Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2023 г. N 09АП-64789/23 по делу N А40-13665/2023

г. Москва

16 октября 2023 г.

Дело N А40-13665/23

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 октября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Тетюка В.И.,

судей: Семёновой А.Б., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "САНРЕМСТРОЙ-К" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.07.2023 по делу N А40-13665/23,

по иску ООО "ГОРМЕХСТРОЙ"

к ООО "САНРЕМСТРОЙ-К"

о взыскании 251 449 руб. 21 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Григорьева А.Ю. по доверенности от 03.11.2022

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ГОРМЕХСТРОЙ" (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "САНРЕМСТРОЙ-К" (далее - ответчик) с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ:

- о взыскании неустойки по Договору N 100621-ГМС-П от 10.06.2021 в размере 700 000 рублей;

- об обязании ООО "СРС-К" передать ООО "ГорМехСтрой" документы по Договору N 100621-ГМС-П от 10.06.2021.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2023 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вышеуказанным решением, ООО "САНРЕМСТРОЙ-К" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм процессуального права, просит отменить решение суда.

В своей жалобе заявитель указывает, что ответчик не извещен об изменении основания иска, судом первой инстанции не рассмотрено ходатайство ответчика об отложении судебного заседания.

Заявитель в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в его отсутствие.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителя стороны, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, в соответствии с предметом договора, Договор N 100621-ГМС-П Ответчик взял на себя обязательства о проведении СМР Дождевой канализации 500 метров. (Договор 1).

В соответствии с предметом договора, Договор N 100621-ГМС-П2 Ответчик взял на себя обязательства о раскопке и обратной засыпке траншеи и котлована для устройства наружного газопровода среднего давления. (Договор 2).

По своему содержанию и приложениям Договоры тождественны.

Вышеназванные договоры, по правовым признакам, являются договорами строительного подряда и регулируются нормами материального права, содержащимися в параграфах 1, 3 главы 37 ГК РФ (ст. ст. 702 - 729, 740 - 757).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с п.4.1 Договоров 1 и 2, Подрядчик формирует по каждому виду фактически выполненных работ на основании сметы, утвержденной "В производство работ", Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) в соответствии с формой, установленной Разделом 25 Приложения N 3 к Договору, после чего направляет заказчику:

- указанный выше акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) (отдельно по каждому виду фактически выполненных работ) - в 9 (девяти) экземплярах на бумажном носителе и 1 (один) экземпляр на электронном носителе в формате программы Smeta.ru (sobx, sacx) и в формате Excel;

- журнал учета выполненных работ (форма КС-6а) - в 1 (одном) экземпляре на бумажном носителе и 1 (один) экземпляр на электронном носителе в формате программы Smeta.ru (sobx, sacx) и в формате Excel;

- исполнительную документацию на фактически выполненные работы, указанные в соответствующем акте о приемке выполненны работ (форма N КС-2). Исполнительная документация предоставляетя в 1 (одном) экземпляре на бумажном носителе и в 1 (одном) экземпляре в электронном виде в формате PDF, DWG на электронном носителе. Подрядчик обязан передать Заказчику вместе с актом о приемке выполненных работ (форма N КС-2) по соответствующему виду фактически выполненных работ исполнительную документацию по данному виду фактически выполненных работ на основании отдельного акта приема-передачи исполнительной документации (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3), подписанного сторонами;

- Акт приема-передачи исполнительной документации (отдельно по каждому виду фактически выполненных работ) (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3) подписанный со стороны Подрядчика - в 2 (двух) экземплярах на бумажном носителе;

- сопроводительное письмо, содержащее реестр передаваемой документации.

Согласно п.8.1.21 Договоров 1 и 2, для выполнения работ Подрядчик принимает на себя обязательства передать Заказчику по окончании строительства Объекта и его приемки Заказчиком-Генподрядчиком и Приемочной комиссией:

- Объект (результат выполненных работ)

- сохраненные знаки опорно-высотного полоения Объекта

- по акту приема-передачи (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3) исполнительную документацию о выполненных строительных и монтажных работ, технические паспорта Объекта (при необходимости)

- место производства работ

Согласно п.8.1.42 Договоров 1 и 2, для выполнения работ Подрядчик принимает на себя обязательства оформлять исполнительную документацию и предоставлять ее Заказчику по акту приема-передачи исполнительной документации (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3) в соответствии с требованиями, установленными Регламентом по предоставлению исполнительной документации (Раздел 21 Приложения N 3 к Договору).

