Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2023 г. N 07АП-4375/18 по делу N А67-6563/2017

город Томск

9 октября 2023 г.

Дело N А67-6563/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 октября 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Фроловой Н.Н.
судей		Апциаури Л.Н.
		Кудряшевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Волковой Т.А. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании, апелляционные жалобы Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" (N 07АП-4375/2018(28)), ООО "СтройСервис" (N 07АП-4375/2018(29)) на определение от 06.03.2023 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-6563/2017 (судья Петров А.А.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СибирьСтройКомфорт" (ОГРН 1107017018855, ИНН 7017271964), принятое по ходатайству конкурсного управляющего Артышука Геннадия Викторовича об исключении требования ООО "СтройСервис" из реестра требований должника о передаче жилых помещений

В судебном заседании приняли участие:

от ППК "Фонд развития территорий": не явилась( извещена)

от ООО "СтройСервис": не явилось (извещено)

от иных лиц: не явились (извещены)

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Томской области от 01.09.2017 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СибирьСтройКомфорт" (ОГРН 1107017018855, ИНН 7017271964, зарегистрировано ИФНС России по г. Томску 28.10.2010, адрес регистрации: 634050, г.Томск, пер. Пионерский, 3А) (далее - должник, ООО "СибирьСтройКомфорт").

Определением Арбитражного суда Томской области от 28.02.2018 (резолютивная часть объявлена 20.02.2018) по делу N А67-6563/2017 о признании ООО "СибирьСтройКомфорт" несостоятельным (банкротом) применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве); в отношении ООО "СибирьСтройКомфорт" введена процедура банкротства наблюдение; временным управляющим должника утверждён член Некоммерческого партнерства - Союз "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Альянс управляющих" Сизов Евгений Валерьевич.

Решением Арбитражного суда Томской области от 21.05.2020 (объявлена резолютивная часть) ООО "СибирьСтройКомфорт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Томской области от 15.10.2020 (объявлена резолютивная часть) конкурсным управляющим ООО "СибирьСтройКомфорт" утверждён Саранин Андрей Владимирович, член Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа".

Определением Арбитражного суда Томской области от 02.11.2020 в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "СибирьСтройКомфорт" включено требование ООО "СтройСервис" о передаче жилого помещения - однокомнатной квартиры N 64 (строительный) общей площадью 38,6 кв. м., расположенной на 3 этаже во втором подъезде 2 третьей блок-секции дома по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7. Определена сумма, уплаченная участником строительства - 1 389 600 руб.

Определением Арбитражного суда Томской области от 21.10.2021 арбитражный управляющий Саранин Андрей Владимирович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "СибирьСтройКомфорт".

Определением Арбитражного суда Томской области от 10.12.2021 конкурсным управляющим ООО "СибирьСтройКомфорт" утвержден Артышук Геннадий Викторович, член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация "Центральное Агентство Арбитражных Управляющих".

Конкурсный управляющий обратился с заявлением об исключении требования ООО "СтройСервис" из реестра по передаче жилых помещений в отношении жилых помещений: однокомнатной квартиры N 64 (строительный), общей площадью 38,6 кв.м., расположенной на 3 этаже во второй подъезде третьей блок-секции дома по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, стоимостью 1 389 600 руб. и включении требования ООО "СтройСервис"" в реестр требований кредиторов ООО "СибирьСтройКомфорт" в четвертую очередь как денежное требование в размере 1 389 600 руб.

ООО "СтройСервис" представило заявление, уточенное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором просит при исключении требований из реестра о передаче жилых помещений включить в реестр требований кредиторов должника денежное требование: о возврате 1 389 600 руб., уплаченных по договору участия в долевом строительстве N 64 пр/7-3; уплате процентов за пользование денежными средствами в размере 141 976,11 руб. за период с 31.12.2016 по 19.02.2018; о возмещении 448 400 руб. убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилых помещений; признать вышеуказанные денежные требования ООО "СтройСервис" обеспеченными залогом права аренды земельного участка (кадастровый номер: 70:21:0100012:2557, расположенный по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +1- 22 кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер: 70:21:0100012:3331, расположенный по адресу: Российская Федерация, Томская область, город Томск, улица Профсоюзная, 7); также указало, что сроки для включения в реестр не пропущены, поскольку только лишь при исключении требований из реестра о передаче жилых помещений возникает право требовать уплаты заявленных денежных требований; в случае, если суд посчитает, что срок для предъявления пропущен, просит восстановить его.

