Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2024 г. N 17АП-4226/24 по делу N А60-50227/2023

г. Пермь

17 июня 2024 г.

Дело N А60-50227/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2024 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Трефиловой Е.М.,

судей Васильевой Е.В., Якушева В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тауафетдиновой О.Р.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" и Администрации города Екатеринбурга

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 15 марта 2024 года

по делу N А60-50227/2023

по заявлению Администрации города Екатеринбурга (ИНН 6661004661, ОГРН 1046603983800)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928)

о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 24.08.2023 N 066/01/15-1200/2023,

третьи лица: ИП Забежинский В.Л., Администрация Ленинского района города Екатеринбурга, Администрация Академического района города Екатеринбурга, ООО "Карбургер", ООО "СБ ритейл"

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" (ИНН 6672188900, ОГРН 1056604436426)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928)

о признании незаконным решения Комиссии Федеральной антимонопольной службы УФАС по Свердловской области по делу N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023 г. в части установления факта подачи заявления ООО "СБ ритейл" за пределами пресекательного срока (вх.N378/004/65 от 06.07.2022 г.); отменить предписание по делу 066/01/15- 1200/2023 в части изменения статуса мест размещения схемы N 3092 и прекращению договора от 06.07.2022 г. N 241-2020/Л (заключенного с ООО "СБ ритейл"),

УСТАНОВИЛ:

Администрация города Екатеринбурга (далее - Администрация) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - антимонопольный орган, УФАС по СО, Свердловское УФАС России) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 24.08.2023 N 066/01/15- 1200/2023.

Судом на основании ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ИП Забежинского В.Л., Администрации Ленинского района города Екатеринбурга, Администрации Академического района города Екатеринбурга, ООО "Карбургер", ООО "СБ ритейл".

Судом установлено, что в производстве арбитражного суда находится дело N А60-60724/2023 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" (далее - ООО "СБ ритейл") к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным решения Комиссии Федеральной антимонопольной службы УФАС по Свердловской области по делу N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023 г. в части установления факта подачи заявления ООО "СБ ритейл" за пределами пресекательного срока (вх.N378/004/65 от 06.07.2022 г.). Отмене предписания по делу 066/01/15-1200/2023 в части изменения статуса мест размещения схемы N 3092 и прекращению договора от 06.07.2022 г. N 241-2020/Л (заключенного с ООО "СБ ритейл".

Определением суда от 07.12.2023 дела N N А60-50227/2023, А60- 60724/2023 объединены в одно производство с присвоением номера А60-50227/2023.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 15.03.2024 (резолютивная часть решения объявлена 11.03.2024) в удовлетворении заявленных требований Администрации города Екатеринбурга, общества с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" отказано.

Не согласившись с принятым решением, Администрация города Екатеринбурга и общество с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" обратились с апелляционными жалобами.

ООО "СБ ритейл" в своей апелляционной жалобе просит решение отменить, принять новый судебный акт, которым признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023 и предписание от 24.08.2023 N 066/01/15-1200/2023 незаконными. Общество настаивает на том, что судом сделан ошибочный вывод о подаче заявления на заключение договора аренды за пределами пресекательного срока. Кроме того, заявитель жалобы указывает, что из документов и фактических обстоятельств дела следует, что изменение площади для размещения НТО по адресу: г. Екатеринбург, ул. Ак. Бардина, 19/1 с 40 кв. м. до 90 кв. м. не является преференцией. Также судом не учтен факт владения объектом с 2002 г. юридическими лицами, входящими в одну бизнес-группу.

Администрация города Екатеринбурга в обоснование доводов жалобы указывает, что при внесении изменений в Схему размещения НТО и заключении договоров, предусматривающих размещение НТО, Администрация г. Екатеринбурга и ее территориальный орган действовали в соответствии с нормами действующего законодательства, а выводы, изложенные в решении суда, не соответствуют обстоятельствам дела.

Управлением представлен отзыв на апелляционную жалобу Администрации города Екатеринбурга, просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, основанием для возбуждения дела в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 39 Закона о защите конкуренции послужило заявление ИП Забежинского В.Л. (вх. N 148Ю-ИП/22 от 16.12.2022) о нарушении Администрацией города Екатеринбурга антимонопольного законодательства, выразившегося в предоставлении преференции ряду субъектов предпринимательской деятельности в виде заключения договоров без торгов на размещение НТО на территории Ленинского района г. Екатеринбурга в нарушение Порядка N 164-ПГ1 без подтверждения добросовестности внесения платы за размещение НТО по следующим адресам: Павильон "Непродовольственные товары", площадью 90 кв.м., расположенный по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина 19/1 (учетный номер согласно Схемы N 28); Торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв.м., расположенная по адресу: г. Екатеринбург, ул. Вильгельма де Геннина (учетный номер согласно Схемы N 106); Торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв.м., расположенная по адресу: г. Екатеринбург, ул. Волгоградская, напротив дома N 31 (учетный номер согласно Схемы N 110); Павильон "Автосервисные услуги", площадью 240 кв.м., расположенный по адресу: г. Екатеринбург, ул. Начдива Онуфриева, 57 (учетный номер согласно Схемы N 153); Торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв.м., расположенная по адресу: г. Екатеринбург, пересечение улиц Амундсена и Начдива Онуфриева (западнее дома N 66 по улице Начдива Онуфриева) (учетный номер согласно Схемы N 1358); Павильон "Автосервисные услуги" площадью 500 кв.м., расположенный по адресу: г. Екатеринбург, пересечение улиц Амундсена и Объездной дороги (учетный номер согласно Схемы N 220); Торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв. м., расположенная по адресу: г. Екатеринбург, пересечение улиц Московской и Николая Островского (учетный номер согласно Схемы N 237).

ИП Забежинский В.Л. полагает, что НТО Торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв.м., расположенный по адресу: г. Екатеринбург, пересечение улиц Московской и Николая Островского (учетный номер согласно Схемы N 237) отсутствовал в Приложении N 4 к Постановлению Администрации города Екатеринбурга от 24.05.2022 N 1358 "О внесении изменений в Постановление Администрации города Екатеринбурга от 19.12.2018 N 3092 "Об утверждении схем размещения НТО на территории МО "город Екатеринбург", далее - Схема N 3092).

По итогам рассмотрения указанного заявления Управлением вынесено решение N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023, которым признан факт нарушения Администрацией города Екатеринбурга пп. "д" п. 4 ст. 15 Закона о торговой деятельности, выразившееся во внесении изменения Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 в Схему N 3092 в части изменения статуса мест размещения с "Перспективное" на "Действующее" и в заключении договоров: с ООО "Карбургер", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N552/001/65 от 27.08.2020); с ООО "СБ-ритейл", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N378/001/65 от 06.07.2022) на размещение НТО без проведения торгов в нарушение пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП, пп. 3 п. 10 и п. 11 Положения N 7/32, что привело к установлению дискриминационного доступа к земельной инфраструктуре.

Кроме того, Администрации города Екатеринбурга выдано предписание в срок до 29.09.2023 принять все зависящие от нее меры по отмене внесенных изменений Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 в Схему N 3092 в части изменения статуса мест размещения по адресам: ул. Амундсена и Объездной дороги, площадью 500 кв. м., ул. Академика Бардина, 19/1, площадью 90 кв. м, с "Перспективное" на "Действующее" и прекращению договоров от 22.09.2020 N 174-2020/Л, от 26.07.2022 N 241-2020/Л, предусматривающих размещение НТО.

Полагая, что вынесенное решение и предписание являются незаконными, Администрация города Екатеринбурга, общество с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" обратились в Арбитражный суд Свердловской области с заявлениями.

При разрешении спора суд первой инстанции не усмотрел оснований для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным и отказал заявителям в удовлетворении требований.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционных жалобах, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Из системного толкования ч. 1 ст. 198, ч. 2 ст. 201 АПК РФ следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о торговой деятельности, Закон N 381-ФЗ) целями Закона являются, в том числе, обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации путем установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности; развитие торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, поддержки Российских производителей товаров; обеспечения соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности, в том числе для продажи или перепродажи, баланса экономических интересов указанных хозяйствующих субъектов, а также обеспечение при этом соблюдения прав и законных интересов населения.

В силу части 2 статьи 16 Закона о торговой деятельности государственный контроль (надзор) за соблюдением правил и требований, предусмотренных статьями 9, 13 - 15 настоящего Федерального закона, осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, и его территориальными органами с правом выдачи соответствующих предписаний в порядке и пределах полномочий, которые установлены антимонопольным законодательством Российской Федерации.

Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, и его территориальные органы при выявлении нарушений требований, предусмотренных статьями 9, 13 - 15 настоящего Федерального закона, принимают меры в соответствии с законодательством Российской Федерации (часть 3 статьи 16 Закона о торговой деятельности).

Таким образом, оспариваемый ненормативный акт принят уполномоченным государственным органом, в пределах его компетенции.

Из содержания оспариваемого решения антимонопольного органа следует, что основанием для его принятия послужил вывод о допущенном Администрацией г. Екатеринбурга нарушении пп. "д" п. 4 ст. 15 Закона о торговой деятельности, выразившееся во внесении изменения Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 в Схему N 3092 в части изменения статуса мест размещения с "Перспективное" на "Действующее" и в заключении договоров: с ООО "Карбургер", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N552/001/65 от 27.08.2020); с ООО "СБ-ритейл", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N378/001/65 от 06.07.2022) на размещение НТО без проведения торгов в нарушение пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП, пп. 3 п. 10 и п. 11 Положения N 7/32, что привело к установлению дискриминационного доступа к земельной инфраструктуре.

