Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2024 г. N 09АП-61881/24 по делу N А40-13133/2022

г. Москва

21 ноября 2024 г.

Дело N А40-13133/22

Резолютивная часть постановления объявлена 21.11.2024.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.11.2024.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова и Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Панариной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу единственного акционера ОАО "МосЦТИСИЗ" Каретина С.С. на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2024 по делу N А40-13133/22, вынесенное судьей Омельченко А.Г.,

о признании обоснованным требования ООО "ТПР" в размере 18.534.367,89 руб.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "МосЦТИСИЗ";

при участии в судебном заседании:

от Каретина С.С. - Перевалова Н.В. по дов. от 24.11.2022,

от ООО "ТПР" - Ильина М.Ю. по дов. от 02.02.2024,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.11.2022 признано несостоятельным (банкротом) ОАО "МосЦТИСИЗ", исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Шмаков А.И., член Ассоциации арбитражных управляющих.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.02.2023 конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Воробьев Д.В., член Саморегулируемой межрегиональной общественной организации "Ассоциация антикризисных управляющих".

Определением суда от 05.08.2024 в реестр требований кредиторов должника включено требование ООО "Транспортные Проектные Решения" (далее - ООО "ТПР", кредитор, подрядчик) в размере 18.534.367,89 рублей.

С определением суда не согласился единственный участник должника Каретин С.С., обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, кредитору в удовлетворении заявления отказать.

Доводы апелляционной жалобы заявителя сводятся к тому, что ООО "Транспортные Проектные Решения" были переданы все документы, предусмотренные условиями договора, которые не содержали обязательств предоставления дополнительных документов.

ООО "ТПР" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель единственного участника должника Каретина С.С. доводы апелляционной жалобы поддержала, просила суд ее удовлетворить.

Представитель ООО "ТПР" возражала против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

В судебном заседании объявлялся перерыв, после которого от ООО "ТПР" и единственного участника должника Каретина С.С. поступили дополнительные письменные позиции в обоснование правовой позиции.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Суд считает, что доводы заявителя апелляционной жалобы не соответствуют договорным обязательствам сторон.

Из материалов дела следует, что между ООО "Транспортные Проектные Решения" и ОАО "Московский центральный трест инженерно-строительных изысканий" (далее также - должник, субподрядчик) заключен договор от 31.10.2018 N 124-ПР/2018 на выполнение проектных и изыскательских работ и дополнительные соглашения к нему.

Перечень объектов стороны согласовали в п. 1.1 договора с учетом дополнительного соглашения N 1 от 01.08.2019, дополнительного соглашения N 2 от 28.11.2019 по объекту "Пангоды - Новый Уренгой - Коротчаево. Усиление и достройка участка железнодорожных путей общего пользования в рамках развития Северного широтного хода. Станция Пангоды Свердловской ж.д." (далее - объект 1), по объекту "Пангоды - Новый Уренгой - Коротчаево. Усиление и достройка участка железнодорожных путей общего пользования в рамках развития Северного широтного хода. Станция Ягельная Свердловской ж.д." (далее - объект 2).

В соответствии с преамбулой договора результаты работ - это результаты инженерных изысканий, археологических исследований, проектная, рабочая, иная техническая документация, выполненная в соответствии с заданием и иным условиям договора (далее - результат работ). Аналогично в силу п. 1.2 договора результатом работ является техническая документация, выполненная в соответствии с заданием.

Согласно п. 1.13 технических заданий к договору по объектам результатом работ является технический отчет по результатам инженерных изысканий (далее -технический отчет), который, в свою очередь, должен соответствовать СП 47.13330.2012, СП 47.13330.2016, СП 11-105-97, ГОСТ 21.301-2014.

На основании п. 5. 1 договора акт сдачи-приемки выполненных работ подтверждает выполнение работ по договору, а именно, передачу субподрядчиком и принятие подрядчиком результата работ - технического отчета, согласно которому в сроки, установленные календарным планом, субподрядчик передает уполномоченному представителю подрядчика по накладной результат работ, соответствующий требованиям договора, и акт сдачи-приемки выполненных работ.

Таким образом, акты выполненных работ подтверждают передачу субподрядчиком подрядчику именно результата работ - технического отчета.

В соответствии с абз. 15 п. 4.39. "СП 47.13330.2016. Свод правил. Инженерные изыскания для строительства. Основные положения. Актуализированная редакция СНиП 11-02-96", утв. и введен в действие приказом Минстроя России от 30.12.2016 N 1033/пр, в состав технического отчета не включают первичные материалы полевых работ (буровые и пикетажные журналы, журналы и графики геодезических, геофизических, геотехнических, гидрологических наблюдений) и лабораторных исследований. Эти материалы заказчику не передаются и должны храниться вместе с подлинником технического отчета в архиве исполнителя инженерных изысканий, если иное не предусмотрено договором (контрактом) на выполнение инженерных изысканий.

