Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июня 2024 г. N 09АП-8883/24 по делу N А40-283601/2021

г. Москва

04 июня 2024 г.

Дело N А40-283601/21

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июня 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.В. Гажур,

судей А.Н. Григорьева, Е.А. Скворцовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.С. Бурцевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Астаховой Т.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2024 по делу N А40-283601/21 (8-666) о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование АО "48 Управление наладочных работ" в размере 296 536 322,58 руб. основной долг, 25 342 520,86 руб. неустойка с учетом применения ст. 333 ГК РФ, 13 814 694,24 руб. процентов за пользование чужими денежными средствам, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Связь-Контакт" (ОГРН 1027700358322, ИНН 7720028757),

при участии в судебном заседании:

от Астаховой Т.В.: Кисельман А.А. по дов. от 01.08.2023

иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2023 (резолютивная часть решения оглашена 18.07.2023) ООО "Связь-Контакт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющий утвержден Шушунов Вадим Александрович.

03.10.2022 в Арбитражный суд города Москвы (по штампу канцелярии суда) поступило заявление Акционерного общества "48 Управление наладочных работ" о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника в размере 441 449 448 руб. 40 коп. (с учетом принятия судом уточнения заявленных требований определением суда от 21.11.2023).

Определением суда от 24.08.2023 к участию в рассмотрении настоящего обособленного спора привлечена Астахова Татьяна Владимировна в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением от 22.01.2024 Арбитражный суд города Москвы включил в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Связь-Контакт" (ОГРН 1027700358322, ИНН 7720028757) требование АО "48 Управление наладочных работ" в размере 296 536 322,58 руб. основной долг, 25 342 520,86 руб. неустойка с учетом применения ст. 333 ГК РФ, 13 814 694,24 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В остальной части заявления отказал.

Не согласившись с принятым определением, Астахова Татьяна Владимировна обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда изменить в части размера включенной в реестр требований кредиторов должника задолженности. Просит включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Связь-Контакт" (ОГРН 1027700358322 ИНН 77200028757) требование АО "48 Управление наладочных работ" в размере 257 926 433 рубля. В остальной части отказать.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что кредитор фактически начислил в отношении Ответчика неустойку, руководствуясь не фактом невыполнения работ Должником в установленный контрактом срок, а формальным не подписанием сторонами в установленные контрактом сроки части документации: акты приемки выполненных работ (ф. КС-2), справки о стоимости выполненных работ (ф. КС-3) по Договорам N 1, 6, 7, 8. Указал, что задолженность ООО "Связь-Контакт" пред АО "48 Управление наладочных работ" составляет: 296 536 322,58 - 5326643,40 (аванс по договору N 6) - 5965998,49 (аванс по договору N 7)-27317247,69 (аванс по договору N 8)= 257 926 433 рубля.

Конкурсный управляющий доводы апелляционной жалобы поддержал в отзыве, представленном в материалы дела до начала судебного заседания.

В суде апелляционной инстанции Астахова Татьяна Владимировна в лице представителя доводы жалобы поддержала.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного акта.

В силу положений статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, между Заявителем и Должником были заключены договоры подряда на выполнение комплекса работ по прокладке волоконно-оптического кабеля:

1) Договор от 27.01.2020 N 1920187377242554164000000/07 на выполнение комплекса работ по прокладке волоконно-оптического кабеля и монтажу оборудования связи объекта: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 713-Р объект 15883". Приморский край (шифр объекта МТСС ТОФ/713-Р), (далее-Договор 1 ".

2) Договор от 19.09.2019 N 1920187377042554164000000/09 на выполнение комплекса субподрядных работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 846-Р - объект 88007", Хабаровский край (шифр объекта МТСС/ВВО/846-Р), (далее - Договор 2).

3) Договор от 17.09.2020 N 2022187380832554164000000/112 на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС Водосток - объект 85811", Краснодарский край (шифр объекта МТСС/ЮВО/Водосток), (далее - Договор 3).