Судом первой инстанции из материалов дела установлено, решениями Арбитражного суда Свердловской области от 30.04.2019 по делу N А60- 2112/2019 и от 06.05.2019 по делу N А60-6587/2019 требования ООО "ЭКСПОИНТ" и ЗАО "СКОН-АКТИВ" удовлетворены в полном объеме, признано незаконным бездействие Министерства по управлению государственным имуществом Свердловской области по не заключению договоров на размещение НТО на Администрацию возложена обязанность заключить договоры на размещение НТО.

Во исполнение указанных судебных решений Администрацией Ленинского района заключены договоры (в материалах дела отсутствуют), предусматривающие размещение НТО, по следующим адресам:

п/п	Тип НТО, адресные ориентиры, площадь	Дата и номер договора
1	торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв. м по адресу: ул. Вильгельма де Геинина (между улицами Краснолесья и Академика Вонсовского)	от 07.02.2020 N 2-2020/Л с ООО "Экспоинт" не заключен, поскольку в Арбитражном суде Свердловской области рассматривается дело N А60-8798/2023 от 24.05.2023 о понуждении к заключению договора.
2	торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв, м по адресу: ул. Волгоградская (напротив дома N 31 по улице Волгоградской)	от 07.02.2020 N 3-2020/Л, заключен с ООО "Экспоинт" (в материалах дела отсутствует)
3	торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв. м по адресу: пересечение улиц Амундсена и Начдива Онуфриева (западнее дома N 66 по улице Начдива Онуфриева)	от 07.02.2020 N 4-2020/Л, заключен с ООО "Экспоинт" (в материалах дела отсутствует)
4	торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв. м по адресу: пересечение улиц Московской и Николая Островского (южнее дома N 5 по ул. Николая Островского)	от 07.02.2020 N 5-2020/Л, заключен с ООО "Экспоинт" (в материалах дела отсутствует)
5	Павильон "Автосервисные услуги" площадью 240 кв. м. по адресу : ул. Начдива Онуфриева, 57"	от 20.11.2019 N 1, заключен с ЗАО "СКОН-АКТИВ" (в материалах дела отсутствует)

В связи с заключением договоров, предусматривающих размещение НТО, Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 "О внесении изменений в постановление администрации города Екатеринбурга от 19.12.2018 N 3092 "Об утверждении схем размещения НТО на территории муниципального образования "город Екатеринбург" внесены изменения в статус мест размещения НТО с "перспективного" на "действующее".

Кроме того, место размещения НТО по адресу: пересечение улиц Московской и Николая Островского (южнее дома N 5 по улице Николая Островского) перемещено из приложения N 7 в приложение N 4, поскольку указанный адрес находится на территории Ленинского района города Екатеринбурга.

Из пояснений Администрации Академического района (исх. N 61.01.07/002/867 от 05.07.2023) следует, что Постановлением Администрации от 23.05.2023 N 1264 "О внесении изменений в Схему N 3092" утверждена схема размещения НТО на территории Академического района. Администрациями Верх-Исетского и Ленинского районов переданы Администрации Академического района заключенные договоры, предусматривающие размещение НТО.

По объектам, расположенным по адресам: - торговая галерея "Продовольственные, непродовольственные товары, услуги, общественное питание", площадью 240 кв. м по адресу: ул. Вильгельма де Геннина (между улицами Краснолесья и Академика Вонсовского); - павильон "Автосервисные услуги" площадью 240 кв. м по адресу: ул. Начдива Онуфриева, 57; - павильон "Автосервисные услуги" площадью 500 кв.м. по адресу: пересечение улиц Амундсена и Объездной дороги, Администрация Академического района является правопреемником Администрации Ленинского района.

В ходе публичных консультаций по проекту постановления Администрации, проводимых в рамках оценки регулирующего воздействия проекта постановления Администрации "О внесении изменений в Постановление Администрации от 19.12.2018 N 3092 "Об утверждении схем размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования "город Екатеринбург", в Комитет по товарному рынку Администрации поступили предложения ООО "Карбургер" и ООО "Лоджиксмарт" об изменении статуса мест размещения НТО с "перспективного" на "действующее" в связи с фактическим размещением НТО по адресам: пересечение улицы Амундсена и Объездной (павильон "Автосервисные услуги" площадью 500 кв. м) и ул. Академика Бардина, 19/1 (павильон "Непродовольственные товары", площадью 40 кв. м), соответственно, и внесением платы за фактическое пользование земельными участками.

По результатам рассмотрения поступивших предложений комиссией по подготовке проекта схемы размещения НТО на территории муниципального образования "город Екатеринбург" приняты решения об изменении статусов мест размещения НТО с "перспективного" на "действующие" (протокол от 25.06.2020 N 19/42/29.2-07/0134) с учетом следующего.

Понятие действующего места размещения НТО введено Порядком N 295- ПП, согласно которому действующее место размещения НТО - место фактического размещения НТО, право на размещение которого предоставлено хозяйствующему субъекту в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и законодательством Свердловской области.

Поскольку на момент принятия решений об изменении статусов мест размещения НТО с "перспективного" на "действующее" понятие "действующего места размещения нестационарного торгового объекта" отсутствовало, 25.06.2020, принимая решения об изменении статусов мест размещения НТО, комиссия по подготовке проекта схемы размещения нестационарных объектов на территории муниципального образования "город Екатеринбург" исходила из фактического размещения НТО и внесения платы за фактическое пользование земельными участками.

Информация о принятых комиссией по подготовке проекта схемы размещения НТО на территории МО "город Екатеринбург" отражена в сводке предложений, поступивших в ходе публичных консультаций, которая размещена на официальном сайте Администрации в информационно телекоммуникационной сети Интернет (екатеринбург.рф/официально/оценка/ 53# tab2) (пункты 11 и 40 соответственно). Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 "О внесении изменений в Схему N 3092" внесены соответствующие изменения.

При вынесении решения, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно п. 1 ст. 36 и п.п. 3, 4, 7 ст. 38 Устава муниципального образования "город Екатеринбург" (утв. Решением Екатеринбургской городской Думы от 30.06.2005 N 8/1) Администрация города Екатеринбурга является исполнительно-распорядительным органом местного самоуправления муниципального образования, наделенным собственными полномочиями по решению вопросов местного значения. Структуру Администрации города Екатеринбурга образуют отраслевые (функциональные) и территориальные органы. Отраслевые (функциональные) органы Администрации города Екатеринбурга осуществляют полномочия по управлению отраслями местного хозяйства и социальной сферы. Территориальными органами Администрации города Екатеринбурга являются администрации районов.

Отношения, возникающие между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, в силу ч. 3 ст. 1 Закона о торговой деятельности регулируются данным законом.

Согласно п. 2 ст. 1 Закона о торговой деятельности его целями являются: 1) обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации путем установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности; 2) развитие торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, поддержки российских производителей товаров; 3) обеспечение соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности, в том числе для продажи или перепродажи, баланса экономических интересов указанных хозяйствующих субъектов, а также обеспечение при этом соблюдения прав и законных интересов населения.

Закон о торговой деятельности в числе основных прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, предусматривает право самостоятельно выбирать форму торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли), а равно тип торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или) НТО) (п. п. 2 и 5 ч. 2 ст. 8). При этом нестационарная торговля, не сопряженная с существенными организационными и финансовыми издержками, - наряду с развозной и разносной торговлей - служит одной из важных форм ведения малого предпринимательства и объективно предполагает ее осуществление на наиболее приближенной к потребителям территории (абз. 2 п. 4.1 Определения Конституционного суда РФ от 05.12.2019 N 3273-О).

Органам местного самоуправления в абз. 1 п. 6 Распоряжения Правительства РФ от 02.09.2021 N 2424-р рекомендовано в срок до 31.12.2024 обеспечить реализацию мероприятий, направленных на увеличение количества нестационарных и мобильных торговых объектов, и торговых мест под них, а в пп. 14 п. 3 Национального плана ("дорожной карты") развития конкуренции в РФ на 2021 - 2025 годы предусмотрено увеличение количества НТО и торговых мест под них не менее чем на 10 % к 2025 году по отношению к 2020 году. Также органам местного самоуправления п. 1 Распоряжения Правительства РФ от 30.01.2021 N 208-р рекомендовано: а) оказывать содействие в получении юридическими и физическими лицами необходимого количества мест размещения НТО и объектов для осуществления развозной торговли, торговых мест на ярмарках и розничных рынках; б) продлевать договоры на размещение НТО и объектов для осуществления развозной торговли без проведения торгов; в) обеспечить максимальную доступность торговых объектов для населения, увеличение ассортимента и разнообразия товаров, предлагаемых к реализации юридическими и физическими лицами; г) содействовать открытию юридическими и физическими лицами новых торговых объектов всех форм торговли, обращая особое внимание на необходимость увеличения количества ярмарок, розничных рынков, торговых мест на них, мест размещения НТО и объектов для осуществления развозной торговли, а также предоставления компенсационных мест для размещения таких торговых объектов; д) обеспечить крестьянским (фермерским) хозяйствам, а также гражданам, ведущим личное подсобное хозяйство, занимающимся садоводством, огородничеством, осуществляющим заготовку пищевых лесных ресурсов, возможность реализации указанной продукции в местах с высокой проходимостью, специально отведенных органами местного самоуправления, в том числе с использованием объектов для осуществления развозной торговли, для чего обеспечить выделение необходимого количества мест для осуществления торговли; е) обеспечить развитие розничных и оптовых рынков как важнейшей инфраструктуры малого торгового и производственного бизнеса, устранив излишнее администрирование их деятельности, в том числе ограничения по ассортименту реализуемой продукции. В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 4 Закона о торговой деятельности государственное регулирование торговой деятельности осуществляется посредством антимонопольного регулирования в этой области.