В соответствии с Приложением N 3 к договору 1, являющемуся неотъемлемой частью договора, Раздел N 20 входит в перечень приложений к договору и является обязательным для сторон - Регламент по предоставлению исполнительной документации подрядными организациями.

В соответствии с Приложением N 3 к договору 2, являющемуся неотъемлемой частью договора, Раздел N 21 входит в перечень приложений к договору и является обязательным для сторон - Регламент по предоставлению исполнительной документации подрядными организациями.

Данный регламент утвержден Заказчиком работ - АО "Мосинжпроект", заверенную копию прилагаю.

Раздел 15 указанного Регламента посвящен составу передаваемой исполнительной документации, что соответствует предмету настоящего спора.

Так, в соответствии с п.15.3 Регламента (л.49), исполнительная документация по сетям инженерно-технического обеспечения "Дождевая канализация" состоит из:

15.3.1. Акты освидетельствования скрытых работ

15.3.2. Ведомость изменений и отступлений от проекта

15.3.3. Паспорта, сертификаты на материалы, оборудование, исполнительные схемы и протоколы испытаний

15.3.4. Акт технической приемки

15.3.5. Акт о подключении (технологическом присоединении)

15.3.6. Исполнительный чертеж со штампом ГУП "Мосгоргеотрест" при выполнении работ на территории города Москвы

15.3.7. Исполнительный чертеж со штампом эксплуатирующей организации

15.3.8. Документ о выполнении ТУ

15.3.9. Копия реестра переданной исполнительной документации с отметкой о принятии в архив эксплуатирующей организации или иной документ, подтверждающий передачу исполнительной документации в эксплуатирующую организацию.

15.3.10. Иные документы, предусмотренные законодательством и подтверждающие фактическое выполнение проектных решений

Также в Регламенте представлен примерный перечень исполнительной документации по видам работ.

Разработка грунта и крепления котлованов, траншей, устройство распорной системы (стр.60 Регламента) предусматривает следующие виды исполнительной документации (Раздел 1 к КС-2 от 31.01.2022 к Договору 1, пп.1-9 к КС-2 от 31.07.2021 к Договору 2):

- журнал входного контроля или акт входного контроля

- общий журнал работ

- журнал производства земляных работ

- журнал авторского надзора

- паспорта и сертификаты на материалы

- заключение о качестве сварных швов (ВИК и УЗК)

- акты освидетельствования скрытых работ

- комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам (исполнительный чертеж)

- геодезическая схема котлована, траншей

БСС (буросекущие сваи) (пп.10-12 к КС-2 от 31.07.2021 к Договору 2, п.6 к КС-2 от 30.11.2021 к Договору 2):

- общий журнал работ

- журнал входного контроля

- журнал авторского надзора

- журнал бурения скважин, разбуривания уширений в основании скважин и оболочек

- журнал сварочных работ

- паспорта и сертификаты на материалы

- акты освидетельствования скрытых работ

- исполнительная схема

- комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам (исполнительный чертеж)

Забутовка/засыпка пазух песком (стр.65 Регламента) (Раздел 1 к КС-2 от 31.01.2022 к Договору 1, пп.1-5 к КС-2 от 30.11.2021 к Договору 2):

- журнал входного контроля или акт входного контроля

- общий журнал работ

- журнал производства земляных работ

- журнал авторского надзора

- акты скрытых работ на засыпку пазух котлована

- комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам (исполнительный чертеж)

- исполнительная схема

- паспорта и сертификаты на песок

- протокол испытания уплотнения грунта

Стальные металлоконструкции (стр.68 Регламента) (Раздел 2 к КС-2 от 31.01.2022 к Договору 1, Раздел 2 к КС-2 от 31.07.2021 к Договору 2, Раздел 2 к КС-2 от 30.11.2021 к Договору 2):

- общий журнал работ

- журнал работ по монтажу строительных конструкций

- журнал сварочных работ

- журнал антикоррозийной защиты сварных соединений

- журнал производства антикоррозийных работ

- журнал входного контроля

- журнал авторского надзора

- исполнительная схема отклонений отметок опорной поверхности колонны от проектных

- исполнительная схема смещения осей колонн относительно разбивочных осей в опорном сечении

- исполнительная схема отклонения осей колонн от вертикали в верхнем сечении

-исполнительная схема смещения ферм, балок ригелей с осей на оголовках колонн из плоскости рамы

- исполнительная схема нивелировки и смещения от разбивочных осей подкрановых балок

- исполнительная схема покрановых путей

- исполнительная схема сварных соединений

- акт освидетельствования ответственных конструкций

- акт приемки защитного покрытия

- акт визуального и измерительного контроля сварных швов

- протокол контроля сварных швов неразрушающим способом

- протокол проверки качества огнезащитного состава на металлические конструкции

- лицензии на проектирование и производство работ по огнезащите, свидетельство СРО.

