Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2024 г. N 09АП-2626/24 по делу N А40-292017/2019

г. Москва

15 марта 2024 г.

Дело N А40-292017/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Нагаева Р.Г.,

судей А.А. Дурановского, Е.А. Скворцовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.С. Бурцевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Торгашева В.П. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2023 по делу N А40-292017/19 об удовлетворении жалобы Кочетковой Т.В. (правопреемник АО "ТЛС-ГРУП") и Касьяновой Т.А. на действия (бездействие) арбитражного управляющего Романова А.Н. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "2К",

при участии в судебном заседании:

от Касьяновой Т.А.: Макарова-Зотова О.В. по дов. от 09.03.2023

от к/у АО "2К": Голдова Ю.С. по дов. от 15.01.2024

от Кочетковой Т.В.: Щепина В.Н. по дов. от 03.11.2023

иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.02.2023 в отношении АО "2К" (ОГРН 102770031028, ИНН 7734000085) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Романов А.Н. (ИНН: 524900800934, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих 262), член Крымский союз профессиональных арбитражных управляющих "ЭКСПЕРТ". Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2023 (дата объявления резолютивной части) Романов А.Н. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "2К", конкурсным управляющим утвержден Торгашев В.П. (член Крымский союз профессиональных арбитражных управляющих "ЭКСПЕРТ").

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.09.2023 объединены в одно производство для совместного рассмотрения в рамках дела о банкротстве АО "2К":

жалоба АО "ТЛС-ГРУП" на действия (бездействие) арбитражного управляющего Романова А.Н., поступившая в суд 27.02.2023 и принятая к производству определением суда от 03.03.2023;

жалоба Касьяновой Т.А. на действия (бездействия) арбитражного управляющего Романова А.Н., поступившая в суд 22.03.2023 и принятая к производству определением суда от 04.04.2023.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2023 признаны незаконными действия (бездействие) временного управляющего АО "2К" Романова Александра Николаевича выразившиеся в составлении неполного и недостоверного анализ финансового состояния должника; проведении анализа финансового состояния АО "2К" с нарушением требований, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367.

Конкурсный управляющий АО "2К" Торгашев В.П. не согласился с определением суда первой инстанции и подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель Конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители Касьяновой Т.А., Кочетковой Т.В. возражают на доводы апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность. Просят определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. В суд поступили отзывы Касьяновой Т.А., Кочетковой Т.В. на апелляционную жалобу. Суд, совещаясь на месте, руководствуясь ст.ст. 159, 184, 262, 266, 268 АПК РФ, определил: приобщить к материалам дела представленные отзывы на апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ. В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке ст.ст. 123, 156, 266, 268, 272 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения суда, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, временным управляющим не исследовался финансовый анализ по дату проведения первого собрания кредиторов, проведенный 01.01.2022. Временным управляющим в отчете об анализе о финансовом состоянии должника не исследованы и не отражены текущие платежи по заработной плате. Также не отражена доля должника в уставном капитале дочерней компании - ООО "2К-Оценка активов", которая составляет 24% уставного капитала. Временным управляющим в отчете об анализе финансового состояния должника не указана стоимость транспортных средств должника; не указано, какая сумма текущих платежей кроме заработной платы временного управляющего и стоимости публикаций сведений. В анализе нет сведений о движении средств по банковский счетам за период с момента введения процедуры наблюдения и по дату первого собрания кредиторов.

Заявитель жалобы не согласен с выводами суда первой инстанции, указывает, на основании доводов, указанных апелляционной жалобе.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах. Указанный анализ финансового состояния должника предназначен для информирования суда и лиц, участвующих в деле о банкротстве, о текущем финансово-хозяйственном положении должника. Отсутствие или неполное раскрытие информации, ее искажение нарушает права кредиторов на получение своевременной и достоверной информации о финансовом состоянии должника и перспективах пополнения конкурсной массы.