В соответствии с абз. 1 и 2 п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 N 2 наличие в законах, имеющих цели, предмет и сферу действия, отличные от целей, предмета и сферы действия Закона о защите конкуренции, отдельных положений, которые направлены на обеспечение конкуренции, либо положений, соблюдение которых находится в сфере полномочий по контролю за соблюдением антимонопольных требований, не означает, что соответствующий нормативный правовой акт как таковой относится к законодательству, регулирующему отношения в сфере защиты конкуренции.

В частности, Закон о торговой деятельности имеет более широкий предмет регулирования, чем Закон о защите конкуренции, однако в части тех норм, которые направлены на обеспечение единства экономического пространства в РФ посредством установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности, развития торговой деятельности с учетом антимонопольных требований в целях удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности товаров для населения, формирования конкурентной среды, может быть отнесен к актам антимонопольного законодательства (ч. ч. 2 и 3 ст. 1 Закона о торговой деятельности).

Согласно абз. 1 п. 4.1 Определения Конституционного суда РФ от 05.12.2019 N 3273-О в ст. 15 Закона о торговой деятельности предусмотрены следующие антимонопольные требования к органам местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности: органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к установлению на товарном рынке правил осуществления торговой деятельности, отличающихся от аналогичных правил, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, в частности запрещается принятие нормативных правовых актов, решений, предусматривающих дискриминацию хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, в предоставлении доступа к объектам транспорта, инфраструктуры (пп. "д" п. 4), включая земельную и жилищную инфраструктуры.

Дискриминационные условия - это условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами (п. 8 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

В целях предупреждения создания дискриминационных условий доступа к объектам инфраструктуры обычно устанавливаются правила недискриминационного доступа, определяющие: перечень объектов инфраструктуры, к которым предоставляется недискриминационный доступ; перечень и порядок раскрытия информации, позволяющей обеспечить возможность сопоставления участниками соответствующего товарного рынка условий доступа к объектам инфраструктуры, включая существенные условия договоров и (или) типовые договоры о предоставлении доступа к объектам инфраструктуры, а также иной необходимый для обеспечения равных условий доступа к объектам инфраструктуры существенной информации; условия проведения конкурентных процедур доступа к объектам инфраструктуры, если иные процедуры доступа не предусмотрены законодательством РФ (ч. 3 ст. 10 Закона о защите конкуренции).

Согласно п.п. 3.1 и 3.2 Постановления Конституционного суда РФ от 20.12.2010 N 22-П федеральный законодатель, осуществляя применительно к гражданским отношениям регулирование муниципальной собственности должен учитывать публично-правовую природу этой формы собственности, в силу которой она - в отличие от частной собственности - следует общим интересам и связана с осуществлением задач и функций публичной власти. Поскольку один и тот же субъект не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательскую деятельность, направленную на систематическое получение, прибыли, участие муниципальных образований в гражданском обороте может быть связано только с осуществлением властных функций и решением задач, возложенных на местное самоуправление.

В Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 11.06.2020 по делу N А60-50181/2019 указано, что предметом рассмотрения в антимонопольном органе являлась публичная процедура, при организации которой не применен специальный Закон N 209-ФЗ, в результате чего составлена документация без учета названных норм. Также судом апелляционной инстанции отмечено, что рассматриваемые правоотношения возникли из публичных правоотношений.

В свою очередь, совершенствование порядка использования муниципального имущества и ресурсов, а также порядка передачи прав на использование такого имущества и его отчуждения в соответствии с п. 14 ст. 7 Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ "О противодействии коррупции" являются одним из основных направлений деятельности государственных органов по повышению эффективности противодействия коррупции. При этом положения нормативных правовых актов, устанавливающие для правоприменителя необоснованно широкие пределы усмотрения или возможность необоснованного применения исключений из общих правил в соответствии с ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 17.07.2009 N 172-ФЗ "Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов" являются коррупциогенными факторами.

В соответствии со ст. 2 Закона о торговой деятельности под торговым объектом понимается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров (п. 4); под НТО - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (п. 6).

В соответствии с п. 1 ст. 39.36 ЗК РФ и ч. 1 ст. 10 Закона о торговой деятельности размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО.

Схема размещения НТО в силу ч. 3 ст. 10 Закона о торговой деятельности разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Порядок разработки и утверждения схем размещения НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области утвержден Постановлением Правительства Свердловской области от 27.04.2017 N 295-ПП (далее - Порядок N 295).

Согласно п. 3 Порядка N 295-ПП разработка Схемы размещения осуществляется в следующих целях: 1) удовлетворение потребности населения в доступности продовольственных и непродовольственных товаров (услуг) малыми форматами розничной торговли; 2) достижение и последующее соблюдение установленных нормативов минимальной обеспеченности населения Свердловской области площадью НТО; 3) соблюдение прав и законных интересов населения по обеспечению требований безопасности при размещении НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и Свердловской области; 4) обеспечение единства требований к размещению НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области; 5) соблюдение прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности, осуществляющих торговую деятельность, при разработке Схемы размещения, внесении в нее изменений по инициативе органов местного самоуправления, включая применение компенсационных механизмов; 6) формирование многоформатной торговой инфраструктуры с учетом видов и типов торговых объектов, форм и способов торговли.

В соответствии с ч. 6 ст. 10 Закона о торговой деятельности и п. 10 Порядка N 295-ПП утверждение схемы размещения, внесение в нее изменений и дополнений не является основанием для пересмотра мест размещения НТО, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты и продолжаются на момент утверждения указанной схемы размещения. Согласно Апелляционному определению Верховного Суда РФ от 10.08.2016 N 117- АПГ16-6 схема размещения НТО не содержит информации о конкретных НТО или субъектах хозяйственной деятельности и поэтому не закрепляет права субъектов хозяйственной деятельности на места, указанные в схеме. Схема размещения НТО на территории МО "город Екатеринбург" утв. Постановлением Администрации от 19.12.2018 N 3092 (далее - Схема N 3092), исходя из которой в Приложении N 4 Схемы N 3092 спорные объекты представлены следующим образом:

Но мер стр оки	Учетн ый номер места разме щения НТО	Адрес ные ориент иры места разме щения НТО (геогра фическ ие коорди наты)	Вид НТО	Специализа ция НТО	Площа дь НТО (квадр атных метров )	Собств енник земель ного участк а, на которо м распол ожен НТО	Принадле жность к субъекта м малого или среднего предприн имательс тва	Период, на который планиру ется размеще ние НТО (начало и окончан ие)	Статус места размеще ния НТО (действ ующее, перспек тивное)
i	2	3	4	5	6	7	8	9	10
28	28		Пави	Непродовол	40,0		Да	Начиная	Перспек
		Акаде мика Барди на, 19/1 56.805 082, 60.552 864	льон	ьственные товары				с 01.01.20 19	тивное
234	234	Пересе чение улицы Амунд сена и Объез дной дороги 56.791 311, 60.571 738	Пави льон	Автосервис ные услуги	500,0		Да	Начиная с 01.01.20 19	Перспек тивное

В силу п. 6 Порядка N 164-ПП размещение НТО осуществляется на основании договора, предусматривающего размещение НТО (далее - договор на размещение НТО) в определенном схемой месте, заключаемого в соответствии с законодательством РФ и законодательством Свердловской области.

Согласно п. 4 Порядка N 164-ПП договор на размещение НТО - договор, заключаемый с хозяйствующим субъектом по результатам проведения торговили без проведения торгов отдельно на каждый НТО, в котором указаны место (адресный ориентир) НТО, площадь места, предоставляемого под размещение НТО, срок размещения НТО, категория хозяйствующих субъектов, размер, сроки и условия платы за размещение НТО (пп. 4).

В силу пп. 1 п. 7 Порядка N 164-ПП договор на размещение НТО заключается в случаях, предусмотренных настоящим порядком, хозяйствующим субъектом по результатам проведения торгов или без проведения торгов с органом местного самоуправления муниципального образования, расположенного на территории Свердловской области, на объектах, находящихся в муниципальной собственности, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена.

Согласно пп. 2, 3 п. 16 Порядка N 164-ПП муниципальные нормативные правовые акты, устанавливающие условия размещения НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, должны содержать: исчерпывающий перечень документов, прилагаемых к заявлению о заключении договора, основания для отказа в заключении договора.

Договор на размещение НТО в силу п. 6, 7 Порядка N 164-ПП и п.п. 4, 16 и 13 Положения N 7/32 заключается на торгах, проводимых в форме аукциона по продаже права на заключения договора, оплата которого осуществляется дополнительно к вносимой плате за размещение НТО. Решение о проведении аукциона принимается уполномоченным органом на основании заявок либо по собственной инициативе.

Исключением из правила заключения договора на размещение НТО по результатам аукциона являются предусмотренные п. 13 Порядка N 164-ПП случаи, один из которых в пп. 2 устанавливает, что договор заключается на основании поданного в срок до 01.07.2020 в уполномоченный орган заявления при подтверждении добросовестного внесения платы и (или) отсутствии задолженности за размещение НТО в месте, включенном в схему.

Указанный срок является пресекательным и направлен на обеспечение баланса интересов участников правоотношений, устранение неопределенности для сложившихся правовых отношений и связанных с этим негативных последствий для третьих лиц и стабильности гражданского оборота в целом (дело N А60-36246/2022).