Ливнево-дождевая канализация (стр.80 Регламента) (Договор 1):

- акты освидетельствования скрытых работ на монтаж системы (трубопроводы)

- акты освидетельствования скрытых работ на антикоррозийные мероприятия (окраска, грунтовка)

- акты освидетельствования скрытых работ на устройство изоляции

- акты промывки (продувки) трубопровода

- акт испытания системы внутреннего водостока (не напорная)

- акт гидравлических испытаний (напорная)

- ведомость смонтированного оборудования и материалов

- копии сертификатов на материалы и оборудования

- паспорта на заводские изделия и инструкции на русском языке, бирки, комплектовочные листы изготовителя

- исполнительные схемы

- комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам (исполнительный чертеж)

- документы, подтверждающие квалификацию и аттестацию сварщиков

- акт об окончании монтажных работ

- иные документы, предусмотренные законодательством и подтверждающие фактическое выполнение работ

Газопровод (стр.103 Регламента) (Договор 2)

- паспорта на устанавливаемое оборудование

- сертификаты соответствия

- исполнительная схема

- комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам (исполнительный чертеж)

- акт приемки законченного строительством газопровода на право присоединение его к действующей газовой системе

- акт на приемку СМР по катодной защите и схемам расположения станций

- акт испытания газопровода на герметичность

- строительный паспорт наземного газопровода, газового ввода

- акт и справка приемки места присоединения (врезки) вновь построенного наружного газопровода в действующий

- акт и справка на обрезку газопровода

- акт на установку контрольных трубок

- акт на чеканку и герметизацию концов футляра

- акт на продувку газопровода

- акт на очистку внутренней полости газопровода с использованием поршня

- заключение о проверке качества изоляции

- протоколы проверки сварных стыков

- справка о выполнении технических условий договоров на технологическое присоединение

П.14.4 Договоров 1 и 2 предусмотрено, что к актам освидетельствования скрытых работ прилагаются ведомости контрольных измерений, исполнительная съемка и схемы, результаты лабораторных испытаний применяемых материалов, паспорта и сертификаты на применяемые материалы.

Таким образом, журнал КС-6а предусмотрен п.4.1 Договоров 1 и 2, акты освидетельствования предусмотрены 14 разделом Договоров 1 и 2, приложения к нему поименованы в п.14.4. Остальной перечень исполнительной документации прямо поименован в Регламенте по предоставлению исполнительной документации подрядными организациями - раздел 20 Приложения 3 к Договору 1 и раздел 21 Приложения 3 к Договору 2, являющимся неотъемлемой частью договора, и как следствие, обязательный к применению.

На основании статьи 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Согласно части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечивать, в том числе, ведение исполнительной документации. При этом состав и порядок ведения исполнительной документации, форма и порядок ведения общего и специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ, могут устанавливаться нормативными правовыми актами Российской Федерации (часть 9 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

На основании изложенного, исковые требования об обязании ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "САНРЕМСТРОЙ-К" передать ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ГОРМЕХСТРОЙ" документы по Договорам N 100621-ГМС-П от 10.06.2021 и N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 подлежат удовлетворению.

Определяя срок по передаче документов, суд руководствовался следующим.

В силу части 1 статьи 174 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, не связанные со взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолютивной части решения указывает лицо, обязанное совершить эти действия, а также место и срок их совершения.

В пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что, удовлетворяя требование кредитора о понуждении к исполнению обязательства в натуре, суд обязан установить срок, в течение которого вынесенное решение должно быть исполнено (часть 2 статьи 174 АПК РФ). При установлении указанного срока, суд учитывает возможности ответчика по его исполнению, степень затруднительности исполнения судебного акта, а также иные заслуживающие внимания обстоятельства.

С учетом изложенного, разумным и обоснованным является срок по передаче документов - 10 календарных дней с даты вступления решения в законную силу.

Истцом заявлено требование о взыскании судебной неустойки на случай неисполнения судебного акта в части передачи документации в размере 500 рублей за каждый день просрочки за каждый документ.

Согласно пункту 1 статьи 308.3 Гражданского Кодекса Российской Федерации в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено данным Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения.

При предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным.

Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязательство в натуре, суд учитывает не только положения ГК РФ, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

Не может быть отказано в удовлетворении иска об исполнении обязательства в натуре в случае, когда надлежащая защита нарушенного гражданского права истца возможна только путем понуждения ответчика к исполнению в натуре и не будет обеспечена взысканием с ответчика убытков за неисполнение обязательства, например, обязанностей по представлению информации, которая имеется только у ответчика, либо по изготовлению документации, которую правомочен составить только ответчик (постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

Согласно п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 года N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" исходя из положений пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ в целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе предполагающего воздержание должника от совершения определенных действий, а также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения права собственности, не связанного с лишением владения, судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя.

В пункте 31 вышеназванного Постановления Пленума Верховного Суда РФ разъяснено, что судебная неустойка может быть присуждена только по заявлению истца (взыскателя) как одновременно с вынесением решения о понуждении к исполнению обязательства в натуре, так и в последующем при его исполнении в рамках исполнительного производства.

Учитывая изложенное, именно факт неисполнения судебного акта, вступившего в законную силу по настоящему делу, в установленный судом срок станет причиной возникновения у истца права требовать присуждения судебной неустойки на основании ст. 308.3 ГК РФ.

Закон N 42-ФЗ, которым введена судебная неустойка, вступил в силу с 01.06.2015.

Мера ответственности за неисполнение судебного акта, предусмотренная статьей 308.3 ГК РФ, связана с обязательством ответчика (должника) исполнить решение суда, вступившее в законную силу, в сроки, установленные судебным актом, и должна применяться вне зависимости от существа исковых требований и содержания судебного акта.

Взыскание судебной неустойки по смыслу ст. 308.3 Гражданского Кодекса Российской Федерации является гражданско-правовой санкцией за неисполнение решения суда, в силу чего момент применения данной нормы обусловлен моментом совершения соответствующего правонарушения (неисполнения решения суда).

В соответствии с п. 82 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 7 положения Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции Закона N 42-ФЗ применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления его в силу, если иное не предусмотрено статьей 2 Закона N 42-ФЗ. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу Закона N 42-ФЗ, положения Гражданского кодекса РФ в измененной редакции применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления Закона N 42-ФЗ в силу (01.06.2015).

Согласно пункту 2 статьи 2 Закона 42-ФЗ положения Гражданского кодекса применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

По настоящему делу срок для исполнения ответчиком неденежных обязательств, установленный судебным актом, после вступления в силу новых норм Гражданского законодательства, введенных в действие Законом 42-ФЗ.

Неустойка, предусмотренная ст. 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяется не в отношении договора или обязательств по договору, а за неисполнение решения суда в срок, установленный судебным актом (астрент).

При определении размера астрента в п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 22 "О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта" рекомендовал судам учитывать следующие факторы: степень затруднительности исполнения судебного акта, наличие возможности ответчика добровольно исполнить судебный акт, имущественное положение ответчика (например, размер его финансового оборота), иные обстоятельства, заслуживающие внимания. Но самое важное, что в результате присуждения такой суммы исполнение судебного акта для ответчика должно оказаться более выгодным, чем его неисполнение.

Это значит, что сумма астрента должна превосходить возможные выгоды от неисполнения решения.

При этом, размер присуждаемой суммы относится к оценочной категории и может устанавливаться в любом размере, превышающем реальные затраты на исполнение судебного акта. Вместе с тем, очевидно, денежная сумма не должна быть чрезмерно обременительной для должника и в совокупности с иными мерами ответственности за неисполнение обязательства приводить к прекращению его деятельности.

Определяя размер астрента, суд может учитывать ссылку должника на уважительные причины, препятствующие исполнению, или иные обстоятельства.

Согласно п. 1 ст. 308.3 Гражданского Кодекса Российской Федерации суд определяет размер астрента на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения.

В соответствии со статьей 308.3 Гражданского Кодекса Российской Федерации в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1). Размер присуждаемой суммы определяется судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом предполагается, что в результате такого присуждения исполнение судебного акта должно для ответчика оказаться более выгодным, чем его неисполнение.

Таким образом, действующее законодательство, исходя из вышеуказанных разъяснений, позволяет взыскателю требовать компенсации за ожидание исполнения судебного акта.

С учетом названных положений и установленных фактических обстоятельств при рассмотрении настоящего дела, усматривается, что заявление истца подлежит удовлетворению в части взыскания неустойки в размере 500 руб. за каждый день в случае неисполнения обязанности по передаче исполнительной документации.