Проведенный финансовый анализ недостоверен, так как не соответствует нормативным правилам проведения финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства N 367 "Об утверждении правил поведения арбитражным управляющим финансового анализа", содержит в себе ошибки в расчетах и иные несоответствия, которые повлекли недостоверность и неполноту указанных в анализе сведений.

Пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве возлагает на временного управляющего обязанность провести в процедуре наблюдения анализ финансового состояния должника, определить наличие (отсутствие) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. В соответствии с пунктом 1 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом. В силу пункта 2 статьи 70 Закона о банкротстве если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника. Принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа должника определены Правилами, утвержденными Правительством Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 (далее по тексту Правила N 367), пункт 1 которых предусматривает, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Согласно пункту 4 Правил N 367 анализ проводится на основании статистической, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки. В соответствии с пунктом 1 статьи 5 ФЗ "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводиться, в случае если организация имеет организационно правовую форму акционерное общество.

В силу подпункта "д" пункта 6 Правил N 367 в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются: коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения.

Согласно пункту 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности", пункту 3 статьи 88 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ ФЗ "Об акционерных обществах" обязательный аудит проводится, если организация имеет организационно-правовую форму акционерного общества.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 22.06.2017 N 310-ЭС15-199212 по делу N А35-1514/2011, нормы Закона об аудиторской деятельности не содержат какого-либо исключения для лиц, находящихся в процедуре банкротства. В нарушении указанных норм права "ременный управляющий не привлек аудитора для составления финансового анализа. Анализ финансового состояния должника не может отражать его действительное финансовое положение. Указанная позиция подтверждается сложившейся судебной практикой. например. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 01.02.2024 N Ф06-53144/2019 по делу N А57-8227/2019. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.09.2022 N Ф05-10586/2016 по делу N А40-121310/2015. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.04.2022 N Ф04-81/2022 по делу N А45-21892/2021, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.02.2022 N Ф05-4737/2020 по делу N А40-225341/2019 и др.

Финансовый анализ проведен на 01.01.2022, период с 01.01.2022 по дату проведения первого собрания кредиторов (15.02.2023) временным управляющим не исследовался. В силу п.1. Постановления Правительства N 367 "Об утверждении правил поведения арбитражным управляющим финансового анализа" при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Согласно подпункту "д" пункта 6 Правил N 367, в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, согласно приложению N1, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения.

Согласно п. 5 Постановления Правительства N 367 при проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми: в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности, все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах. Временный управляющий не учел деятельность должника за период с 01.01.2022 по дату проведения первого собрания кредиторов (15.02.2023), что составляет более одного года.

Как было озвучено генеральным директором должника Касьяновой Т.А. на первом собрании кредиторов, а также следовало из ходатайства о введении финансового оздоровления от 14.02.2023, составленном должником, последний вел активную финансовую деятельность, в том числе:

- заключены договоры оказания услуг, по которым получена и предполагается к получению оплата, сумма вознаграждения по гражданско-правовым договорам составляет 5 238 800 рублей, по иным договорам - 27 480 000 (из расчета 1145 000 р. ежемесячно);

- за три года с момента подачи заявления в суд о признании должника банкротом до настоящего времени, должник уплатил задолженность перед ИФНС N 7 по г. Москва по налогам с учетом пеней и неустоек порядка 100 000 000 (Сто миллионов) рублей.

Однако временным управляющим текущая деятельность за последний год не исследовалась и не была отражена в анализе. Отсутствуют указания на какие-либо заключенные текущие договоры, нет сведений о движении денежных средств по банковским счетам за указанный период. Довод конкурсного управляющего Торгашева В.П. об отсутствии в финансовом анализе периода с 01.01.2022 по дату проведения первого собрания кредиторов (15.02.2023) в связи с отсутствием годовой отчетности Должника не соответствует действующему законодательству РФ. Так, Должником временному управляющему были переданы копии первичных учетных документов, временным управляющим были запрошены и получены выписки по расчетным счетам Должника (указанные сведения содержатся в отчете временного управляющего (прилагается)).