Определением от 06.03.2023 Арбитражный суд Томской области внес изменения в реестр требований кредиторов должника. Исключил из реестра требований по передаче жилых помещений требование ООО "СтройСервис" о передаче жилого помещения: - однокомнатная квартира N 64 (строительный), общей площадью 38,6 кв. м., расположенная на 3 этаже во втором подъезде третьей блок-секции дома по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, стоимостью 1 389 600 руб. Восстановил ООО "СтройСервис" срок для предъявления требований о включении в реестр требований кредиторов должника. Включил требование ООО "СтройСервис" в размере 1 531 576,11 руб., в том числе 1 389 600 руб. основного долга, 141 976,11 руб. процентов за пользование денежными средствами в реестр требований кредиторов должника, с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, в качестве обеспеченного залогом имущества должника: 13 права аренды земельного участка (кадастровый номер 70:21:0100012:2557, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +/- 22кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер 70:21:0100012:3331, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7). В части требования о возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилых помещений, - отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, Публично-правовая компания "Фонд развития территорий", ООО "СтройСервис" обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Фонд в апелляционной жалобе указал, что суд необоснованно восстановил срок и включил в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требование ООО "СтройСервис" о процентах за пользование чужими денежными средствами в размере 141 976,11 руб.

ООО "СтройСервис" указало, что суд первой инстанции некорректно произвел трансформацию не денежного требования залогового кредитора в денежное, исключив сумму реального ущерба, хотя указанная сумма также обеспечена залогом. Просило изменить определение от 06.03.2023 Арбитражного суда Томской области в части отказа включить в реестр требований кредиторов должника требование ООО "СтройСервис" возмещения 448 400 рублей убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика, в качестве обеспеченного залогом имущества должника.

Арбитражный управляющий Артышук Г.В. представил ходатайство о рассмотрении апелляционных жалоб без его участия.

После перерыва поступили дополнительные пояснения от ООО "СтройСервис", в которых общество указало, что просит с учетом позиции Арбитражного суда Западно-Сибирского округа изменить определение суда.

Определением от 30.05.2023 судебное разбирательство было отложено в связи с рассмотрением в Арбитражном суде Западно-Сибирского округа аналогичного обособленного спора на определение Арбитражного суда Томской области от 21.12.2022 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2023, суд предложил лицам, участвующим в деле, представить отзывы на апелляционные жалобы.

ООО "СтройСервис" представило дополнительные пояснения, просило с учетом позиции Арбитражного суда Западно-Сибирского округа изменить определение в части отказа включить в реестр требований кредиторов должника 448400 рублей убытков в виде реального ущерба.

Определением от 14.06.2023 судебное разбирательство было отложено. Лицам, участвующим в деле, было предложено представить позицию по наличию (отсутствию) на стороне кредитора убытков (размера убытков).

От Фонда поступили письменные пояснения.

Определением от 29.06.2023 судебное разбирательство откладывалось, судом предложено лицам, участвующим в деле, представить позицию по наличию ( отсутствию) на стороне кредитора убытков ( размера убытков), ООО "СтройСервис" -расчет и обоснование наличия на стороне кредитора убытков.

В судебном заседании представитель ООО "СтройСервис" поддержал заявленную позицию.