В п. 4 Положения "Об условиях размещения нестационарных торговых объектов на территории МО "город Екатеринбург" (утв. Решением Екатеринбургской городской Думы от 17.03.2020 N 7/32, далее - Положение N 7/32), указано, что договор заключается на торгах, проводимых в форме аукциона, за исключением случаев заключения договора без проведения торгов, предусмотренных главой 3 Порядка N 164-ПП.

Заключение договора без проведения аукциона осуществляется в соответствии с главой 3 Порядка N 164-ПП на основании заявления о заключении договора, направленного юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее - заявители) в уполномоченный орган (п. 7 Положения N 7/32).

Уполномоченный орган рассматривает поступившее заявление и письменно уведомляет заявителя о результате рассмотрения заявления в течение 30 календарных дней с даты его регистрации (п. 9 Положения N 7/32).

При отсутствии оснований для отказа в заключении договора без проведения аукциона уполномоченный орган осуществляет подготовку проекта договора. Заключение договора с заявителем осуществляется уполномоченным органом в течение 20 рабочих дней со дня направления уведомления о результатах рассмотрения заявления и возможности заключения договора (п. 11 Положения N 7/32).

Согласно пп. 3 п. 10 Положения N 7/32 одним из оснований для отказа в заключении договора является, если с заявлением обратилось лицо, которое не имеет права на заключение договора без проведения аукциона в соответствии с пунктом 13 Порядка N 164- ПП.

Согласно Постановлению Правительства Свердловской области от 06.02.2020 N 55-ПП с 08.02.2020 в соответствии с пп. 2 п. 13 Порядка N 164- ПП отсутствие заключенного договора на размещение НТО либо договора аренды земельного участка, предусматривающего размещение НТО договор заключается без проведения торгов на основании обращения в срок до 01.07.2020 в орган, указанный в пункте 7 настоящего порядка, при подтверждении добросовестного внесения платы и (или) отсутствии задолженности за размещение НТО в месте, включенном в схему.

Указанный срок является пресекательным, суды пришли к верному выводу о том, что на дату обращения с заявлением о заключении договора на размещение НТО обязательства по внесению платы за пользование земельным участком надлежащим образом исполнены не были, что исключило возможность заключения договора на размещение НТО без проведения торгов (дело N А60-609/2022).

Право на заключение договоров на размещение НТО в соответствии с п. 13 Порядка N 164-ПП неразрывно связано с личностью субъекта, который по ранее заключенному с ним договору добросовестно исполнил его условия, является по существу преференцией, предоставляемой указанному субъекту на определенный срок, поэтому следует признать, что предпринимательскую деятельность в НТО должно вести именно то лицо, сведения о котором внесены в утвержденную схему размещения НТО, и срок такой преференции является ограниченным (дела N А60-42023/2020, N А60-39653/2020).

Таким образом, положения о недискриминационном доступе к объектам земельной инфраструктуры содержатся как в Порядке N 295-ПП, так и в Порядке N 164-ПП и Положении N 7/32, а нарушением органами местного самоуправления указанных порядков заведомо создаются дискриминационные условия доступа к объектам земельной инфраструктуры (дело N А60- 69197/2022).

Внесение изменений и дополнений в Схему размещения осуществляется органом местного самоуправления по основаниям, указанным в пункте 33 настоящего порядка, и с учетом требований, установленных в пункте 32 настоящего порядка (п. 31 Порядка N 295- ПП).

Согласно пункту 33 Порядка N 295-ПП, основаниями для внесения изменений и дополнений в Схему размещения являются: 1) реализация долгосрочных стратегических и целевых программ муниципальных образований, расположенных на территории Свердловской области; 2) необходимость достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов; 3) новая застройка отдельных элементов планировочной структуры населенных пунктов, районов, микрорайонов, иных элементов, повлекшая изменение нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов; 4) прекращение деятельности нестационарных торговых объектов, принятие органом местного самоуправления решения по предложениям о включении в Схему размещения мест размещения нестационарных торговых объектов; 5) ремонт и реконструкция автомобильных дорог и (или) реализация мероприятий по благоустройству территории, повлекшие необходимость переноса места размещения нестационарного торгового объекта, иные случаи возникновения необходимости использования земельного участка, на котором расположено место размещения нестационарного торгового объекта, для государственных или муниципальных нужд; 6) место размещения нестационарного торгового объекта перестало соответствовать требованию, указанному в пункте 16 настоящего порядка. В соответствии с п. 16 Порядка N 295-ПП не допускается включение в схему размещения нестационарных торговых объектов сведений о месте размещения нестационарного торгового объекта на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, не соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации и Свердловской области, а также правовых актов органов местного самоуправления.

Согласно п. 32 Порядка N 295-ПП внесение изменений и дополнений в Схему размещения включает следующие этапы: 1) рассмотрение органом местного самоуправления предложений о включении в Схему размещения мест размещения НТО, об изменении сведений о месте размещения НТО и (или) НТО; 2) согласование включения в Схему размещения НТО, расположенных на земельных участках, находящихся в государственной собственности, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена, с федеральным органом исполнительной власти или исполнительным органом государственной власти Свердловской области, осуществляющим полномочия собственника имущества; 3) разработка проекта изменений и дополнений в Схему размещения; 4) утверждение изменений идополнений в Схему размещения правовым актом органа местного самоуправления; 5) опубликование утвержденных изменений и дополнений в Схему размещения в порядке, установленном для официального опубликования Схемы размещения, а также размещение на официальных сайтах Министерства агропромышленного комплекса и потребительского рынка Свердловской области и органа местного самоуправления в информационнотелекоммуникационной сети "Интернет".

Срок рассмотрения предложений от населения, хозяйствующих субъектов, иных заинтересованных лиц по существу (с принятием решения о включении предложенных мест размещения или об отказе во включении предложенных мест размещения НТО в Схему размещения) не должен превышать 90 календарных дней с даты их регистрации.

Рассмотрение предложений хозяйствующих субъектов, которым предоставлено право на размещение НТО, об изменении сведений о месте размещения НТО и (или) НТО осуществляется органом местного самоуправления в срок, не превышающий 30 календарных дней с даты регистрации предложения.

В случае отказа во включении места размещения в Схему размещения, в изменении сведений о месте размещения НТО и (или) НТО указываются соответствующие основания для отказа, предусмотренные пунктом 26 настоящего порядка.

В соответствии с п. 26 Порядка N 295-ПП основанием для отказа во включении мест размещения НТО в Схему размещения по предложению о развитии сети НТО заинтересованного лица является: 1) наличие обстоятельств, указанных в пункте 16 настоящего Порядка; 2) расположение места размещения НТО на земельном участке, обремененном правами третьих лиц, или в месте, в отношении которого заключен договор, предусматривающий размещение НТО; 3) расположение места размещения НТО, не обеспечивающее безопасность дорожного движения.

Постановлением Администрации г. Екатеринбурга от 12.03.2015 N 639 утвержден Административный регламент исполнения муниципальной функции "Разработка схемы размещения НТО на территории МО "город Екатеринбург" (далее - Административный регламент), который устанавливает последовательность и сроки выполнения административных процедур (действий), а также порядок взаимодействия между отраслевыми (функциональными), территориальными органами Администрации города Екатеринбурга, органами государственной власти, физическими и юридическими лицами при исполнении муниципальной функции по разработке схемы размещения НТО на территории МО "город Екатеринбург".

Предметом регулирования Административного регламента являются отношения, возникающие при разработке Администрацией схемы размещения нестационарных объектов на территории МО "город Екатеринбург" и внесенииизменений в утвержденную схему размещения нестационарных объектов на территории МО "город Екатеринбург" (п.2).

Исполнение муниципальной функции осуществляется Комитетом по товарному рынку Администрации (п.4).

Исполнение муниципальной функции включает административные процедуры, в том числе, внесение изменений и дополнений в схему размещения НТО (п. 12).

В рамках административной процедуры по внесению изменений и дополнений в схему размещения НТО выполняются следующие административные действия: подготовка проекта постановления Администрации о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО; прием предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО; рассмотрение предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО; подготовка, согласование и утверждение постановления Администрации города Екатеринбурга о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО (п.25).

Основанием для начала исполнения административного действия по подготовке проекта постановления Администрации о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО является истечение шестнадцати месяцев с момента утверждения схемы размещения НТО либо с момента внесения последних изменений и дополнений в схему размещения НТО.

Основаниями для внесения изменений и дополнений в схему размещения НТО являются: поступившие от жителей, субъектов предпринимательской деятельности, некоммерческих организаций, выражающих интересы субъектов малого и среднего предпринимательства, иных заинтересованных лиц обращения, содержащие конкретные предложения о включении в схему размещения НТО новых мест размещения НТО (пп. 3 п. 26).

Специалист Комитета, ответственный за подготовку проекта постановления Администрации о приеме предложений по внесению изменений и дополнений в схему размещения НТО, разрабатывает проект постановления Администрации и обеспечивает его согласование и утверждение в порядке, предусмотренном Положением о правовых актах Администрации и должностных лиц Администрации в срок до 1 июня текущего года.

Постановление Администрации о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО должно предусматривать: извещение о приеме Комитетом предложений о включении в схему размещения НТО новых мест размещения нестационарных объектов от заинтересованных лиц, сроки принятия таких предложений; поручение территориальным органам направить в Комитет предложения о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО (включение в схему размещения НТО новых мест размещения НТО и (или) об исключении ранее включенных в схему размещения НТО мест размещения НТО на территориях районов МО "город Екатеринбург"); сроки внесения изменений и дополнений в схему размещения НТО.

Постановление Администрации о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО в течение пяти дней со дня его подписания опубликовывается в издании "Екатеринбургский вестник" и размещается на официальном сайте Администрации в информационнотелекоммуникационной сети Интернет Департаментом информационной политики Администрации.

