Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2023 г. N 09АП-76672/23 по делу N А40-205403/2017

г. Москва

19 декабря 2023 г.

Дело N А40-205403/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 декабря 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей С.А. Назаровой, А.А. Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Артимовича Дмитрия Александровича

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2023 по делу N А40-205403/17

об установлении размера субсидиарной ответственности Врублевского Павла Олеговича, Артимовича Дмитрия Александровича, Олевского Сергея Сергеевича, Ковыршина Алексея Владимировича в размере 66 445 806,94 руб. Утверждении отчета конкурсного управляющего о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Хронопэй Сервисез"

при участии в судебном заседании:

к/у Заколупина М.В. - лично,паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.09.2018 ООО "Хронопэй Сервисез" признано несостоятельным (банкротом), арбитражным управляющим утверждена член НП "ЦФОП АПК" Заколупина Марина Викторовна.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.05.2022 суд привлек солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества с ограниченной ответственностью "Хронопей Сервисез" (ИНН 7730554614 ОГРН 1077746034002) Врублевского Павла Олеговича, Артимовича Дмитрия Александровича, Олевского Сергея Сергеевича, Ковыршина Алексея Владимировича. Производство по заявлению в части определении размера субсидиарной ответственности до формирования конкурсной массы и окончания расчетов с кредиторами приостановлено.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2022 года определение Арбитражного суда города Москвы от 26.05.2022 по делу N А40-205403/17 в обжалуемой части отменено и отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности Врублевского П.О.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29.12.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 26 мая 2022 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2022 года по делу N А40-205403/17 в части вопроса привлечения к субсидиарной ответственности Врублевского Павла Олеговича отменено, вопрос направлен на новое рассмотрение.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2023 заявление конкурсного управляющего ООО "Хронопэй Сервисез" Заколупиной М.В. признано обоснованным. Привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Хронопэй Сервисез" (ИНН 7730554614 ОГРН 1077746034002) Врублевский П.О. Приостановлено производство по заявлению в части определении размера субсидиарной ответственности до формирования конкурсной массы и окончания расчетов с кредиторами.

Постановление Девятого Арбитражного апелляционного суда от 05.07.2023 Определение Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2023 по делу N А40-205403/17 оставлено без изменений.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.10.2023 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего. Установлен размер субсидиарной ответственности Врублевского Павла Олеговича, Артимовича Дмитрия Александровича, Олевского Сергея Сергеевича, Ковыршина Алексея Владимировича в размере 66 445 806,94 руб. Утвержден отчет конкурсного управляющего о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Взысканы солидарно с Врублевского Павла Олеговича, Артимовича Дмитрия Александровича, Олевского Сергея Сергеевича, Ковыршина Алексея Владимировича в пользу Liberty On Line Ltd. денежные средства в размере 20 748 886, 75 руб. Выдан Liberty On Line Ltd. исполнительный лист на принудительное исполнение судебного акта. Взысканы солидарно с Врублевского Павла Олеговича, Артимовича Дмитрия Александровича, Олевского Сергея Сергеевича, Ковыршина Алексея Владимировича в пользу ООО "Хронопэй Сервисез" денежные средства в размере 45 696 920, 19 руб. Выдан конкурсному управляющему исполнительный лист на принудительное исполнение судебного акта.

Не согласившись с принятым судебным актом, Артимович Д.А. обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 12.10.2023 отменить, принять новый судебный акт о взыскании с Артимовича Д.А. денежных средств в размере 10 000 000 руб. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

Конкурсный управляющий в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции, не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством РФ и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции, учтя положения статьи 61.11 Закона о банкротстве, исходил из следующего.

Реестр требований кредиторов ООО "Хронопэй Сервисез" включает в себя 11 кредиторов, которые в настоящее время не погашены: вторая очередь составляет 20 817 958,70 руб.;третья очередь составляет 33 385 521.94 руб.;требования кредиторов по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и применению иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей составляют 11 670 254,40 руб.

Итого реестр требований имеет общую сумму непогашенной задолженности в размере 65 873 735,04 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.07.2023 были признаны недействительными сделками списания денежных средств с расчетного счета Должника в пользу ИФНС России 30 по г, Москве, произведенные 16.09.2022 на общую сумму 503 233 рубля 49 копеек.

Денежные средства в размере 503 233 рубля 49 копеек по состоянию на 09.10.2023 на расчетный счет должника не поступили.