Таким образом, полевая документация не является составной частью технического отчета по изысканиям, в связи с чем вместе с результатом работ подрядчику передана не была.

В соответствии с преамбулой договора инженерные изыскания - изучение природных условий и факторов техногенного воздействия в целях рационального и безопасного использования территорий и земельных участков в их пределах, подготовки данных по обоснованию материалов, необходимых для архитектурно-строительного проектирования. Основные виды инженерных изысканий: инженерно-геодезические; инженерно-геологические; инженерно-гидрометеорологические; инженерно-экологические; инженерно-геотехнические. Специальные виды инженерных изысканий: геотехнические исследования; обследования состояния грунтов оснований зданий и сооружений, их строительных конструкций; поиск и разведка подземных вод для целей водоснабжения; локальный мониторинг компонентов окружающей среды; разведка грунтовых строительных материалов; локальные обследования загрязнения грунтов и грунтовых вод.

В силу п. 1.1 договора подрядчик поручил, а субподрядчик принял на себя обязательство выполнить работы по объектам в соответствии с техническим заданием (далее - работы и техническое задание соответственно).

Согласно п. 1.1 технических заданий изыскания выполняются с целью комплексного изучения инженерно-геологических и гидрогеологических условий участка для разработки проектной и рабочей документации с выделением в плане и по глубине инженерно-геологических элементов с определением для них физико-механических характеристик, агрессивного воздействия грунтов и подземных вод к бетону.

Пунктами 1.6, 1.7 технических заданий предусмотрены перечни нормативных документов, в соответствии с которыми было необходимо выполнить работы.

К видам геолого-технической информации согласно ст. 27 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" относится, в частности, геолого-техническая документация скважин (полевой журнал, паспорта скважины, буровой журнал, документация по описанию керна и т.д.).

Описание, порядок извлечение керна в процессе бурения, отбор, укладка оформление, обработка керна, геолого-техническая документация, отбор образцов регламентированы Инструкцией по отбору, документации, обработке, хранению, сокращению и ликвидации керна скважин колонкового разведочного бурения, утвержденной Мингео СССР 09.02.1973.

Согласно п. 10 Инструкции ответственный за геологическую документацию при ее составлении, помимо прочего, проверяет правильность определения пород при описании керна, полноту и качество изложения геологических данных, своевременность и правильность ведения полевого журнала геологической документации скважины, следит за своевременной вывозкой со скважины заполненных керновых ящиков.

В соответствии с п. 4.1 "ГОСТ Р 58889-2020. Национальный стандарт Российской Федерации. Инженерные изыскания. Требования к ведению и оформлению полевой документации при проходке и опробовании инженерно-геологических выработок", утв. и введен в действие приказом Росстандарта от 23.06.2020 N 285-ст, содержание полевой документации и порядок ее ведения при проходке и опробовании инженерно-геологических выработок устанавливается ГОСТ Р 58889-2020.

В соответствии с п. 4.2 ГОСТ Р 58889-2020 к полевой документации инженерно-геологических выработок относятся: журнал инженерно-геологических выработок (далее - журнал), этикетка образца грунта; этикетка пробы воды; ведомость образцов грунта, направляемых в лабораторию; ведомость проб воды, направляемых в лабораторию. Ведение полевой документации инженерно-геологических выработок осуществляется непосредственно в процессе производства работ (п. 4.3. ГОСТ Р 58889-2020). Документацию инженерно-геологических выработок осуществляют специалисты, допущенные к этому виду работ на основании распорядительного документа организации, выполняющей инженерно-геологические изыскания (п. 4.4. ГОСТ Р 58889-2020).

В силу п. 4.6 ГОСТ Р 58889-2020 журнал и ведомости ведут на бумажном и/или электронном носителях, обеспечивающих фиксацию, передачу и сохранение информации в соответствии с требованиями перечня типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организаций, с указанием сроков хранения в соответствии с приказом Росархива от 28.12.2021 N 142 "Об утверждении Перечня типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организаций, с указанием сроков хранения", зарегистрировано в Минюсте России 02.02.2022 N 67095.

В соответствии с п. 687 Перечня типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организации, с указанием сроков их хранения, утв. приказом Росархива от 28.12.2021 N 142, полевая документация (журналы, этикетки, ведомости образцов и проб) инженерно-геологических выработок в организациях-разработчиках хранится до ликвидации организации, а организациях заказчиках - не хранится.