Устанавливая судебную неустойку в названном размере, судом первой инстанции учтено, что ответчику предоставлен срок для исполнения вступившего в законную силу решения суда. В такой ситуации, судебная неустойка в размере 500 руб. за каждый день неисполнения решения суда отвечает принципу справедливости и соразмерности. В то время, как установление судебной неустойки в более низком размере может привести к тому, что ответчик утратит интерес в исполнении настоящего судебного акта, в то время, как для его исполнения необходимы активные действия самого ответчика.

Кроме того, истцом заявлены требования о взыскании неустойки по Договору N 100621-ГМС-П от 10.06.2021 в размере 700 000 рублей, неустойки в размере 700 000 рублей по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021.

Согласно п. 11.4 Договора, если другая ответственность не установлена условиями Договора, Подрядчик при нарушении договорных обязательств уплачивает заказчику:

- за непредоставление и\или несвоевременной предоставление акта о приемке выполненных работ (по форме N КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма NКС-3) и журнала учета выполненных работ (форма N КС-ба) на электронном носителе в формате программы Smeta.ru (sobx, sacx) и в формате Excel -неустойку в размере - 10 000 рублей за каждый день просрочки предоставления указанных документов на электронном носителе, а в случае просрочки предоставления документов более чем на 10 календарных дней, размер неустойки начиная с 11-го дня просрочки состаляет 50 000 рублей за каждый день просрочки;

за непредоставление и\или несвоевременное предоставление Подрядчиком исполнительной документации отдельно по каждому виду фактически выполненных работ в соответствии с п.4.1 Договора - штраф в размере 200 000 рублей за каждый факт нарушения;

- за непредоставление и\или несвоевременное предоставление Подрядчиком каждого из документов, составляющих документацию, указанную в п.9.5 Договора и\или исполнительной документации по каждому виду фактически выполненных работ в соответствии с п. 19.9 Договора - штраф в размере 500 000 рублей за каждый факт нарушения.

Согласно п.11.9 Договора, Заказчик вправе удержать суммы штрафов, неустойки а также убытков, подлежащих уплате или возмещению Подрядчиком, в счет погашения обязательств Заказчика по оплате выполненных Подрядчиком работ.

В связи с тем, что Ответчик по настоящее время не передал исполнительную документацию согласно пп.4.1, 8.1.21, 8.1.42 Договора, начислению подлежит штраф в размере 200 000 рублей.

В связи с тем, что Ответчик по настоящее время не передал документы по Объекту, согласно п.9.5 Договора, начислению подлежит штраф в размере 500 000 рублей.

Сумма штрафных санкций в размере 700 000 рублей, согласно п.11.9 Договора удерживается в счет погашения обязательств Заказчика по оплате выполненных Подрядчиком работ, о чем Ответчик был уведомлен в досудебной претензии.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение ею условий не допускаются (ст. 310 ГК РФ).

В силу ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Представленный истцом расчет подлежащей взысканию неустойки, а также период её начисления и размер, проверен судом, является правильным и не оспорен по существу ответчиком.

Таким образом, требования истца о взыскании с ответчика неустойки по Договору N 100621-ГМС-П от 10.06.2021 в размере 700 000 рублей, неустойки в размере 700 000 рублей по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 подлежат удовлетворению в полном объеме.

Также истцом заявлено требование о произведении взаимозачет встречных однородных требований по Договорам N 100621-ГМС-П от 10.06.2021 и N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021; о взыскании с ООО "СРС-К" в пользу ООО "ГорМехСтрой" задолженность по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 в результате взаимозачета в размере 251 449,21 рублей.

Согласно п.4.11 Договора, Подрядчик в порядке статей 329 и 381.1 Гражданского Кодекса РФ вносит в пользу Заказчика в качестве способа обеспечения обязательств по Договору (в том числе гарантийных) обеспечительный платеж в размере 5% от цены Договора (включая НДС), указанной в п.3.1 Договора, на срок выполнения работ и истечения гарантийного срока плюс 1 месяц. Подрядчик предоставляет Заказчику право на удержание части цены Договора в общем размере 5% от цены Договора (включая НДС), указанной в п.3.1 Договора, из платежей, причитающихся Подрядчику за выполненные работы.

Сумма гарантийного удержания в размере 118 300,26 рублей, согласно п.4.11 Договора, удерживается в счет погашения обязательств Заказчика по оплате выполненных Подрядчиком работ, о чем Ответчик был уведомлен в досудебной претензии.