Таким образом, отсутствие документов бухгалтерского /налогового учета и некоторых документов о хозяйственной деятельности должника за 2022 год не может быть признано обстоятельством, освобождающим управляющего от обязанности соблюдения требований подпункта "д" пункта 6 Правил N 367 изложения в анализе выводов, связанных с невозможностью установить причины несостоятельности организации (в сравнительном подходе) за непосредственно предшествующий банкротству период.

Указанная позиция подтверждается сложившейся судебной практикой, например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.03.2023 N Ф05-12490/2022 по делу N А41-85396/2019 Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.07.2021 N Ф08-7525/2021 по делу N Аз2-55433/2017 Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.03.2022 N Ф09-1745/20 по делу N А71-10056/2017, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.07.2021 N Ф08-6576/2021 по делу N А32-21151/2016, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12.08.2021 N Ф09-1180/19 по делу N А50-2241/2018 и др.

Временным управляющим не исследованы и не отражены текущие платежи по заработной плате. В финансовом анализе нет информации о задолженности по заработной плате перед работниками и бывшими работниками Должника. На первом собрании кредиторов 15.02.2023 г. представитель работников Должника пояснила о наличии задолженности Должника перед работниками. Временный управляющий на вопрос представителя работников Должника не смог дать обоснованные пояснения, почему он не включил эти данные.

Кроме того, в рамках дела N А40-231948/23 о привлечении Романова А.Н. (временного управляющего, которым составлен оспариваемый финансовый анализ) к административной ответственности по ч. 3 ст.- 14.13 КоАП РФ установлено следующее: "Отправленным 30.09.2022 отправлением ЕМS с объявленной ценностью (РПО ЕЕ063985536RU) Касьянова Тамара Александровна (исполнявшая обязанности генерального директора АО "2К") уведомила арбитражного управляющего Романова А.Н. о имеющейся задолженности на общую сумму в 3508265 руб. 90 коп. перед 32 работниками АО "2К". Данное почтовое отправление получено арбитражным управляющим Романовым А.Н. 10.10.2022. Соответственно, у арбитражного управляющего Романова А.Н. с даты получения направленного Касьяновой Т.А. письма имелись сведения о задолженности перед работниками АО "гК".

Кроме того, Селионовой Н.В. 12.05.2023 в адрес арбитражного управляющего Романова А.Н. электронным письмом (РПО 801 12383533801) направлен запрос на предоставление информации и документации, который, в том числе содержал следующие вопросы:

1. В какие сроки и в каком порядке планируется погашение задолженности АО "2К" по заработной плате перед действующими и уволенными сотрудниками?

2. Необходимо ли работникам / бывшим работникам направляться в адрес конкурсного управляющего заявление о включении в реестр текущих платежей второй очереди суммы задолженностей по заработной плате? Либо указанные сведения самостоятельно будут получены конкурсным управляющим и включены в реестр?

3 Необходимо ли работникам / бывшим работникам направляться в адрес конкурсного управляющего расчет процентов за задержку заработной платы в соответствии со ст. 236 Трудового кодекса РФ? Либо указанный расчет будет произведен конкурсным управляющим самостоятельно?

4 Для целей необоснованного увеличения размера задолженностей пред действующими сотрудниками АО "гК" прошу сообщить в какие сроки и в каком порядке будет происходить увольнение действующих сотрудников АО"2К"?

5. Каким образом осуществляется учет рабочего времени действующих сотрудников?

6. Какая производственная или иная необходимость для АО "гК" для столь длительного непринятия действий по расторжению трудовых договоров с действующими сотрудниками с точки зрения увеличения суммы задолженностей по текущим платежам второй очереди?