4) Договор от 17.09.2020 N 2022187381082554164000000/113 на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС Гидрофон - объект 85802", Краснодарский край (шифр объекта МТСС/ЧФ/Гидрофон), (далее - Договор 4).

5) Договор от 22.04.2021 N 2022187378172554164000000/2021/1/415/95 на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении:

УС Киоск - объект 88101", Амурская область (шифр объекта МТСС/ВВО/Киоск), (далее - Договор 5).

6) Договор от 19.09.2019 N 1920187376982554164000000/06 на выполнение полного комплекса субподрядных работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 450-Р -УС Кушак-1", Хабаровский край (шифр объекта МТСС/12ГУ/450-Р), (далее -Договор 6).

7) Договор от 19.09.2019 N 1920187377312554164000000/07 на выполнение полного комплекса субподрядных работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 584-Б -объект 86305", Республика Северная Осетия (шифр объекта МТСС/ЮВО/584-Б), (далее - Договор 7).

8) Договор от 19.09.2019 N 1920187377222554164000000/08 на выполнение полного комплекса субподрядных работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 875-Б-объект 85831", Краснодарский край (шифр объекта МТСС/ВДВ/875-Б) (далее -Договор 8).

9) Договор от 30.03.2020 N 1920187377052554164000000/30 на выполнение комплекса работ по прокладке волоконно-оптического кабеля и монтажу оборудования связи объекта "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 513-Б - объект 85811" Краснодарский край (шифр объекта МТСС/ВМФ/513-Б) (далее - Договор 9), (вместе - Договоры).

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком комплекса работ по вышеуказанным договорам,

АО "48 Управление наладочных работ" заявлено о включении задолженности в размере 441 449 448 рублей 40 копеек в реестр требований кредиторов должника, с учетом принятых судом уточнений:

По Договору 1:

4 888 504,98 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

3 154 940,13 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ;

2 832 845,49 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

По Договору 2:

53 454 529, 88 рублей - сумма задолженности (основной долг);

24 120 557,93 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

8 917 054,04 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ;

5 462 613,61 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

По Договору 3:

57 814 464,64 рублей - сумма задолженности (основной долг);

4 183 962,12 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

2 414 596,22 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом

в порядке ст. 823 ГК РФ;

5 908 163,12 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

По Договору 4:

53 992 072,48 рублей - сумма задолженности (основной долг);

3 748 513,59 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

2 313 438,12 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ;

5 517 546,03 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

По Договору 5:

70 000 000, 00 рублей - сумма задолженности (основной долг);

4 315 105,13 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

2 742 465,75 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ;

7 153 424,65 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

По Договору 6:

5 326 643,40 рублей - сумма задолженности (основной долг), в том числе задолженность по оплате генподрядных услуг (по актам от 31.12.2020 N 467 в размере 290 605,31 руб., от 06.08.2021 N 167 в размере 335 758,66 руб., от 09.09.2021 N 168 в размере 674 786, 86 руб., от 02.12.2021 N 299 на сумму 754 713,70 руб.);

5 041 315,52 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

1 721 863,75 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ.

По Договору 7:

5 965 998,49 рублей - сумма задолженности (основной долг), в том числе задолженность по оплате генподрядных услуг (по актам от 31.12.2020 N 466 в размере 1 281 071,98 руб., от 16.08.2021 в размере 359 177,23 руб.);

13 416 046,88 - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

6 151 136,92 - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ.

По Договору 8:

27 317 247,69 рублей - сумма задолженности (основной долг), в том числе задолженность по оплате генподрядных услуг (по акту от 16.08.2021 N 162 в размере 119 625,59 руб.).

14 406 271,96 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

9 145 225,03 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ;

По Договору 9:

22 665 366,00 рублей - сумма задолженности (основной долг);

1 771 564,83 рублей - договорная неустойка за нарушение сроков производства работ;

2 521 810,84 рублей - проценты за пользование авансом, как коммерческим кредитом в порядке ст. 823 ГК РФ;

3 114 159,18 рублей - проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

Суд первой инстанции требования АО "48 Управление наладочных работ" в части включения в реестр требований кредиторов должника в размере 296 536 322,58 руб. - основной долг, 25 342 520,86 руб. - неустойка (с учетом применения судом ст. 333 ГК РФ), 13 814 694,24 признал обоснованным.