Результатом выполнения административного действия является опубликованное постановление Администрации о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения нестационарных объектов (п. 26). Между тем такое Постановление, предшествующее спорным изменениям, отсутствует.

Основанием для рассмотрения предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО является поступление в Комитет предложений от заинтересованных лиц о включении в схему размещения НТО новых мест размещения НТО и от территориальных органов о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО (далее - предложения).

Рассмотрение поступивших предложений осуществляется на заседаниях комиссии, которые проводятся согласно графику, утвержденному председателем комиссии. В случае необходимости по решению председателя комиссии могут проводиться внеочередные заседания комиссии.

На заседаниях комиссии: рассматриваются поступившие предложения; заслушиваются мнения членов комиссии и приглашенных лиц о возможности включения новых мест размещения НТО в схему размещения НТО и исключения мест размещения НТО из схемы размещения НТО; принимаются решения о включении (об отказе во включении) мест размещения НТО в схему размещения НТО в соответствии с пунктом 26 Порядка разработки и утверждения схем размещения НТО объектов в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, об исключении (об отказе в исключении) мест размещения НТО из схемы размещения НТО.

Письменное уведомление о принятом решении направляется заинтересованному лицу в срок не позднее 15 рабочих дней со дня окончания срока подачи предложений, установленного постановлением Администрации о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО.

Результатом выполнения административного действия являются принятые на заседаниях комиссии решения о включении (об отказе во включении) мест размещения НТО в схему размещения НТО и (или) об исключении (об отказе в исключении) мест размещения НТО из схемы размещения НТО (п. 28).

Основанием для начала исполнения административного действия по подготовке, согласованию и утверждению проекта постановления Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО являются принятые комиссией решения о включении новых мест размещения НТО в схему размещения НТО и (или) об исключении мест размещения НТО из схемы размещения НТО.

Специалист Комитета, ответственный за подготовку проекта постановления Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО, обеспечивает его подготовку в порядке, предусмотренном Положением о правовых актах Администрации и должностных лиц Администрации.

Срок подготовки проекта постановления Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО составляет не более 15 календарных дней со дня завершения заседаний комиссии.

Специалист Комитета, ответственный за подготовку проекта постановления Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО, обеспечивает проведение оценки регулирующего воздействия проекта правового акта до 1 ноября текущего года.

Оценка регулирующего воздействия проекта постановления Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО проводится Комитетом в порядке, предусмотренном Положением о проведении оценки регулирующего воздействия проектов нормативных правовых актов Администрации и экспертизы нормативных правовых актов Администрации.

Согласование проекта постановления Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО осуществляется до 1 декабря текущего года в порядке, предусмотренном Положением о правовых актах Администрации и должностных лиц Администрации.

Постановление Администрации о внесении изменений и дополнений в схему размещения НТО в течение пяти дней со дня его подписания опубликовывается в издании "Екатеринбургский вестник" и размещается на официальном сайте Администрации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет Департаментом информационной политики Администрации (п.30).

Общий срок исполнения административной процедуры по внесению изменений и дополнений в схему размещения нестационарных объектов составляет шесть месяцев со дня опубликования постановления Администрации города Екатеринбурга о приеме предложений о внесении изменений и дополнений в схему размещения нестационарных объектов (п. 31).

Таким образом, положения о недискриминационном доступе к объектам земельной инфраструктуры содержатся как в Порядке N 295-ПП, так и в Порядке N 164-ПП, а нарушением органами местного самоуправления указанных порядков заведомо создаются дискриминационные условия доступа к объектам земельной инфраструктуры.

Согласно пп. 2, 3 п. 16 Порядка N 164-ПП муниципальные нормативные правовые акты, устанавливающие условия размещения НТО в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, должны содержать: исчерпывающий перечень документов, прилагаемых к заявлению о заключении договора, основания для отказа в заключении договора.

В п. 4 Положения N 7/32, указано, что договор заключается на торгах, проводимых в форме аукциона, за исключением случаев заключения договора без проведения торгов, предусмотренных главой 3 Порядка N 164-ПП.

Заключение договора без проведения аукциона осуществляется в соответствии с главой 3 Порядка N 164-ПП на основании заявления о заключении договора, направленного юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее - заявители) в уполномоченный орган (п. 7 Положения N 7/32).

Уполномоченный орган рассматривает поступившее заявление и письменно уведомляет заявителя о результате рассмотрения заявления в течение 30 календарных дней с даты его регистрации (п. 9 Положения N 7/32).

При отсутствии оснований для отказа в заключении договора без проведения аукциона уполномоченный орган осуществляет подготовку проекта договора. Заключение договора с заявителем осуществляется уполномоченным органом в течение 20 рабочих дней со дня направления уведомления о результатах рассмотрения заявления и возможности заключения договора (п. 11 Положения N 7/32).

Согласно пп. 3 п. 10 Положения N 7/32 одним из оснований для отказа в заключении договора является то, что с заявлением обратилось лицо, которое не имеет права на заключение договора без проведения аукциона в соответствии с пунктом 13 Порядка N 164-ПП.

Как установлено Постановлениями Арбитражного суда Уральского округа (от 26.10.2021 по делу А60-39653/2020, от 22.10.2021 по делу N А60- 42023/2020, от 20.10.2021 по делу N А60-3968/2020) право на заключение договора на размещение НТО в соответствии с п. 13 Порядка N 164-ПП неразрывно связно с личностью субъекта, который по ранее заключенному с ним договору добросовестно исполнил его условия, является по существу преференцией, предоставляемой указанному субъекту на определенный срок, поэтому следует признать, что предпринимательскую деятельность в НТО должно вести именно то лицо, сведения о котором внесены в утвержденную Схему размещения НТО, и срок такой преференции является ограниченным. Учитывая адресность предоставленной Обществу п. 13 Порядка N 164-ПП преференции, пресекательные сроки, установленные Порядком N 164-ПП для такой преференции, окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Кроме того, согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" исходя из части 9.3 статьи 19 Закона о рекламе лицо, которому выдано разрешение на установку рекламной конструкции, обязано уведомлять орган местного самоуправления, выдавший данное разрешение, обо всех фактах возникновения у третьих лиц прав в отношении этой рекламной конструкции (сдача рекламной конструкции в аренду, внесение рекламной конструкции в качестве вклада по договору простого товарищества, заключение договора доверительного управления, иные факты).

В соответствии с пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП договор заключается без проведения торгов на основании обращения в срок до 01.07.2020 в орган, указанный в пункте 7 настоящего порядка, при подтверждении добросовестного внесения платы и (или) отсутствии задолженности за размещение НТО в месте, включенном в схему, в отсутствие заключенного договора на размещение НТО либо договора аренды земельного участка, предусматривающего размещение НТО.

Как следует из Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 28.10.2022 по делу N А60-609/2022 суды пришли к верному выводу о том, что на дату обращения с заявлением о заключении договора на размещение НТО обязательства по внесению платы за пользование земельным участком надлежащим образом исполнены не были, что исключило возможность заключения договора на размещение НТО без проведения торгов.

Администрацией в нарушение пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП, п.п. 4, 10 и 14 Положения N 7/32 заключен договор с ООО "Карбургер", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N552/001/65 от 27.08.2020).

Вместе с тем, 25.06.2020 за вх. N 407/001/65 в адрес Администрации Ленинского района поступило заявление ООО "Карбургер" о заключении договора на размещение НТО вместе включенном в Схему размещения НТО на территории Ленинского района г. Екатеринбурга, утв. Постановлением Администрации от 19.12.2018 N 3092, под пунктом 234 приложения N 4.

Из пояснений Администрация Ленинского района следует, что по результатам рассмотрения указанного заявления Администрацией направлен отказ ООО "Карбургер" (исх. N 65/19- 17/001/766 от 10.07.2020) в заключении договора на размещение НТО, поскольку в то время место размещения НТО, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Амундсена и Начдива Онуфриева являлось "перспективным" (т.е. фактически место не занято НТО). Заключение договора, предусматривающего размещение НТО возможно только по результатам торгов, либо в случае изменения статуса места размещения с "перспективное" на "действующее".

В соответствии с п. 13 Положения N 7/32 решение о проведении аукциона принимается уполномоченным органом на основании заявок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей о проведении аукциона либо по собственной инициативе.

Организатор аукциона в лице уполномоченного органа в соответствии с пунктом 3 настоящего Положения осуществляет рассмотрение заявки о проведении аукциона и принимает решение о проведении аукциона либо об отказе в проведении аукциона.

Решение об отказе в проведении аукциона принимается в случаях, если: 1) место размещения нестационарного торгового объекта, указанное в заявке о проведении аукциона, не соответствует схеме размещения нестационарных объектов; 2) в отношении места размещения нестационарного торгового объекта, указанного в заявке о проведении аукциона, имеется действующий договор, заключенный с иным юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, до окончания срока действия которого более 100 календарных дней.

Организатор аукциона уведомляет лицо, подавшее заявку о проведении аукциона, о возможности (невозможности) проведения аукциона в течение 10 рабочих дней со дня ее регистрации (п. 14 положения N 7/32).

Решение о проведении аукциона принимается в течение 60 календарных дней с даты уведомления о возможности проведения аукциона в форме правового акта уполномоченного органа.

Торги на право заключения договора должны быть объявлены не позднее чем за 30 календарных дней до даты окончания действия договора и проведены до истечения срока действия такого договора (п. 15 Положения N 7/32).

При этом в качестве заявления о проведении аукциона заявление (от 25.06.2020 за вх. N 407/001/65) не рассматривалось.

