица, привлекаемого к ответственности, в том числе потому, что противоположная сторона, как правило, является профессионалом в определенной сфере и подготавливает проект договора (пункт 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах").

Таким образом, в договоре (контракте) должно содержаться условие, прямо предусматривающее порядок определения момента, с которого исполнитель (подрядчик) считается просрочившим, и применение к нему мер ответственности за просрочку выполнения работ.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование). Толкование условий договора осуществляется с учетом цели договора и существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств.

Проанализировав условия контракта от 25.05.2021 об ответственности сторон по правилам статьи 431 ГК РФ (пункты 10.3, 10.3.1, 5.1), апелляционный суд приходит к выводу о том, что в спорном контракте ответственность подрядчика за нарушение промежуточных сроков выполнения работ - отдельных этапов работ, не установлена, поскольку сторонами не согласованы объем, стоимость, качественные и количественные характеристики и показателей по каждому виду работ в пределах одного этапа.

Так, в календарном графике производства работ, графике выполнения строительно-монтажных работ сторонами согласованы наименования работ и затрат, периоды выполнения по каждому наименованию работ, финансирование строительства по годам.

При этом, указанный график не содержит определенных условий о том, какие именно работы подлежат выполнению по каждому этапу с указанием стоимости каждого конкретного вида работ в пределах одного этапа финансирования, не установлен определенный объем подлежащих выполнению работы по видам в пределах одного этапа финансирования.

Фактически в подписанном сторонами графике согласованы определенные этапы финансирования, в то время как конкретные этапы выполнения работ, поэтапное окончание работ, объем, стоимость, качественные и количественные характеристики и показатели по каждому виду работ в пределах одного этапа финансирования в указанном графике отсутствуют.

Указанное свидетельствует о необоснованном начислении неустоек за нарушение промежуточных сроков и выставлении требований об их уплате.

Такими образом, учитывая неправомерность начисления неустойки за нарушение промежуточных сроков выполнения работ, удержание последней из стоимости работ является неосновательным обогащением ответчика.

В этой связи удовлетворение требования в уточненном размере является обоснованным.

С учетом установленного, правовые основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 07.08.2023 по делу N А73-21289/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

Т.Г. Брагина А.И. Воронцов