Данное электронное письмо получено арбитражным управляющим Романовым А.Н. 20.05.2023, т.е. за несколько дней до подготовки отчета на назначенное на 31.05.2023 собрание кредиторов АО "гК" (отмененное в дальнейшем согласно сообщению Единого федерального реестра сведений о банкротстве от 30.05.2023 N 11595818). Соответственно, избранной в качестве представителя работников, бывших работников АО "2К" Селионовой Н.В. на собрании работников, бывших работников (сообщения ЕФРСБ от 19.01.2023 N 10553731" от 10.02.2023 N 10743332, протокол собрания работников, бывших работников АО "гК", проведенного в форме заочного голосования от 09.02.2023) предпринимались меры, направленные на защиту интересов работников, бывших работников АО "2К".

Следовательно, с 10.10.2022 у арбитражного управляющего Романова А.Н. имелись сведения о количестве работников должника и размере задолженности перед ними, а представителем работников, бывших работников АО "2К" осуществлялись мероприятия по защите их прав. Кроме того, согласно разделу "Сведения о работниках должника", у АО "2К" отчета конкурсного управляющего АО "2К" о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства по состоянию на 23.05.2023 имелось 7 работников, которые продолжали осуществлять свою деятельность в ходе проведения процедуры конкурсного производства". Таким образом, временный управляющий знал, и, в соответствии с требованиями Правил N 367 обязан был включить в финансовый анализ сведения о задолженности перед работниками Должника.

Временным управляющим в анализе финансового состояния должника в активах не отражена доля должника в уставном капитале дочерней компании - ООО "2К-Оценка активов", которая составляет 24% уставного капитала. Согласно данным должника, указанным в ходатайстве о финансовом оздоровлении, стоимость доли должника согласно финансовой отчетности ООО "2К-Оценка активов" составляет около 2 500 000 рублей. При этом, в финансовом анализе указанная информация отсутствует.

Доводы апелляционной жалобы о том, что стоимость доли составляет 16 320,00 руб. противоречит как действующему законодательству РФ, так и данным, представленным арбитражным управляющим Торгашевым В.П. к собранию кредиторов.

Так, согласно п. 2 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-"Об обществах с ограниченной ответственностью" размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

В данном случае стоимость чистых активов за 2022 год составила 10 719 000 руб., т.о. стоимость доли составила 2 572 560 руб. Указанные сведения предоставлены арбитражным управляющим Торгашевым В.П. к собранию кредиторов и отражены в заключении о рыночной стоимости доли в уставном капитале ООО (прилагается). Расчет действительной стоимости доли участника общества осуществляется на основании данных из открытых источником и должен был быть осуществлен временным управляющим при составлении финансового анализа.

Временным управляющим в отчете об анализе финансового состояния должника не указана стоимость транспортных средств должника. Согласно данным должника, указанным в ходатайстве о финансовом оздоровлении, стоимость транспортных средств, имеющихся у Должника составляет более 8 000 000 рублей. Однако, сведения о наличии транспортных средств были предоставлены временному управляющему как ГИБДД, так и Должником. При этом, рыночная стоимость транспортного средства установлена арбитражным управляющим самостоятельно и предоставлена собранию кредиторов в заключении от 25.09.2023.

В финансовом анализе указанная информация отсутствует и доказательства невозможности учета данного имущества при составлении финансового анализа Должника арбитражным управляющим не предоставлено. Временным управляющим в отчете об анализе финансового состояния должника не указано, какая сумма текущих платежей кроме заработной платы временного управляющего (157 571, 20 руб.) и стоимости публикации сведений (16 153, 68 руб.). При этом Финансовый анализ имеет своей целью не только оценку финансового состояния организации-должника, но и выявление его возможностей расчетов с кредиторами, покрытия судебных издержек, а также текущих платежей организации и выплаты вознаграждения арбитражному управляющему.

Отсутствие информации о существующих на дату проведения первого собрания кредиторов информации о наличии и сумме уже имеющихся текущих платежей существенно влияет на суждение кредитора при голосовании по предложенной повестке дня в части принятия решения о дальнейшей процедуре в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве". Цель любого кредитора, это получение денежных средств от Должника, а не увеличение его расходов и состава кредиторов (как конкурсных, так и текущих).