Согласно п. 7 Положения N 7/32 заключение договора без проведения аукциона осуществляется в соответствии с главой 3 Порядка на основании заявления о заключении договора, направленного юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее - заявители) в уполномоченный орган.

В заявлении о заключении договора (далее - заявление) вид и площадь нестационарного торгового объекта указываются в соответствии со схемой размещения нестационарных объектов.

Согласно п. 10 Положения N 7/32 основаниями для отказа в заключении договора являются следующие случаи:

3) с заявлением обратилось лицо, которое не имеет права на заключение договора без проведения аукциона в соответствии с пунктом 13 Порядка N 164-ПП; 4) место размещения НТО, указанное в заявлении, отсутствует в схеме размещения НТО; 5) вид и площадь НТО не соответствуют схеме размещения НТО (в случае заключения договора без проведения аукциона по основаниям, предусмотренным пп.пп. 1 - 3 п. 13 Порядка N 164-ПП).

В письме Администрации Ленинского района (исх. N 65/19-17/001/766 от 10.07.2020) не содержатся нормы, предусмотренные п. 10 Положения N 7/32, которые являются основанием для отказа в заключении договора.

При этом на момент подачи заявления ООО "Карбургер" (25.06.2020 за вх. N 407/001/65) место размещения НТО под пунктом 234 Приложения N 4 Схемы, утв. Постановлением Администрации города Екатеринбурга от 19.12.2018 N 3092, размещено со статусом "перспективное". \

Однако, на заседании от 11.05.2023 со слов Администрации следует, что на основании заявления ООО "Карбургер" в Схему размещения НТО Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 внесены изменения (в части изменения статуса места размещения НТО с "перспективное" на"действующее") в отношении места размещения НТО по адресу: г. Екатеринбург, ул. Амундсена и Начдива Онуфриева.

Как пояснила Администрация Ленинского района на заседании Комиссии от 11.05.2023, после того, как изменения (в части изменения статуса места размещения НТО с "перспективное" на "действующее") были внесены в Схему размещения НТО Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596, ООО "Карбургер" 27.08.2020 вх. N б/н повторно обратилось в Администрацию Ленинского района с заявлением о заключении договора на размещение НТО, по результатам рассмотрения которого 22.09.2020 был заключен договор, предусматривающий размещение НТО N 174-2020/Л.

Таким образом, оснований для внесения изменений в Схему размещения НТО (в части изменения статуса места размещения НТО с "перспективное" на "действующее"), предусмотренных п. 33 Порядка N 295-ПП у Администрации не имелось.

При этом доказательств соблюдения Административного регламента не представлено.

Как полагает Администрация факт пользования и оплаты за пользование земельным участком ООО "Карбургер" подтверждается платежным поручением от 05.06.2020 N 889 и служебной запиской (исх. N 1880/51/23.1-25 от 07.09.2020) Земельного комитета Администрации.

Как пояснило ООО "Карбургер" сумма в размере 137 251,92 руб. внесена за период с марта по июнь 2020 года. Однако указанное не подтверждает добросовестность внесения платы за размещения НТО.

Из пояснений, представленных ООО "Карбургер", следует, что ООО "Карбургер" является дилерским центром по продаже и обслуживанию автомобилей. Основная коммерческая деятельность ООО "Карбургер" по предоставлению автосервисных услуг потребителям осуществляется в здании Автокомплекса, расположенном по адресу: г. Екатеринбург, ул. Начдива Онуфриева, 57 А.

На территории общего пользования, близлежащей к земельному участку ООО "Карбургер" у пересечения ул. Амундсена и Объездной дороги для оказания автосервисных услуг, ООО "Карбургер" организовало НТО площадью 500 кв.м. для размещения новых и подержанных автомобилей, с целью демонстрации их в качестве товарных единиц, осмотра, оказания автосервисных услуг неограниченному кругу потребителей, а также контейнерные павильоны для хранения и представления потребителям ассортимента автомобильных, шин, дисков.

В качестве доказательства размещения НТО за период до 27.08.2020 года ООО "Карбургер" предоставило предостережение, выданное Земельным Комитетом от 13.05.2020 N 12/4-2020, подтверждающее факт незаконного размещения НТО.

Комиссией установлено, что из содержания Предостережения следует, что по адресу: г. Екатеринбург, ул. Начдива Онуфриева, 57 А, на территории общего пользования, расположенной в 11 м. на юг от границы земельного участка с кадастровым N 66:41:0404007:83, размещено мобильное ограждение, в месте въезда на нее установлен шлагбаум, припаркованы автомобили.

Таким образом, размещение автопарковки и складирование ТМЦ, ограничение доступа неопределенного круга лиц на земли общего пользования без предусмотренных законодательством РФ прав на земельный участок содержит признаки нарушения обязательных требований, установленных ст. 25, ст. 26 ЗК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 25 ЗК РФ права на земельные участки, предусмотренные главами III и IV ЗК РФ, возникают по основаниям, установленным гражданским законодательством, федеральными законами, и подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации недвижимости".

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 ЗК РФ права на земельные участки, предусмотренные главами III и IV ЗК РФ, удостоверяются документами в порядке, установленном Федеральным законом "О государственной регистрации недвижимости".

Следовательно, НТО, принадлежащее ООО "Карбургер", размещенное по адресу: г. Екатеринбург, ул. Амундсена и Начдива Онуфриева, на дату 13.05.2020 размещено незаконно, без установленных на то прав.

Комиссией установлено, что согласно действовавшему на тот момент Порядку выявления, выноса, хранения и возврата законным владельцам НТО, незаконно размещенных на территории МО "город Екатеринбург" (утв. Постановлением Администрации от 26.12.2019 N 3096) к незаконно размещенным НТО относятся НТО, в том числе оказывающие населению услуги общественного питания и бытового обслуживания, места размещения которых отсутствуют в Схемах размещения и (или) в отношении которых не заключен договор, предусматривающий их размещение (п.1).

Согласно пункту 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Вместе с тем, ООО "Группа "Авто Плюс" направило в Земельный Комитет уведомление (вх. N 1998/002/23 от 08.10.2020) об исполнении Предостережения (исх. N 12/4-2020 от 13.05.2020) согласно которому следует, что между ООО "Карбургер" и Администрацией Ленинского района заключен договор от 22.09.2020 N 174-2020/Л предусматривающий размещение НТО.

Далее, Земельным Комитетом на заседании Комиссии от 17.07.2023 представлено письмо Прокуратуры Свердловской области (далее - Прокуратура) (исх. N 7/4-23-2020 от 06.05.2020) об изложенной позиции о привлечении хозяйствующих субъектов к административной ответственности при незаконном размещении НТО.

Согласно ст. 7.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за самовольное занятие земельного участка или части земельного участка, в том числе использование земельного участка лицом, не имеющим предусмотренных законодательством РФ прав на указанный земельный участок.

Объектом указанного правонарушения являются общественные отношения в сфере охраны собственности. Объективная сторона данного правонарушения выражается в самовольном занятии земельного участка или части земельного участка.

В п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 17.02.2011 N 11 разъяснено, что при рассмотрении дел об оспаривании постановлений административных органов о привлечении к административной ответственности за правонарушения, предусмотренные ст. 7.1 КоАП РФ, следует учитывать, что под самовольным занятием земель понимается пользование чужим земельным участком при отсутствии воли собственника этого участка, выраженной в установленном порядке.

В силу п. 8 Порядка N 164-ПП размещение НТО, включенного в Схему размещения НТО осуществляется на основании договора.

Учитывая изложенное, в том числе положения действующего регионального законодательства, незаконное размещение НТО не образует событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 7.1 КоАП РФ.

В случае нарушения установленного муниципальными нормативными правовыми актами порядка размещения НТО хозяйствующий субъект подлежит привлечению к административной ответственности по ст. 10 Закона Свердловской области от 14.06.2005 N 52-ОЗ "Об административных правонарушениях на территории Свердловской области" уполномоченными на то лицами.

В силу п. 16 Административного регламента основанием для начала исполнения административного действия по инвентаризации нестационарных объектов и мест их размещения является получение территориальными органами Администрации города Екатеринбурга поручения заместителя Главы Екатеринбурга по вопросам потребительского рынка и услугам. Инвентаризация нестационарных объектов и мест их размещения осуществляется специалистами территориальных органов Администрации города Екатеринбурга (далее - территориальные органы).

Инвентаризация нестационарных объектов и мест их размещения включает в себя: инвентаризацию фактически существующих нестационарных объектов на местности; инвентаризацию фактически существующих мест размещения объектов передвижной торговли; инвентаризацию хозяйствующих субъектов, фактически осуществляющих деятельность на территориях существующих нестационарных объектов и в местах размещения объектов передвижной торговли; инвентаризацию документов, в соответствии с которыми осуществляется размещение нестационарных объектов.

Инвентаризация нестационарных объектов и мест их размещения осуществляется путем обхода мест размещения нестационарных объектов и анализа документов, имеющихся в распоряжении территориальных органов, в соответствии с которыми осуществляется размещение нестационарных объектов.

Результаты инвентаризации заносятся специалистами территориальных органов в инвентаризационную опись, форма которой приведена в приложении N 3 к Административному регламенту. Листы в инвентаризационной описи прошиваются, нумеруются и скрепляются подписью специалиста территориального органа, ответственного за подготовку инвентаризационной описи.

Инвентаризационная опись утверждается приказом руководителя территориального органа до 25 марта текущего года. Инвентаризационная опись оформляется в двух экземплярах, один экземпляр которой вместе с приказом о ее утверждении передается в Комитет в течение пяти дней со дня подписания приказа об утверждении инвентаризационной описи.