В соответствии с п. 690 Перечня типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организации, с указанием сроков их хранения, утв. приказом Росархива от 28.12.2021 N 142, документы (учетные карточки горных выработок и скважин, журналы, сведения о пространственной привязке, данные геолого-технологических исследований) горнопроходческих и буровых работ в организациях-разработчиках хранится до ликвидации организации, а организациях заказчиках - не хранится.

Аналогичные требования и права заказчика предусмотрены в области инженерных изысканий нефти и нефтепродуктов: в соответствии с п. 5.37 "ГОСТ 34968-2023. Межгосударственный стандарт. Магистральный трубопроводный транспорт нефти и нефтепродуктов. Инженерные изыскания", введенного в действие Приказом Росстандарта от 20.07.2023 N 566-ст, материалы выполненных полевых работ [пикетажные и буровые журналы, ведомости проб грунтов и грунтовых вод, первичные материалы полевых топографических, геофизических, геотехнических, гидрологических работ (журналы и графики), схемы, фотодокументация керна горных выработок и т.д.] не входят в состав технического отчета по результатам инженерных изысканий и передаются по требованию заказчика на электронных носителях. Эти материалы хранят вместе с экземпляром технического отчета по результатам инженерных изысканий в архиве исполнителя. Срок хранения технического отчета по результатам инженерных изысканий и полевых материалов устанавливают в соответствии со сроком эксплуатации проектируемых объектов магистрального трубопровода для транспортировки нефти и нефтепродуктов.

О праве заказчика работ истребовать полевую документацию также свидетельствует положение п. 5.16.13 СП 446.1325800.2019 в редакции изменения N 1 "Инженерно-геологические изыскания для строительства. Общие правила производства работ", утв. и введено в действие приказом Минстроя России от 23.05.2022 N 400/пр/, согласно которого по требованию заказчика отчет может быть дополнен электронными копиями первичных материалов полевых работ (описаний точек маршрутных наблюдений, буровых журналов и др.) и лабораторных исследований, а также электронными документами, сформированными автоматически с помощью программного обеспечения - результатами инженерно-геофизических исследований (в том числе сейсмограммами), статистической обработки характеристик грунтов по результатам полевых испытаний и лабораторных исследований и др.".

С целью урегулирования претензии генерального заказчика заказчик запросил у ООО "ТПР" предоставить полный комплект первичной полевой документации, а именно, сканы буровых журналов, материалы фотофиксации, а также иные документы, подтверждающие выполнение буровых работ в полном объеме.

В адрес субподрядчика подрядчиком неоднократно были направлены запросы с просьбой предоставить документы, подтверждающие спорный объем бурения, что позволило ли бы ООО "ТПР" урегулировать требования претензии заказчика и избежать необходимости проведения повторного бурения и несения в связи с этим расходов (запросы от 15.09.2022 N П/2799, от 27.09.2022 N П/2929, от 21.11.2022 N П/3668, от 11.01.2023 N П/70).

Так, в письме исх. от 15.09.2022 N П/2799 ООО "ТПР" просило должника предоставить список субподрядных организаций, задействованных должником к выполнению работ по договору (в том числе привлекаемые лаборатории), подписанные с ними технические задания и программы выполнения работ, отчеты по инженерно-геологическим изысканиям, переданные должнику его субподрядчиками, с подтверждающими передачу документами (сопроводительными письмами, накладными).

Должник в ответе исх. от 05.10.2022 N И0510-01 на письмо ООО "ТПР" исх. от 15.09.2022 N П/2799 сообщил, что привлекал к выполнению лабораторных и полевых работ субподрядчика ООО "ПермПроектИзыскания".

ООО "ТПР" запросило у должника первичные документы, подтверждающие выполнение работ по договору, а именно сканы буровых журналов, материалы фотофиксации, а также иные документы, подтверждающие выполнение буровых работ в полном объеме (исх. от 11.01.2023 N П/70). Должник на указанный запрос не ответил, запрашиваемые документы не предоставил.

Впоследствии ООО "ТПР" в адрес должника было направлено несколько претензий с требованием подтвердить документально выполнение работ по договору. Об этом ООО "ТПР" просило должника в претензиях исх. от 10.04.2023 N 879, исх. от 08.08.2023 N 1926 возместить убытки в размере 1 096 985, 49 руб. а также предоставить сканы буровых журналов, материалы фотофиксации, а также иные документы, подтверждающие выполнение бурения спорных скважин силами должника. Претензии, направленные ООО "ТПР" в адрес должника, также оставлены без ответа, (претензии исх. от 10.04.2023 N 879, исх. от 08.08.2023 N 1926). Запрашиваемые документы должником не предоставлены.