Определением суда от 17.07.2023 по делу N А67-6563/2017 приостановлено производство по рассмотрению апелляционный жалобы, до окончания рассмотрения кассационной жалобы Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" на определение Арбитражного суда Томской области от 21.12.2022 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2023, постановление Арбитражного суда ЗападноСибирского округа от 24.05.2023 по заявлению конкурсного управляющего Артышука Геннадия Викторовича об исключении требования ООО "Завод ЖБК-40" из реестра по передаче жилых помещений.

29.08.2023 Верховным судом отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ.

Определением апелляционного суда от 04.09.2023 назначено судебное заседание по вопросу возобновления производства по делу.

Определением от 02.10.2023 (резолютивная часть оглашена в судебном заседании), суд возобновил производство по апелляционным жалобам, в отсутствии возражений перешел к рассмотрению апелляционных жалоб по существу.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Томской области, суд апелляционной инстанции полагает, что оно подлежит отмене в части.

Как следует из материалов дела, определением суда от 02.11.2020 в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "СибирьСтройКомфорт" включены требования ООО "СтройСервис": - о передаче жилого помещения - однокомнатная квартира N 64 (строительный) общей площадью 38,6 кв. м., расположенная на 3 этаже во втором подъезде третьей блок-секции дома по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7. Определена сумма, уплаченная участником строительства - 1 389 600 руб.

Федеральным законом от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее по тексту - Закон N 151-ФЗ) в пункты а) пункта 1 статьи 4 внесены изменения в статью 201.1 Закона о банкротстве - из определения понятия "участник строительства" исключено слово юридическое лицо.

Указанные изменения вступили в законную силу с 27.06.2019.

Таким образом, как по состоянию на дату открытия конкурсного производства в отношении ООО "СибирьСтройКомфорт" - 21.05.2020 (объявлена резолютивная часть), так и по состоянию на дату рассмотрения заявления ООО "СтройСервис" - 02.11.2020, юридическое лицо не могло считаться участником строительства и не подлежало включению в реестр требований участников строительства.

Ссылаясь на то, что требования ООО "СтройСервис" на основании определения Арбитражного суда Томской области по делу N 6563/2017 от 02.11.2020 включены в несуществующий в настоящее время реестр о передаче жилых помещений, конкурсный управляющий обратился в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, частично удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что требования в части исключения законны и обоснованы, при этом требование в виде уплаченных кредитором денежных средств, и неустойки, подлежат включению в четверную очередь реестра требований кредиторов должника.

Между тем, судом не учтено следующее.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

На основании пункта 7 статьи 201.1 Закона о банкротстве реестр требований участников строительства - это реестр, содержащий требования о передаче жилых помещений и требования о передаче машино-места и нежилого помещения или денежные требования в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В действующей редакции Закона о банкротстве под участником строительства понимается только "физическое лицо, имеющее к застройщику требование о передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения или денежное требование, а также Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование"

С учетом изложенного, ООО "СтройСервис" не является участником строительства.

Вместе с тем, ООО "СтройСервис" как кредитор застройщика-банкрота, не являющейся участником строительства, в силу статьи 13 Закона о долевом участии в строительстве является залоговым кредитором застройщика, имеет право требования в размере основной суммы задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов, без возобновления начисления процентов.

При этом, в случае удовлетворения заявления Фонда о намерении и передачи предмета залога последнему, требование ООО "СтройСервис" подлежит удовлетворению Фондом в порядке, предусмотренном в пункте 4 резолютивной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 21.07.2022 N 34-П, а также в порядке процедуры банкротства ООО "СибирьСтройКомфорт" в соответствующей очереди таким образом, чтобы совокупное удовлетворение его требований Фондом и в процедуре банкротства не превысило суммы основного долга и процентов по обеспеченному залогом обязательству.

Данная позиция согласуется с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.09.2022 N 305-ЭС19-12342(3).

Согласно статьей 201.4 Закона о банкротстве реестр требований участников строительства является частью реестра требований кредиторов.