На основании Соглашения об уступке права требования и зачете взаимных требований от 04.04.2022, заключенного между ООО "СРС-К" и ООО "ГорИнжПроект-Москва" Ответчик передал право требования по настоящем договору ООО "ГорИнжПроект-Москва" в части требования на сумму 1 099 154,17 рублей.

Таким образом, из причитающейся Ответчику задолженности в размере 1 266 851,05 рублей за выполненные работы за вычетом вышеуказанных сумм задолженность в пользу Ответчика составила 448 550.79 рублей.

Между ООО "СРС-К" и ООО "ГорИнжПроект-Москва" заключено Соглашение об уступке прав требования и зачете взаимных требований от 18.10.2021 года, в соответствии с которым Ответчик передал право требования в размере 9 268 789,57 рублей, вытекающих из подписанных КС-2 N 1 от 31.07.2021 года по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 ООО "ГорИнжПроект-Москва". Т.е. на указанную суммы Ответчик прекратил кредиторские права.

Между ООО "СРС-К" и ООО "ГорИнжПроект-Москва" заключено Соглашение об уступке прав требования и зачете взаимных требований от 01.04.2022 года, в соответствии с которым Ответчик передал право требования в размере 2 780 641,54 рублей, вытекающих из подписанных КС-2 N 2 от 30.11.2021 года (КС-3 N 2 от 30.11.2021 года) по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 ООО "ГорИнжПроект-Москва". Т.е. на указанную суммы Ответчик прекратил кредиторские права.

Согласно ст.410 ГК РФ, Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В досудебной претензии Истец заявил о зачете встречных однородных требований: задолженность перед Ответчиком по оплате выполненных работ в размере 448 550,79 рублей по Договору N 100621-ГМС-П от 10.06.2021, где Ответчик является кредитором, зачитывается в счет образовавшейся задолженности перед Истцом по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 в размере 700 000 рублей.

Таким образом, в результате взаимозачета встречных однородных требований задолженность Ответчика перед Истцом по Договору N 100621-ГМС-П2 от 10.06.2021 составляет 251 449,21 рублей, по Договору N 100621-ГМС-П от 10.06.2021 все взаимные обязательства погашены.

В силу ч. 4 ст. 131 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в установленный судом срок ответчик не представит отзыв на исковое заявление, арбитражный суд вправе рассмотреть дело по имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Довод жалобы о том, что ответчик не извещен об изменении основания иска, отклоняется апелляционной коллегией, поскольку ходатайство об уточнении исковых требований было заявлено Истцом в заседании 22.06.2023 и вручено представителю Ответчика Александрову Н.Е., что соответствует положениям п.1, ст. 49 АПК РФ. и.1. ст. 66 АПК РФ.

Довод жалобы относительно того, что суд не учел ходатайство ответчика, направленное в суд 20.07.2023 через систему "Мой Арбитр", об отложении судебного разбирательства, может быть принят судом апелляционной инстанции.

В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, также вправе представлять в арбитражный суд документы в электронном виде, заполнять формы документов, размещенных на официальном сайте арбитражного суда в сети "Интернет", в порядке, установленном в пределах своих полномочий Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации.

Порядок передачи документов предполагает не менее рабочего дня (8 часов) для того, чтобы поступивший в электронном виде документ был на бумажном носителе передан на рассмотрение судье, поскольку обращение в арбитражный суд осуществляется в письменной форме (ч. 4 ст. 4, ч. 1 ст. 125 АПК РФ).

Между тем, как указывает заявитель апелляционной жалобы, ходатайство об отложении судебного разбирательства подано ответчиком в день судебного заседания 20.07.2023 в 15 час. 02 мин. (в то время как перерыв в судебном заседании объявлен до 20.07.2023 16 час. 05 мин.) без учета необходимого времени для своевременного поступления корреспонденции в материалы дела.

Таким образом, специалистом подразделения делопроизводства обеспечить своевременную регистрацию и поступление документа сотруднику аппарата судьи для передачи судье к назначенному времени рассмотрения дела не представилось возможным.

При этом ответчик надлежащим образом, заблаговременно, был извещен о времени и месте судебного заседания, в связи с чем не лишен был возможности направить в суд ходатайство заблаговременно, обеспечив его своевременное поступление в материалы дела; что в силу ч. 2 ст. 41 АПК РФ злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2023 по делу N А40-13665/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "САНРЕМСТРОЙ-К" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.Е. Кузнецова А.Б. Семёнова