Астахова Татьяна Владимировна ссылается в апелляционной жалобе на следующее.

В отношении Договора 1 - 26.05.2022 Членами приемочной комиссии был подписан Акт N МТСС/ТОФ/713-Р приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

В отношении Договора 6 - 14.10.2021 г. Членами приемочной комиссии был подписан Акт N 413 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

В отношении Договора 7 - 19.01.2021 г. Членами приемочной комиссии был подписан Акт N МТСС/ЮВО/584-Б приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

В отношении Договора 8 - 28.12.2020 г. Членами приемочной комиссии был подписан Акт N МТСС/ВДВ/875-Б приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

Таким образом, судом первой инстанции излишнее включены в реестр требований кредиторов:

1) 5 326 643,40 руб. - аванс по договору N 6

2) 5 965 998,49 руб. - аванс по договору N 7

3) 27 317 247,69 руб. - аванс по договору N 8,

А также необоснованно указан период взыскания неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами по договорам N 1, 6, 7, 8, что указывает на необоснованность указанных требований.

При этом апеллянтом не оспаривается размер включенной в реестр требований кредиторов должника задолженности по основному долгу в остальной части, по размеру уменьшенной в порядке ст. 333 ГК РФ неустойки, а также процентов за пользование чужими денежными средствами по договорам N 2-5, 9. Также не оспаривается отказ суда первой инстанции во включении в реестр требований кредиторов должника требования АО "48 Управление наладочных работ" по процентам, начисленным кредитором в порядке ст. 823 ГК РФ (коммерческий кредит).

В соответствии с п.5 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно п.27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 при непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений по проверке только части судебного акта до начала судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы.?

Поскольку от лиц, участвующих в деле, до начала судебного разбирательства возражения по проверке только части судебного акта не заявлены, законность и обоснованность решения проверяется апелляционным судом только в обжалуемой части.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенном статьями 71, 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Договор N 1920187377242554164000000/07 (шифр объекта МТСС/ТОФ/713-Р) (Договор 1).

Пунктом 13.6 Договора установлено, что сдача законченного строительством Объекта Субподрядчиком и его приемка, осуществляется в разумный срок, необходимый для приемки законченного строительством объекта (форма N КС-14), подписанным всеми членами приемочной комиссии.

26.05.2022 Членами приемочной комиссии был подписан Акт N МТСС/ТОФ/713-Р приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

Таким образом, задолженность по договору N 1920187377242554164000000/07 (шифр объекта МТСС/ТОФ/713-Р) отсутствует.

В соответствии со ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу раздела 17 Договора 1 АО "48 УНР" имеет право требовать от ООО "Связь-Контакт" уплаты договорной неустойки (штрафов, пеней), в случае просрочки исполнения последним своих обязательств, предусмотренных договором.

Согласно п. 17.4. Договора 1 в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных договорами, Субподрядчик вправе требовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения ООО "Связь-Контакт" данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Договором и фактически исполненных Исполнителем.

Из материалов дела следует, что Акт N МТСС/ТОФ/713-Р приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией был подписан 26.05.2022, договор 1 расторгнут сторонами 12.12.2021, таким образом, неустойка начисленная кредитором за период до 12.12.2021, т.е до подписания Акта от 26.05.2022 с учетом уменьшения ее размера до 1 629 501,66 руб. (заявлено 4 888 504,98 руб.) обоснованно включена судом первой инстанции в реестр требований кредиторов должника.

Согласно пункту 1 статьи 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

АО "48 Управление наладочных работ" произвело начисление процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 832 845,49 руб. за период с даты расторжения договора до даты введения процедуры наблюдения в отношении должника (01.12.2022) обоснованно, поскольку Акт N МТСС/ТОФ/713-Р приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией был подписан только 26.05.2022

Договор от 19.09.2019 N 1920187376982554164000000/06 (шифр объекта МТСС/12ГУ/450-Р) (Договор 6).