В соответствии со статьей 201.9 Закона о банкротстве в ходе конкурсного производства, применяемого в деле о банкротстве застройщика, требования кредиторов, за исключением требований кредиторов по текущим платежам, удовлетворяются в следующей очередности: 1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации сверх возмещения вреда; 2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; 3) в третью очередь производятся расчеты в следующем порядке: в первую очередь - по денежным требованиям граждан - участников строительства, за исключением требований, указанных в абзаце четвертом настоящего подпункта; во вторую очередь - по требованиям Фонда, приобретенным в результате осуществления выплаты возмещения гражданам в соответствии со статьей 13 Федерального закона от 29 июля 2017 года N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в случаях, предусмотренных пунктами 6, 7 и 13 статьи 201.15-2-2 настоящего Федерального закона; в третью очередь - по денежным требованиям граждан - участников строительства по возмещению убытков, установленных в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 настоящего Федерального закона; 4) в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о необходимости внести следующие изменения в реестр требование кредиторов должника ООО "СибирСтройКомфорт", исключив из реестра о передаче жилых помещений (в настоящее время реестр участников строительства) требование ООО "СтройСервис" о передаче жилого помещения: - однокомнатная квартира N 64 (строительный), общей площадью 38,6 кв. м., расположенная на 3 этаже во втором подъезде третьей блок-секции дома по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, стоимостью 1 389 600 руб. и включив денежные требования ООО "СтройСервис" в размере 1 531 576,11 руб. в реестр требований кредиторов ООО "СибирьСтройКомфорт", с отнесением в четвертую очередь удовлетворения.

Кредитор - ООО "СтройСервис" просил признать денежные требования, обеспеченными залогом права аренды земельного участка (кадастровый номер: 70:21:0100012:2557, расположенный по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +1- 22 кв. м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер: 70:21 :0100012:3331, расположенный по адресу: Российская Федерация, Томская область, город Томск, улица Профсоюзная, 7).

Материалами обособленного спора подтверждается факт добросовестного исполнения кредитором принятых на себя договорных обязательств.

Государственная регистрация договоров участия в долевом строительстве произведена в установленном законом порядке.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Томской области по делу N А67-6563/2017 от 02.11.2020 установлено, что между должником и ООО "СтройСервис" возникли основанные на договоре участия в долевом строительстве N 64 пр/7-3 от 16.05.2014 обязательственные правоотношения, в силу которых должник обязался совершить в пользу заявителя определенное действие, а именно: передать ему имущество в собственность (подпункт 1 пункта 1 статьи 8, пункты 1 и 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В случае неисполнения обязательства передать индивидуально - определенную вещь в собственность кредитору, последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях (статья 398 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как разъяснено в абзаце третьем пункта 26 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", при отсутствии у должника индивидуально-определенной вещи, которая подлежит передаче кредитору, кредитор не вправе требовать ее отобрания у должника и передачи в соответствии с условиями договора.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, эти разъяснения согласуются со специальными положениями пункта 8 статьи 201.11 Закона о банкротстве, согласно которым необходимым условием признания за участником строительства права собственности на квартиру, подлежащую передаче по договору, является завершение строительства и получение должником в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома, то есть фактическое создание квартиры как индивидуально-определенной вещи, которая может являться объектом гражданского оборота.

Процедура банкротства застройщика в соответствии с нормами параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве направлена на обеспечение соразмерного пропорционального удовлетворения требований всех участников строительства, имеющих к должнику (застройщику) как требования о передаче жилого помещения, так и денежные требования, квалифицируемые в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 34 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве возникшие до возбуждения этого дела требования кредиторов по не денежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве.

По смыслу названных разъяснений реестровое требование кредитора к должнику о понуждении к совершению предоставления в натуральной форме неисполнимо, оно подлежит оценке и трансформации в денежное требование путем его включения в реестр требований кредиторов должника.

В ситуации, когда подобное требование носит реестровый характер, оно по смыслу разъяснений пункта 34 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 в рамках дела о несостоятельности застройщика подлежит трансформации в денежное и удовлетворению в составе четвертой очереди (статья 201.9 Закона о банкротстве).