Таким образом, сумма непогашенных требований кредиторов составляет 65 370 501,55 руб.

Кроме того, имеется непогашенный реестр текущих платежей, который по состоянию на 09.10.2023 составляет 1 075 305,39 руб.

Всего не погашено 66 445 806,94 руб.

Рассмотрев доводы Артимовича Д.А. о необходимости снижения размера субсидиарной ответственности в отношении него, суд первой инстанции пришел к выводу о его необоснованности.

В соответствии с п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление (далее - номинальный руководитель), например, полностью передоверивший управление другому лицу на основании доверенности либо принимавший ключевые решения по указанию или при наличии явно выраженного согласия третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий (фактического руководителя), не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

В этом случае, по общему правилу, номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность, предусмотренную статьями 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, а также ответственность, указанную в статье 61.20 Закона о банкротстве, солидарно (абзац первый статьи 1080 ГК РФ, пункт 8 статьи 61.11, абзац второй пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

Вместе с тем в силу специального регулирования (пункт 9 статьи 61.11 Закона о банкротстве) размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен, если благодаря раскрытой им информации, недоступной независимым участникам оборота, были установлены фактический руководитель и (или) имущество должника либо фактического руководителя, скрывавшееся ими, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов. Рассматривая вопрос об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя, суд учитывает, насколько его действия по раскрытию информации способствовали восстановлению нарушенных прав кредиторов и компенсации их имущественных потерь (пункт 1 статьи 1064 ГК РФ).

В случае уменьшения размера субсидиарной ответственности номинального руководителя фактический руководитель несет субсидиарную ответственность в полном объеме. В той части, в которой ответственность номинального руководителя не была уменьшена, он отвечает солидарно с фактическим руководителем (пункт 1 статьи 1064, абзац первый статьи 1080 ГК РФ). Приведенные разъяснения об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя распространяются как на случаи привлечения к ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) должником заявления о собственном банкротстве, так и на случаи привлечения к ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов (пункт 1 статьи 6 ГК РФ, пункт 9 статьи 61.11 Закона о банкротстве). Таким же образом должны решаться вопросы, связанные с наличием статуса контролирующего лица у номинальных и фактических членов органов должника (в том числе участников корпораций, учредителей унитарных организаций), ликвидаторов и членов ликвидационных комиссий, а также вопросы, касающиеся привлечения их к субсидиарной ответственности (пункт 1 статьи 6 ГК РФ, пункт 9 статьи 61.11 Закона о банкротстве).

Вступившим в законную силу судебным актом судом установлено наличие вины каждого из привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц. При этом сведений о том, что Артимович Д.А. является номинальным руководителем, в материалах дела не содержится.

В соответствии с п. 1 ст. 61.17 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2017) "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.01.2018, далее по тексту - Закон о банкротстве), в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктами 7 и 8 статьи 61.16 настоящего Федерального закона, или судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктом 13 статьи 61.16 настоящего Федерального закона, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Согласно п. 2 указанной выше статьи, в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности: взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве; продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 настоящего Федерального закона; уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

По истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования (пункт 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве).

На основании отчета арбитражного управляющего, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, арбитражный суд после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 настоящего Федерального закона (пункт 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве)

Согласно п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", в резолютивной части определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) указывается общая сумма, подлежащая взысканию с контролирующего должника лица, привлеченного к ответственности, в том числе в пользу каждого из кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве, и в пользу должника - в оставшейся части.

В случае, когда на момент вынесения определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) кредиторы не выбрали способ распоряжения требованием к контролирующему должника лицу и не могут считаться сделавшими выбор по правилам абзаца второго пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, в определении о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) взыскателем указывается должник. Впоследствии суд производит процессуальную замену взыскателя по правилам подпункта 1 пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

На основании изложенного, с учетом выбора кредитором способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности в виде уступки части права требования в размере требования кредитора, в определении об определении размера субсидиарной ответственности взыскателем указывается должник.

Таким образом, суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции.

Отклоняется довод апеллянта о том, что суд первой инстанции не учел доводы ответчика о наличии оснований для снижения размера субсидиарной ответственности. Суд первой инстанции дал надлежащую оценку данному доводу с которой соглашается апелляционная коллегия.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2023 по делу N А40-205403/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

С.А. Назарова А.А. Комаров