Результатом выполнения административного действия являются инвентаризационные описи, утвержденные приказами руководителей территориальных органов.

Следовательно, незаконно размещенный НТО подлежал выносу. Однако вместо инициирования выноса незаконно размещенного ООО "Карбургер" НТО Администрация инициировала легализацию такого размещения (дело N А60-69197/2022).

При этом основанием для отказа в заключении договора без проведения торгов в силу пп. 3 п. 10 Положения N 7/32 является обращение лица, которое не имеет права на заключение договора без проведения аукциона в соответствии с п. 13 Порядка N 164-ПП.

В обоснование законности заключения договоров Администрация указала, что в соответствии с пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП основанием для заключения договора без торгов является обращение хозяйствующего субъекта в срок до 01.07.2020 в орган, указанный в п. 7 настоящего порядка, при подтверждении добросовестного внесения платы и (или) отсутствии задолженности за размещение НТО в месте, включенном в схему, в отсутствие заключенного договора на размещение НТО либо договора аренды земельного участка, предусматривающего размещение НТО.

Между тем, ООО "Карбургер" обратилось в Администрацию Ленинского района о заключении договора на размещение НТО по адресу: пересечение улиц Амундсена и Объездной дороги лишь в августе 2020 года, т.е. уже за пределами пресекательного срока.

Администрацией в нарушение пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП, п.п. 4, 10 и 14 Положения N 7/32 заключен договор с ООО "СБ-ритейл", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N378/001/65 от 06.07.2022), что в силу пп. 3 п.10 Положения N 7/32 является самостоятельным основанием для отказа в заключении договоров без торгов.

По информации, представленной Администрацией Ленинского района города Екатеринбурга (от 25.06.2020 исх. N 19/42/29.2 07/0134), место размещения НТО по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1 использовалось ООО "ЛОДЖИКСМАРТ" с 25.12.2015 для размещения НТО, однако документов, подтверждающих данную информацию не представлено.

Как следует из пояснений Администрации Ленинского района (исх. N 65.19-20/002/920 от 05.05.2023) согласно Протоколу (от 25.06.2020 N 19/42/29.2-07/0134) на заседании Комиссии по подготовке проекта схемы размещения НТО на территории МО "город Екатеринбург" в рамках проведения процедуры оценки регулирующего воздействия на основании заявления ООО "Лоджиксмарт" (вх. N 335/001/29 от 08.06.2020) было принято решение о внесении изменений в строку 28 Приложения N 4 Схемы размещения НТО в части изменения статуса места размещения НТО расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1 с "перспективное" на "действующее". В схему размещения НТО по данному объекту изменения (в части статуса места размещения НТО) внесены 19.08.2020 Постановлением Администрации N 1596.

В дальнейшем ООО "ЛОДЖИКСМАРТ" обратилось в Администрацию Ленинского района города Екатеринбурга с заявлением (вх. N 691/001/65 от 13.10.2020) о заключении договора, предусматривающего размещение НТО, без торгов. По результатам рассмотрения заявления Администрацией Ленинского района города Екатеринбурга отказано в заключении договора (письмо от 05.11.2020 N 65/19-17/001-1231), поскольку у заявителя по состоянию на 26.10.2020 числилась задолженность по оплате за пользование земельным участком, общей площадью 90 кв.м., расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1, которая составляла 164 060,33 руб., а также в связи с несоответствием фактической площади НТО, площади, указанной в Схеме размещения НТО.

В письме (исх. N 65/19-17/001/1231 от 05.11.2020) Администрацией Ленинского района также указано, что в случае внесения изменений в Схему размещения НТО в части площади НТО, а также при подтверждениидобросовестного внесения платы и (или) отсутствии задолженности за размещение НТО, ООО "Лоджиксмарт" вправе обратиться в Администрацию Ленинского района с новым заявлением о заключении договора на размещение НТО.

ООО "ЛОДЖИКСМАРТ" повторно обратилось в Администрацию Ленинского района города Екатеринбурга с заявлением (вх. N 789/001/65 от 01.12.2020) о заключении договора, предусматривающего размещение НТО, без торгов. По результатам рассмотрения заявления Администрацией Ленинского района города Екатеринбурга повторно отказано в заключении договора (письмо от 21.12.2020 N 65/19-17/001-1395) в связи с несоответствием фактической площади НТО, площади, указанной в Схеме.

Как следует из пояснений, представленных Администрацией (исх. N 29.4-03/002/110 от 15.03.2023) на основании предложения Администрации Ленинского района города Екатеринбурга (подтверждающие документы не представлены) комиссией по подготовке проекта схемы размещения НТО на территории муниципального образования "город Екатеринбург" принято решение об увеличении площади места размещения НТО - павильона "Непродовольственные товары" по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1 с "40 кв. м" на "90 кв. м" (протокол от 10.03.2021 N 4/42/29.2- 07). Соответствующие изменения внесены Постановлением Администрации от 24.05.2022 N 1358 "О внесении изменений в Постановление Администрации от 19.12.2018 N 3092 "Об утверждении схем размещения нестационарных торговых объектов на территории МО "город Екатеринбург".

В Администрацию Ленинского района от ООО "ЛОДЖИКСМАРТ" и ООО "СБ ритейл" поступила информация о купле-продаже НТО (уведомления от 23.11.2021 N 735/001/65 и от 29.11.2021 N 746/001/65).

ООО "СБ ритейл" обратилось в Администрацию Ленинского района с заявлением (от 06.07.2022 вх. N 378/001/65) о заключении договора, предусматривающего размещение НТО, по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, д. 19/1, площадью 90 кв.м., без торгов, по результатам рассмотрения которого Администрацией Ленинского района заключен договор от 26.07.2022 N 241-2020/Л, предусматривающий размещение НТО.

Из пояснений, представленных ООО "СБ ритейл" (вх. N 12761-ЭП/23 от 13.06.2023) следует, что ООО "СБ ритейл" и ООО "Лоджиксмарт" (ранее - ООО "Р-комплект Инвест") и ООО "Роскомплект-Инвест" входит в одну бизнес группу, конечным бенефициаром которого является Смирнов Игорь Алексеевич.

Ранее земельный участок был арендован по договору N 250 от 29.08.2005. Комиссией установлено, что указанный договор заключен между Администрацией в лице Главы Администрации Ленинского района Архипова К.Е. (Арендодатель) и ООО "РоскомплектИнвест" (Арендатор), согласно п. 1.1 Договора N 250 от 29.08.2005 Арендодатель передает, а Арендатор принимает в аренду земельный участок, расположенный по адресу: ул. Академика Бардина, 7/3, площадью 85 кв.м. Тогда как предметом исследования по настоящему делу является НТО, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1. Договор N б/н от 01.11.2011 заключен между ТСЖ "Ясный2" (Арендодатель) и ООО "Роскомплект-Инвест" (Арендатор), согласно п. 1.1 Договора Арендодатель сдает, а Арендатор принимает в аренду земельный участок общей площадью 70 кв.м. расположенный по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, д. 7/3.

ООО "СБ ритейл" прикладывает Договор N б/н от 22.10.2002, заключенный между ООО "Роскомплект-Инвест" (Заказчик) и ООО "Геркон С" (Подрядчик), согласно п. 1.1. которого Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется произвести следующие работы: изготовление и монтаж торгового павильона согласно эскиза по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 7/3. Таким образом, установить связь, из указанных документов, между ул. Академика Бардина, 7/3 и ул. Академика Бардина, 19/1 не представлялось возможным. На заседании Комиссии 17.07.2023 ООО "СБ ритейл" пояснило, что ул. Академика Бардина, 7/1 и ул. Академика Бардина, 19/1 этот один и тот же адрес. Далее из пояснений ООО "СБ ритейл" (вх. N 12761-ЭП/23 от 13.06.2023) следует, что по результатам заседания комиссии отдела благоустройства Администрации Ленинского района в ноябре 2017 года выявлено, что НТО расположен не на землях ТСЖ (со слов Общества, документы в материалах дела отсутствуют).

ООО "Р-Комплект Инвест" 14.11.2017 обратилось в Земельный комитет с просьбой начислить плату за фактическое пользование земельным участком, расположенным по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1, площадью 90 кв.м. и включение в Схему размещения НТО.

По результатам рассмотрения заявления ООО "Р-Комплект Инвест" (исх. N 044-011 от 14.11.2017) Земельным комитетом подготовлены расчеты платы за фактическое пользование земельным участком по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1 (письмо от 29.12.2017 исх. N 237-02/01/2434).

В феврале 2018 был получен расчет платы за фактическое пользование за период с 2015 года, на основании которого денежные средства были уплачены.

ООО "Лоджиксмарт" прикладывает реестр банковских документов за период с 09.02.2018-29.07.2021.