При обратном подходе кредитор получал бы предпочтительное удовлетворение своих требований из конкурсной массы перед иными кредиторами, что противоречит принципу очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов (пункты 2-3 статьи 142 Закона о банкротстве), (определение Верховного Суда РФ от 28.12.2016 N 308 ЭС16-12236).

Материальные основания возникновения права залога у лиц, заключивших с застройщиком договоры участия в долевом строительстве, регулируются специальными положениями гражданского законодательства, в частности Законом N 214-ФЗ, а не Законом о банкротстве.

По смыслу пункта 2 статьи 2, статьи 4 Закона N 214-ФЗ положения статей 12.1 и 13 об обеспечении исполнения обязательств застройщика применяются независимо от конкретного вида объекта долевого строительства (жилое или нежилое помещение).

В пункте 1 статьи 13 Закона N 214-ФЗ установлено, что в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости с учетом особенностей, предусмотренных частью 2.1 настоящей статьи.

Предусмотрены три типовых случая существования залогового обеспечения в пользу лиц, чьи средства были привлечены на строительство (создание) многоквартирного дома посредством заключения договоров участия в долевом строительстве: - согласно части 1 этой статьи на начальном этапе с момента государственной регистрации договора участия в долевом строительстве находящимися в залоге у дольщиков считаются земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности или право аренды земельного участка, а также строящийся на данном участке многоквартирный дом; - в силу части 2 названной статьи при прекращении строительства по каким-либо причинам и последовавшей за этим государственной регистрацией права собственности застройщика на не завершенный строительством объект такой объект, являющийся неделимой вещью, также считается находящимся в залоге у дольщиков; - со дня получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и до момента передачи дольщику объекта строительства все помещения в построенном здании считаются находящимся в залоге у участников строительства; - однако такой залог не распространяется на помещения в здании, не являющиеся объектами долевого строительства, а также на помещения, уже переданные иным участникам строительства (части 3 и 8 статьи 13 Закона N 214-ФЗ).

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Закона N 214-ФЗ застройщик обязан зарегистрировать право собственности на объект незавершенного строительства при возникновении оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Согласно копиям выписок из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости, договора N ТО-21-20044 аренды земельного участка от 22.02.2013, подтверждается право аренды должника на земельный участок с кадастровым номером 70:21:0100012:2257, расположенный по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7 для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей и право собственности на объект незавершенного строительства с кадастровым номером 70:21:0100012:3331, расположенный на вышеуказанном земельном участке.

При обычном хозяйственном обороте исполнение договора завершается передачей помещения. Однако в ситуации, когда застройщик переходит в состояние несостоятельности, механизм исполнения обязательств, обеспеченных залогом, определяется законодательством о банкротстве и различается в зависимости от того, какое помещение (жилое или нежилое) входило в предмет договора участия в долевом строительстве.

Так, законодательством о несостоятельности предусмотрены определенные правила, в результате использования которых к дольщикам в итоге может перейти право собственности на оплаченные ими жилые помещения (например, передача участникам строительства незавершенного строительством объекта, передача жилых помещений в уже построенном доме и т.д. - статьи 201.10 - 201.11 Закона о банкротстве).

Согласно позиции, сформулированной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.07.2018 N 305-ЭС16-10864(5) применительно к жилым помещениям, положения Закона N 214-ФЗ о возникновении залогового обеспечения в отношении незавершенного строительством многоквартирного дома, о правах залогодержателя на него в равной мере распространяются и на требования отказавшихся от исполнения договоров участников строительства (залогодержателей) к застройщикам о возврате внесенных денежных средств.

Залоговое обеспечение в банкротстве застройщика сохраняется в отношении жилых помещений.