По договору 6 Субподрядчиком был получен аванс в размере 33 123 026 рублей. Согласно условиям Договора Субподрядчик выполняет полный комплекс субподрядных работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 450-Р-УС Кушак-1", Хабаровский край.

Пунктом 13.6 Договора установлено, что сдача законченного строительством Объекта Субподрядчиком и его приемка, осуществляется в разумный срок, необходимый для приемки законченного строительством объекта (форма N КС-14), подписанным всеми членами приемочной комиссии.

14.10.2021 Членами приемочной комиссии был подписан Акт N 413 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

Замечание и возражений в части объема и качества выполненных работ со стороны АО "48 Управление наладочных работ" не заявлено.

Таким образом, задолженность по договору от 19.09.2019 N 1920187376982554164000000/06 (шифр объекта МТСС/12ГУ/450-Р) в размере 5 326 643,40 руб. отсутствует, в указанной части требование АО "48 Управление наладочных работ" включению в реестр требований кредиторов должника не подлежит.

В силу раздела 17 Договора 6 АО "48 УНР" имеет право требовать от ООО "Связь-Контакт" уплаты договорной неустойки (штрафов, пеней), в случае просрочки исполнения последним своих обязательств, предусмотренных договором.

Согласно п. 17.4. Договора 6 в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных договорами, Субподрядчик вправе требовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения ООО "Связь-Контакт" данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Договором и фактически исполненных Исполнителем.

Из материалов дела следует, что Акт N 413 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией был подписан 14.10.2021, неустойка начислена кредитором за период до указанной даты (14.10.2020), что с учетом ее уменьшения составило 1 680 438,51 руб. (заявлено 5 041 315,52 руб.) и обоснованно включено судом первой инстанции в реестр требований кредиторов должника

Договор от 19.09.2019 N 192018377312554164000000/07 (шифр объекта МТСС/ЮВО/584-Б) (Договор 7).

По Договору от 19.09.2019 N 192018377312554164000000/07 (шифр объекта МТСС/ЮВО/584-Б) Субподрядчиком получен аванс в размере 42 505 860 рублей 40 копеек. Согласно условиям договора Субподрядчик обязался выполнить полный комплекс работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 584-Б-объект 86305".

Пунктом 13.6 Договора установлено, что сдача законченного строительством Объекта Субподрядчиком и его приемка, осуществляется в разумный срок, необходимый для приемки законченного строительством объекта (форма N КС-14), подписанным всеми членами приемочной комиссии.

19.01.2021 Членами приемочной комиссии был подписан Акт N МТСС/ЮВО/584-Б приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

Таким образом, задолженность по договору от 19.09.2019 N 192018377312554164000000/07 (шифр объекта МТСС/ЮВО/584-Е) в размере 5 965 998,49 руб. отсутствует, в указанной части требование АО "48 Управление наладочных работ" включению в реестр требований кредиторов должника не подлежит.

В силу раздела 17 Договора 6 АО "48 УНР" имеет право требовать от ООО "Связь-Контакт" уплаты договорной неустойки (штрафов, пеней), в случае просрочки исполнения последним своих обязательств, предусмотренных договором.

Согласно п. 17.4. Договора 6 в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных договорами, Субподрядчик вправе требовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения ООО "Связь-Контакт" данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Договором и фактически исполненных Исполнителем.

Из материалов дела следует, что Акт N МТСС/ЮВО/584-Б приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией был подписан 19.01.2021, неустойка по требованиям, исполненным несвоевременно начислена кредитором за период до указанной даты (28.12.2020), что с учетом ее уменьшения составило 4 472 015,63 руб. (заявлено 13 416 046,88 руб.), по неисполненному требованию по оплате - до даты введения в отношении должника процедуры наблюдения (01.12.2022), и обоснованно включены судом первой инстанции в реестр требований кредиторов должника.