В свою очередь Земельным Комитетом Администрации города Екатеринбурга представлены расчеты за пользование земельным участком, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1, из указанных документов следует:

п/н	Юр.лицо	Адрес з/у	Площадь з/у в кв. м.	Период расчета платы за пользование з/у	Сумма к оплате согласно расчета за пользование з/у	Сумма оплаченная согласно реестра банковских платежей	Дата оплаты согласно реестра банковских платежей
1	ООО "Р- Комплект Инвест"	Ул. Академика Бардина,19/1	90	Декабрь 2015 года	4 525,89	4 525,89	09.02.201 8
2	ООО "Р- Комплект Инвест"		90	Январь- декабрь 2016	253 456,27	253 456,27	09.02.201 8
3	ООО "Р- Комплект Инвест"		90	Январь- декабрь 2017	263 594,51	263 594,51	09.02.201 8
4	ООО "Р- Комплект Инвест"		90	Январь- декабрь 2018	274 138,29	274 138,29	27.04.201 8
5	ООО		40	Январь-	127 078,28	285 926,24	18.01.201 9
6	ООО "Лоджиксмар т"		50	Январь- декабрь 2019	158 847,88
7	ООО "Лоджиксмар т"		40	Январь- декабрь 2020	130 890,67	81 359,60 1766,87 65087.63 65087.63 81359,60 606,10 715,33 894,14	10.11.2020 29.01.202 1 1
8	ООО "Лоджиксмар т"		50	Январь- декабрь 2020	163 613, 96

Как следует из пояснений Земельного Комитета (вх. N 12617/23 от 09.06.2023) плата для ООО "Лоджиксмарт" (ранее ООО "P-Комплект Инвест, ИНН 6659110581) за фактическое пользование земельным участком площадью 90 кв.м по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1 за период с 25.12.2015 по 21.11.2021 начислена на основании договора купли-продажи павильона от 25.12.2015 и обращений ООО "Лоджиксмарт" (ранее ООО "PКомплект Инвест, ИНН 6659110581) от 14.11.2017, от 30.10.2019.

С 01.01.2019 начисления произведены в соответствии со Схемой N 3092, за пользование вышеуказанным земельным участком площадью 40 кв.м (см. Таблицу, приведенную выше).

Служебной запиской (от 03.02.2020 N 301/51/65/19-19) Администрацией Ленинского района в Земельный комитет направлена информация о фактически занимаемой площади земельного участка размером 90 кв.м, в связи с чем для ООО "Лоджиксмарт" (ранее ООО "PКомплект Инвест, ИНН 6659110581) с 01.01.2019 произведены начисления за дополнительно занимаемую площадь земельного участка в размере 50 кв.м.

На основании договора купли-продажи павильона от 22.11.2021 и обращений ООО "Лоджиксмарт" (ранее ООО "P-Комплект Инвест, ИНН 6659110581) от 29.11.2021, ООО "СБ ритейл" от 24.11.2021, поступивших в Земельный комитет из Администрации Ленинского района служебной запиской от 01.12.2021 N 3414/51/65.19-21, начисления платы за фактическое пользование земельным участком площадью 90 кв.м по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1, для ООО "Лоджиксмарт" (ранее ООО "P-Комплект Инвест, ИНН 6659110581) прекращены с 22.11.2021.

Глава 5 Закона о защите конкуренции регулирует порядок предоставления государственных и муниципальных преференций.

Согласно п. 20 ст. 4 Закона о защите конкуренции государственные или муниципальные преференции - предоставление федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями отдельным хозяйствующим субъектам преимущества, которое обеспечивает им более выгодные условия деятельности, путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав либо путем предоставления имущественных льгот, государственных или муниципальных гарантий.

Пунктом 13 ч. 1 ст. 19 Закона о защите конкуренции установлено, что государственные или муниципальные преференции могут быть предоставлены на основании правовых актов федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органа или организации исключительно в целях, в том числе, для поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства.

Пунктом 14 ч. 1 ст. 19 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что государственные или муниципальные преференции могут быть предоставлены в целях, определяемых другими федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

Как следует из п. 36 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" в силу пункта 7 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции не допускается предоставление государственных или муниципальных преференций в нарушение требований, установленных главой 5 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, увеличение площади места размещения НТО по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1 с 40 кв.м. до 90 кв.м. по существу является преференцией.

ООО "Р-Комплект-Инвест" 28.10.2019 подано заявление на заключение договора аренды, но оно осталось без рассмотрения по следующим причинам: - специалисты комитета при формировании расчета платы допущена техническая ошибка в площади земельного участка: выставлялась плата за 40 кв.м.. а не за 90 кв.м., в связи с чем выявилась задолженность (реестр банковских документов).

Результаты рассмотрения заявления ООО "Р-Комплект-Инвест" от 28.10.2019 Администрацией в материалы рассматриваемого дела не представлены. - место размещения НТО в Схеме размещения НТО числилось со статусом "перспективное" в связи с выявленными расхождениями ООО "РКомплект_Инвест" направило 01.10.2019 заявление в адрес Комитета по товарному рынку Администрации о рассмотрении возможности внесения изменений в Схему размещения НТО, изменив статус с "перспективное" на "действующее" места размещения НТО по адресу: г. Екатеринбург, ул. Академика Бардина, 19/1.

Результат рассмотрения заявления ООО "Р-Комплект_Инвест" от 01.10.2019 Комитетом по товарному рынку Администрации в материалы дела не представлен.

В 2021 году в связи с тем, что виды деятельности ООО "Лоджиксмарт" изменились, торговый павильон был передан по договору купли-продажи ООО "СБ ритейл", о чем было направлено уведомление в Администрацию города Екатеринбурга.

Таким образом, как указывает Администрация Ленинского района (исх. N 65.19- 20/002/920 от 05.05.2023) был заключен договор от 26.07.2022 N 241- 2020/Л с ООО "СБ ритейл" предусматривающий размещение НТО, без торгов.

Как установлено постановлениями Арбитражного суда Уральского округа (от 26.10.2021 по делу А60-39653/2020, от 22.10.2021 по делу N А60-42023/2020, от 20.10.2021 по делу N А60- 3968/2020) право на заключение договора на размещение НТО в соответствии с п. 13 Порядка N 164-1111 неразрывно связано с личностью субъекта, который по ранее заключенному с ним договору добросовестно исполнил его условия, является по существу преференцией, предоставляемой указанному субъекту на определенный срок, поэтому следует признать, что предпринимательскую деятельность в НТО должно вести именно то лицо, сведения о котором внесены в утвержденную Схему размещения НТО, и срок такой преференции является ограниченным. Учитывая адресность предоставленной Обществу п. 13 Порядка N 164-ПП преференции, пресекательные сроки, установленные Порядком N 164-ПП для такой преференции, окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

При этом основанием для отказа в заключении договора без проведения торгов в силу пп. 3 п. 10 Положения N 7/32 является обращение лица, которое не имеет права на заключение договора без проведения аукциона в соответствии с п. 13 Порядка N 164-ПП.

В обоснование законности заключения договоров Администрация указала, что в соответствии с пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП основанием для заключения договора без торгов является обращение хозяйствующего субъекта в срок до 01.07.2020 в орган, указанный в п. 7 настоящего порядка, при подтверждении добросовестного внесения платы и (или) отсутствии задолженности за размещение НТО в месте, включенном в схему, в отсутствие заключенного договора на размещение НТО либо договора аренды земельного участка, предусматривающего размещение НТО.

Между тем, ООО "СБ-ритейл" обратилось в Администрацию Ленинского района о заключении договора на размещение НТО по адресу: ул. Академика Бардина, 19/1 в июле 2022 года, также за пределами пресекательного срока.

В свою очередь, обращение о заключении договора на размещение НТО за пределами установленного срока является самостоятельным основанием для отказа в заключении договора без торгов, поскольку заявитель не обладает правом на заключение договоров на их размещение без проведения конкурентных процедур (дело N А60-36246/2022).

Таким образом, Администрацией в нарушение пп. 2 п. 13 Порядка N 164- ПП, п.п. 4, 10 и 14 Положения N 7/32 заключены договоры: с ООО "Карбургер", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N552/001/65 от 27.08.2020), с ООО "СБ-ритейл", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N378/001/65 от 06.07.2022), что в силу пп. 3 п.10 Положения N 7/32 является самостоятельным основанием для отказа в заключении договоров без торгов.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности антимонопольным органом факта нарушения Администрацией г. Екатеринбурга пп. "д" п. 4 ст. 15 Закона о торговой деятельности, выразившееся во внесении изменения Постановлением Администрации от 19.08.2020 N 1596 в Схему N 3092 в части изменения статуса мест размещения с "Перспективное" на "Действующее" и в заключении договоров: с ООО "Карбургер", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N552/001/65 от 27.08.2020); с ООО "СБ-ритейл", заявление от которого поступило за пределами пресекательного срока (вх. N378/001/65 от 06.07.2022) на размещение НТО без проведения торгов в нарушение пп. 2 п. 13 Порядка N 164-ПП, пп. 3 п. 10 и п. 11 Положения N 7/32, что привело к установлению дискриминационного доступа к земельной инфраструктуре.

Выданное на основании решения N 066/01/15-1200/2023 от 24.08.2023 предписание также соответствуют закону: вынесено компетентным органом; исполнимо; содержит четкую формулировку относительно действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа соответствует закону и не нарушает прав и законных интересов заявителя.

Поскольку решение антимонопольного органа соответствует закону, оно не подлежит признанию недействительным в судебном порядке (статья 201 АПК РФ).

Доводы, приведенные в апелляционных жалобах, судом апелляционной инстанции отклоняются в полном объеме, так как не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм материального права и, по существу, сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств и имеющихся в деле доказательств.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" при обжаловании судебных актов по делам о признании ненормативного правового акта недействительным государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов от указанных в подпункте 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ размеров, то есть составляет 1500 руб. для юридических лиц.

Платежным поручением от 11.04.2024 N 146 ООО "СБ ритейл" за рассмотрение дела судом апелляционной инстанции уплачена государственная пошлина в размере 3000 рублей. Следовательно, заявителю следует возвратить излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 1500 руб.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 15 марта 2024 года по делу N А60-50227/2023 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "СБ ритейл" (ИНН 6672188900, ОГРН 1056604436426) из федерального бюджета госпошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1500 (одна тысяча пятьсот) рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 11.04.2024 N 146.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Е.М. Трефилова

Судьи

Е.В. Васильева В.Н. Якушев