При этом в деле о банкротстве застройщика, исходя из особенностей правового регулирования отношений по участию в долевом строительстве и положений параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, требования такого кредитора, включенные в реестр, считаются обеспеченными залогом жилого помещения независимо от того, было ли им заявлено соответствующее требование или установил ли залоговый статус суд при включении требования в реестр, если только такой кредитор явно не выразил волю на отказ от залогового обеспечения или суд прямо не указал на отсутствие права залога в судебном акте.

Нормы ГК РФ, Закона N 214-ФЗ, Закона о банкротстве не предусматривают такое основание для прекращения права залога, возникшего в силу предписания закона, как возбуждение в отношении залогодателя дела о банкротстве.

Более того, это бы входило в противоречие с существом залога как обеспечительной конструкции, устанавливаемой, в первую очередь, на случай неоплатности должника и главной целью которой является наделение залогодержателя приоритетом при удовлетворении своих требований из стоимости предмета залога по отношению к другим кредиторам залогодателя.

В связи с изложенным, суд первой инстанции правомерно указал, что требования ООО "СтройСервис" подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО "СибирьСтройКомфорт" с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, в качестве обеспеченного залогом имущества должника - права аренды земельного участка (кадастровый номер 70:21:0100012:2557, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +/- 22кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер 70:21:0100012:3331, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7).

Доводы Фонда о том, что суд необоснованно восстановил срок и включил в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требование ООО "СтройСервис" о процентах за пользование чужими денежными средствами в размере 141 976,11 руб., судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании норм права.

Из материалов дела следует, что ООО "СтройСервис" заявлены требования о включении в реестр требований кредиторов ООО "СибирьСтройКомфорт" об уплате 141 976,11 руб. процентов за пользование денежными средствами, исчисленными в соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ и о возмещении 448 400 руб. убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилых помещений.

Согласно расчету ООО "СтройСервис" сумма процентов за период с 31.12.2016 по 19.02.2018 составляет 141 976,11 руб.

Расчет процентов судом проверен, принят, лицами, участвующими в деле арифметически не оспорен.

Поскольку ООО "СтройСервис" как кредитор застройщика-банкрота, не являющейся участником строительства, в силу статьи 13 Закона о долевом участии в строительстве является залоговым кредитором застройщика, имеет право требования в размере основной суммы задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов, суд первой инстанции обоснованно признал требование ООО "СтройСервис" в размере 141 976,11 руб. процентов за пользование денежными средствами, обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов в составе четвертой очереди.

В обоснование требований о возмещении убытков, кредитор указал, что ООО "СтройСервис" является участником долевого строительства, в силу чего, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору сторона, не исполнившая или ненадлежаще исполнившая свои обязательства, обязана уплатить другой стороне предусмотренные законом и договором неустойки и возместить в полном объеме причиненные убытки, представил расчет суммы убытков, причиненных нарушением обязательств со стороны должника.

Отказывая в удовлетворении требования в этой части, суд первой инстанции исходил из того, что поскольку ООО "СтройСервис" не является участником строительства, на него не распространяются нормы Закона о банкротстве, касающиеся участников строительства, в том числе статьи 201.5 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции в этой части ошибочными.

Признание застройщика банкротом, введение в отношении него ликвидационной процедуры конкурсного производства с применением правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, равно как и ненаделение в Законе о банкротстве дольщика - юридического лица статусом "участника строительства", ввиду внесения Федеральным законом от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее по тексту - Закон N 151-ФЗ) изменений в положения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, само по себе не исключает возможность применения к спорным правоотношениям общих норм гражданского законодательства о взыскании убытков в связи с ненадлежащим исполнением застройщиком обязательств перед добросовестным дольщиком.

Следовательно, не относящееся к категории "участник строительства" по смыслу, придаваемому ему подпунктами 2, 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве, юридическое лицо обладает правом на подачу заявления о взыскании убытков с должника (застройщика).