Договор от 19.09.2019 N 1920187377222554164000000/08 (шифр объекта МТСС/ВДВ/875-Б) (Договор 8).

Согласно условиям договора Субподрядчик обязался выполнить полный комплекс работ по объекту: "Строительство кабельной волоконно-оптической линии связи мультисервисной транспортной сети связи МО РФ в направлении: УС 875-Б-объект 85831".

Пунктом 3.1 Договора установлено, что цена договора составляет 58 935 627 рублей 22 копейки.

По договору N 1920187377222554164000000/08 (шифр объекта МТСС/ВДВ/875-Б) Субподрядчиком получен аванс в размере 38 006 397,02 рублей.

Пунктом 13.6 Договора установлено, что сдача законченного строительством Объекта Субподрядчиком и его приемка, осуществляется в разумный срок, необходимый для приемки законченного строительством объекта (форма N КС-14), подписанным всеми членами приемочной комиссии.

28.12.2020 Членами приемочной комиссии был подписан Акт N МТСС/ВДВ/875-Б приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

Таким образом, задолженность по договору от 19.09.2019 N 1920187377222554164000000/08 (шифр объекта МТСС/ВДВ/875-Б) в размере 27 317 247,69 руб. отсутствует, в указанной части требование АО "48 Управление наладочных работ" включению в реестр требований кредиторов должника не подлежит.

В силу раздела 17 Договора 1 АО "48 УНР" имеет право требовать от ООО "Связь-Контакт" уплаты договорной неустойки (штрафов, пеней), в случае просрочки исполнения последним своих обязательств, предусмотренных договором.

Согласно п. 17.4. Договора 6 в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных договорами, Субподрядчик вправе требовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения ООО "Связь-Контакт" данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Договором и фактически исполненных Исполнителем.

Из материалов дела следует, что Акт N МТСС/ВДВ/875-Б приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией был подписан 28.12.2020, неустойка по требованиям, исполненным несвоевременно начислена кредитором за период до указанной даты (28.12.2020), что с учетом ее уменьшения составило 4 802 090,65 руб. (заявлено 14 406 271,96 руб.), по неисполненному требованию по оплате - до даты введения в отношении должника процедуры наблюдения (01.12.2022), и обоснованно включены судом первой инстанции в реестр требований кредиторов должника.

Контрасчет по сумме представленной ко включению в реестр требований кредиторов должника задолженности по неустойке Астаховой Т.В. ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанций не представлен.

При этом ссылка апеллянта на имеющуюся задолженность АО "48 Управление наладочных работ" перед должником не имеет правового значения и не может быть зачтена судом.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение суда первой инстанции, применительно к положениям статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежит изменению в части включения в реестр требований кредиторов должника суммы основного долга.

С учетом полного выполнения работ по Договорам N 1, 6, 7, 8 задолженность ООО "Связь-Контакт" пред АО "48 Управление наладочных работ" составляет: 296 536 322,58 - 5 326 643,40 (аванс по договору N 6) - 5 965 998,49 (аванс по договору N 7) - 27 317 247,69 (аванс по договору N 8) = 257 926 433 рубля.

Требование в размере 25 342 520,86 руб. - неустойка с учетом применения ст. 333 ГК РФ, 13 814 694,24 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами включено судом первой инстанции в третью очередь реестра требований кредиторов должника обоснованно, оснований для отмены судебного акта в указанной части не имеется.

Коллегия судей считает правильным признать обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника ООО "Связь-Контакт" требование АО "48 Управление наладочных работ" в общем размере 297 083 648,10 руб.

В соответствии со статьей 137 Закона о банкротстве требование по взысканию неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами учитывается отдельно в реестре требований кредиторов и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2024 по делу N А40-283601/21 изменить и изложить в следующей редакции:

Признать обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника ООО "Связь-Контакт" требование АО "48 Управление наладочных работ" в размере 297 083 648,10 руб.".

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Гажур

Судьи

А.Н. Григорьев Е.А. Скворцова