В анализе нет сведений о движении денежных средств по банковским счетам за период с момента введения наблюдения и по дату первого собрания кредиторов. Временный управляющий в нарушение Правил не принял меры к получению информации из более чем 7 (семи) банков о движении денежных средств. При этом, как было озвучено генеральным директором должника Касьяновой Т.А. на первом собрании кредиторов, а также следовало из ходатайства о введении финансового оздоровления от 14.02.2023, составленном должником, последний вел активную финансовую деятельность, в том числе за три года с момента подачи заявления в суд о признании должника банкротом до настоящего времени, должник уплатил задолженность перед ИФНС N 7 по г. Москва по налогам с учетом пеней и неустоек порядка более юо ооо ооо (Сто миллионов) рублей.

Также, в период с 10.03.2022 года и по дату проведения финансового анализа на расчетный счет АО "2К" в ПАО КБ "УБРиР" поступили денежные средства в размере 8 796 346, 22 рубля. В период с декабря 2022 года и по текущую дату на расчетный счет АО "2К" поступали денежные средства в размере более 280 000 рублей. Более того, на расчетный счет, открытый в ПАО "Совкомбанк" за период 2022 года и по текущую дату поступали денежные средства в размере 4 719 607, 47 рублей. Указанные данные не отражены в финансовом анализе Должника. Указанное свидетельствует, что Должник все это время осуществлял предпринимательскую деятельность и получал доходы. Обязанность финансового управляющего анализировать достоверное и текущее финансовое состояние должника, результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности необходимы для оценки его платежеспособности.

Сведения о движении денежных средств по банковским счетам за период с момента введения наблюдения и по дату первого собрания кредиторов предназначены прежде всего для информирования кредиторов о текущем финансово-хозяйственном положении должника и призван обеспечить кредиторам возможность оценить обоснованность выводов финансового управляющего о продлении либо завершении процедуры банкротства, целесообразности применения в отношении него иной процедуры.

Таким образом, анализ финансового состояния должен быть информативным, а именно позволяющим заинтересованным лицам составить обоснованное (учитывающее конкретные значимые факты хозяйственной жизни должника) мнение о необходимости и перспективах введения или прекращения той или иной процедуры банкротства в отношении должника.

Анализ активов проводится, в том числе, с целью определения возможности покрытия за счет имущества должника судебных расходов (пункт 2 Правил N 367), то есть с целью определения реальной стоимости активов на дату анализа финансового состояния.

Для расчета коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности должника используются следующие основные показатели:

е) наиболее ликвидные оборотные активы - денежные средства, краткосрочные финансовые вложения (без стоимости собственных акций, выкупленных у акционеров);

к) обязательства должника - сумма текущих обязательств и долгосрочных обязательств должника.

Таким образом, в нарушение подпункта "д" пункта 6 Правил N 367 в анализе финансового состояния должника отсутствует информация об активах, собственном капитале и обязательствах должниках за период оспоримости сделок накануне и после введения наблюдения, что может в дальнейшем нанести ущерб кредиторам должника (конкурсная масса может быть сформирована не в полном объеме).

Обязанность действовать добросовестно является универсальным гражданско-правовым принципом, получившим свое отражение в нормах действующего права (пункт 4 статьи 1, пункт 2 статьи 6, статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). Применительно к деятельности арбитражного управляющего названный общий принцип ретранслирован в законодательство о банкротстве в качестве специальной нормы (с аналогичным содержанием).

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. Учитывая существование объективно обусловленной повышенной конфликтности между заинтересованными лицами в отношениях, связанных с институтом банкротства, возложение на арбитражного управляющего соответствующей обязанности в числе прочего означает, что он как профессиональный антикризисный менеджер в ситуации неопределенности правового регулирования должен действовать исходя из баланса объективно противопоставленных интересов вовлеченных в процесс несостоятельности лиц с учетом заложенных в действующих нормах права ценностных ориентиров, предопределяющих цели законодательного регулирования.