Процедура банкротства застройщика в соответствии с нормами параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве направлена на обеспечение соразмерного пропорционального удовлетворения требований всех участников строительства, имеющих к должнику (застройщику) как требования о передаче жилого помещения, так и денежные требования, квалифицируемые в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В пункте 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно пункту 2 статьи 393.1 Гражданского кодекса Российской Федерации если кредитор не заключил аналогичный договор взамен прекращенного договора, но в отношении предусмотренного прекращенным договором исполнения имеется текущая цена на сопоставимые товары, работы или услуги, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой

Обстоятельства неисполнения ООО "СибирьСтройКомфорт" своих обязательств перед ООО "СтройСервис" по договору об участии в долевом строительстве N 64 пр 7/-3 от 16.05.2014, заключенного до внесения изменений в законодательство о несостоятельности застройщиков, подтверждены документально, лицами, участвующими в деле, не оспариваются.

Закон о банкротстве не содержит норм, ограничивающих право кредиторов, на заявление требований о возмещении убытков, вызванных непередачей им помещений, как денежных требований.

Согласно разъяснениям, изложенным в абзаце шестом пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателя покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты З и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещения причиненных ему убытков.

Принцип полного возмещения убытков предполагает, что ООО "СтройСервис" вправе рассчитывать на получение суммы, эквивалентной стоимости непереданной квартиры.

Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (пункт 2 статьи 393 ГК РФ)" (второй - пятый абзацы сверху на странице N 6 указанного Постановления).

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве, состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления, определяются на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

На основании пункта 2 статьи 201.5 при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

В случае, если обязательство по оплате жилого помещения участником строительства исполнено не в полном объеме, размер указанного реального ущерба учитывается в размере, пропорциональном исполненной части обязательства.

Учитывая абзац второй пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве, а также пункт 2 статьи 201.5 для расчета понесенных ООО "СтройСервис" убытков (в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения) стоимость жилого помещения была определена по состоянию на дату введения наблюдения в отношении ООО "СибирьСтройКомфорт", по есть по состоянию на 20.08.2018.

Кредитором представлен расчет задолженности по убыткам, согласно которому сумма убытков составляет 448 400 руб.

Расчет кредитора судом проверен, признан верным.

С учетом изложенного, требования ООО "СтройСервис" о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 448 400 руб. убытков, в виде реального ущерба, причиненного нарушением обязательств застройщика, признаются обоснованными.

Правовая позиция Верховного Суда Российской Федерации о праве кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) застройщика предъявить требования о возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненного неисполнением должником своих обязанностей, изложена в определении от 24.08.2023 (резолютивная часть объявлена 17.08.2023) N 305-ЭС22-7253 (5).

С учетом изложенного, возражения Фонда по требованию о включении в реестр требований в виде реального ущерба, причиненного нарушением обязательств застройщика, судом апелляционной инстанции не могут быть признаны обоснованными.

Кроме того, кредитор просит признать требование о возмещении убытков в виде реального ущерба в размере 448 400 руб. как обеспеченное залогом права аренды земельного участка (кадастровый номер 70:21:0100012:2557, расположенный по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +/- 22 кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер 70:21:0100012:3331, расположенный по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7).

С учетом указанных выше положений, и установления обоснованности требования ООО "СтройСервис" по возмещению убытков в виде реального ущерба в размере 448 400 руб., подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО "СибирьСтройКомфорт" с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, в качестве обеспеченного залогом имущества должника - права аренды земельного участка (кадастровый номер 70:21:0100012:2557, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +/- 22кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер 70:21:0100012:3331, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7).

Доводы конкурсного управляющего о пропуске кредитором срока для предъявления денежных требований о включении в реестр кредиторов должника, и законодательством не предусмотрена возможность восстановления пропущенного срока юридическим лицам, обосновано отклонены судом первой инстанции.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 95(6816) от 30.05.2020.

Следовательно, реестр требований кредиторов должника закрыт - 30.07.2020. ООО "СтройСервис" предъявлены требования о включении в реестр требований кредиторов должника: об уплате 141 976,11 руб. процентов за пользование денежными средствами, о возмещении 448 400 руб. убытков в виде реального ущерба, посредством системы АС "Мой Арбитр" - 06.12.2022.

На уровне высшей судебной инстанции выработан ряд правовых позиций, согласно которым в исключительных случаях лицо может претендовать на включение задолженности в реестр требований кредиторов юридического лица, даже несмотря на то, что требование заявлено с опозданием, то есть после закрытия указанного реестра (абзац третий пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве).

Подобного рода исключение применяется, как правило, в случаях, когда возможность предъявления требований в двухмесячный срок объективно отсутствовала, в связи, с чем и не была реализована кредитором: такой кредитор не должен нести негативные последствия (в виде понижения очередности) за несовершение тех действий, совершить которые он был не в состоянии.

Высшей судебной инстанцией используется юридический прием, согласно которому требование кредитора (несмотря на хронологическое опоздание) считается как бы заявленным в срок, то есть де-факто, такой срок закрытия реестра восстанавливается ввиду наличия у кредитора уважительной причины опоздания, находящейся вне его воли.

Судом установлено, что расчетов с кредиторами четвертой очереди в деле о банкротстве ООО "СибирьСтройКомфорт" не производилось.

Одновременное нахождение в реестре требований кредиторов денежных требований и требований о передаче жилых помещений на основании одних и тех же договоров долевого участия в строительстве, действующим законодательством не предусмотрено.

До рассмотрения заявления об исключении требований из реестра участников строительства, трансформации имущественных требований кредитора в денежное не происходит.

Таким образом, право ООО "СтройСервис" на обращение с денежным требованием о включении в реестр кредиторов не может возникнуть ранее исключения из реестра требований о передачи помещений.

При этом следует отметить, что у кредитора отсутствовала необходимость предъявления денежных требований до подачи заявления конкурсным управляющим и разрешения вопроса об исключении требований из реестра о передаче жилых помещений.

Учитывая изложенное, определение суда от 06.03.2023 подлежит отмене в части отказа во включении требования о возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилых помещений, в связи с неверным применением норм материального права (пункт 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), с принятием в этой части нового судебного акта, о включении требования общества "СтройСервис" в размере 448 400 руб. убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилых помещений в реестр требований кредиторов должника, с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, в качестве обеспеченного залогом имущества должника: права аренды земельного участка (кадастровый номер 70:21:0100012:2557, и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер 70:21:0100012:3331).

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 06.03.2023 Арбитражного суда Томской области по делу N А67-6563/2017 отменить в части. Принять в этой части новый судебный акт, изложив в следующей редакции:

Внести изменения в реестр требований кредиторов должника общества с ограниченной ответственностью "СибирьСтройКомфорт".

Исключить из реестра требований по передаче жилых помещений требование общества с ограниченной ответственностью "СтройСервис" о передаче жилого помещения: - однокомнатная квартира N 64 (строительный), общей площадью 38,6 кв. м., расположенная на 3 этаже во втором подъезде третьей блок-секции дома по адресу: г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, стоимостью 1 389 600 руб.

Восстановить обществу с ограниченной ответственностью "СтройСервис" срок для предъявления требований о включении в реестр требований кредиторов должника.

Включить требование общества с ограниченной ответственностью "СтройСервис" в размере 1 979 976,11 руб., в том числе 1 389 600 руб. основного долга, 141 976,11 руб. процентов за пользование денежными средствами, 448 400 руб. убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилых помещений в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "СибирьСтройКомфорт", с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, в качестве обеспеченного залогом имущества должника: права аренды земельного участка (кадастровый номер 70:21:0100012:2557, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7, площадью 4010 +/- 22кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, виды разрешенного использования: для строительства многоквартирного многоэтажного жилого дома 11-16 этажей) и расположенного на нем объекта незавершенного строительства (кадастровый номер 70:21:0100012:3331, расположенного по адресу: Томская область, г. Томск, ул. Профсоюзная, 7).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

Л.Н. Апциаури Е.В.Кудряшева