Основной круг обязанностей временного управляющего, невыполнение которых является основанием для признания его действий незаконными и отстранения его от возложенных на него обязанностей, определен в статьях 20.3, 67 Закона о банкротстве.

Статья 20.3 Закона о банкротстве является общей и определяет перечень обязанностей, возлагаемых на арбитражного управляющего независимо от процедуры банкротства, для проведения которой он утвержден. В силу пункта 2 этой статьи на арбитражного управляющего в деле о банкротстве в числе других возложены обязанности анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; предоставлять собранию кредиторов информацию о сделках и действиях, которые влекут- или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц, выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Согласно части 1 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены Законом о банкротстве.

Частью 3 указанной статьи предусмотрено, что временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Положениями пункта 2 статьи 67 Закона о банкротстве регламентирована обязанность временного управляющего представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности. К отчету временного управляющего прилагаются:

заключение о финансовом состоянии должника;

заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника;

обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Правила N 367 определяют принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа, а также состав сведений, используемых арбитражным управляющим при его проведении. Согласно пунктам 3, 4 Правил N 367 при проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником.

Финансовый анализ проводится на основании:

а) статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организаций, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственных структур;

г) отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника. Как указано на странице 2 анализа финансового состояния должника (п. з) Раздела 1 при проведении финансового анализа использовались только: 1) Бухгалтерские балансы должника за период с 01.01.2018 по 01.01.2022; г) Приложение формы N 2 в бухг. Балансам за период с 01.01.2018 по 01.01.2022;

з) Нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность должника.

Поскольку анализ финансового состояния должен быть информативным, а именно позволяющим заинтересованным лицам составить обоснованное (учитывающее конкретные значимые факты хозяйственной жизни должника) мнение о необходимости и перспективах введения той или иной процедуры банкротства, то действия временного управляющего, выразившиеся в проведении анализа финансово-хозяйственной деятельности должника, заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства ненадлежащим образом, а также выводы, сделанные без соблюдения принципов полноты и достоверности, нарушают права и законные интересы вовлеченных в процесс банкротства должника лиц, в том числе, поскольку предполагают наступление неблагоприятных последствий.

В анализе не указаны поквартальные изменений активов за проверяемый период и до даты поведения собрания кредиторов. Правилами N 367 необходимость отражения поквартальных изменений активов и обязательств определена в пунктах 5 и го. Постатейное поквартальное изменение состава активов (приобретение, выбытие, списание, создание) означает наличие расшифровок каждого актива на каждую отчетную дату за установленный Правилами N 367 период. Указание поквартальных изменений состава и величины обязательств означает наличие в анализе финансового состояния поквартальных расшифровок кредиторской задолженности, обязательств по кредитам и займам в разрезе кредиторов, прочих обязательств.

На первом собрании кредиторов были заданы вышеуказанные вопросы Заявителем, однако ответа и каких-либо пояснений со стороны временного управляющего сделано не было. Заявителем было указано на ошибки, на что временный управляющий пояснил, что это техническая ошибка, он ее исправит, однако когда именно, он не пояснил. В частности, в материалах к анализу был представлен реестр требований кредиторов по раздеру 3 с указанием другого должника - ООО "Фонд Новосколково".

Таким образом, составленный временным управляющим АО "2К" Романовым А.Н. анализ финансового состояния должника- АО "2К" необъективен, положенные в его основу документы недостаточны для объективной оценки платежеспособности, временный управляющий не выявил в полном объеме наличие у должника источников дохода и имущества в собственности, анализ подозрительных сделок не был проведен, так же как и оценка действительной стоимости доли должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, не проведен надлежащий анализ активов и пассивов должника: не включены обязательные сведения, фактически не проведен обязательный анализ возможности безубыточной деятельности должника.

Поскольку содержание апелляционной жалобы Торгашева В.П. обусловлено несогласием с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания иной оценки выводов суда первой инстанции и отмены обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2023 по делу N А40-292017/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Торгашева В.П. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

А.А. Дурановский Е.А. Скворцова