Субподрядчик обязан по договору представлять по запросу подрядчика пояснения и документы, не являющиеся результатом работ, в силу следующего.

По договору субподрядчик обязан своевременно и должным образом выполнить принятые на себя обязательства по договору в соответствии с требованиями законодательства РФ и иными требованиями, перечисленными в п. 1.3 договора, обеспечить выполнение работ квалифицированным персоналом и с высоким уровнем качества в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, нормативной документации, документов генерального заказчика (п. 4.3.1. договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

в согласованные подрядчиком сроки устранять любые замечания (не связанные с недостатками работ), возникшие в ходе выполнения работ, а также в ходе согласования и экспертизы результата работ; обеспечить своевременное устранение выявленных в ходе работ недостатков, любых замечаний административных, контрольных и надзорных органов; по предварительно полученному извещению подрядчика принимать участие в совещаниях, проводимых подрядчиком, заказчиком, генеральным заказчиком при рассмотрении основных проектных решений по объекту, указанному в п. 1.1 договора и иных вопросов (п. 4.3.5. договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

урегулировать любые требования, предъявленные к подрядчику в связи с исполнением субподрядчиком договора, и возместить подрядчику связанные с такими требованиями расходы и убытки (п. 4.3.6 договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

выполнять любые указания подрядчика, представленные в письменном виде, если они не противоречат условиям договора, законодательству Российской Федерации, Заданию и иным исходным данным и техническим условиям (п. 4.3.8. договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

давать по просьбе подрядчика разъяснения заинтересованным лицам по выполненным субподрядчиком работам по договору (п. 4.3.11 договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

принимать участие в совещаниях подрядчика, заказчика/генерального заказчика при рассмотрении последним основных проектных решений, а также решения вопросов, возникающих в процессе проектирования по объекту работ (п. 4.3.21 договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

в рамках выполнения работ по договору субподрядчик обязуется обеспечивать соблюдение системы менеджмента качества в соответствии с требованиями международного стандарта в области управления качеством ISO 9001-2015 в том числе: давать письменные ответы на запросы подрядчика в течение 3 (трех) рабочих дней после получения запроса подрядчика (п. 12.1 договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

проводить контроль качества документации в объеме, установленном нормативными документами (техническими регламентами, ГОСТами, СП и пр.), если иное дополнительно не установлено подрядчиком (п. 12.1 договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации;

по требованию подрядчика принимать участие в защите подготовленной документации в экспертных организациях (п. 12.1 договора), в т.ч. путем предоставления запрошенной документации.

Кроме того, в силу п. 4.2.1 договора подрядчик вправе получать от субподрядчика устные и письменные консультации по вопросам, связанным с исполнением субподрядчиком своих обязательств по договору.

Схожие обстоятельства об обязательстве представления геологической полевой документации и нарушении договорных обязательств ее непредставлением являются предметом судебной практики (постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2023 N 05АП-5526/2023 по делу N А24-760/2023, оставлено без изменения постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.02.2024 N O03-69/2024).

За неисполнение названных обязательств в силу п. 6.1 договора, согласно которому стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащие исполнение своих обязательств по договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и условиями договора, субподрядчик обязан возместить подрядчику причиненные убытки.

В соответствии с п. 6.13. договора в случае ненадлежащего выполнения субподрядчиком условий договора субподрядчик уплачивает подрядчику штраф в размере 1% от стоимости Работ, в случае возникновения при этом у подрядчика каких-либо убытков субподрядчик возмещает такие убытки подрядчику в полном объеме.

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В связи с тем, что должником проигнорированы неоднократные требования ООО "ТПР" о представлении полного комплекта запрашиваемых материалов и тем самым должником не подтвержден спорный объем бурения, для урегулирования претензии заказчика, ООО "ТПР" было вынуждено выполнить повторное бурение для приведения их в соответствие с показателями, указанными в договоре, нормативных правовых документах, технических отчетах по объекту 1 и по объекту 2 и предоставления заказчику подтверждающих документов на весь объем бурения.

В результате бездействия субподрядчика ООО "ТПР" по требованию ДКРС-Тюмень ОАО "РЖД" выполнило дополнительные работы с целью подтверждения качества работ ОАО "МосЦТИСИЗ".

Поскольку заявленное ООО "ТПР" требование касается ответственности субподрядчика за нарушение договорных обязательств на основании положений ст. 15 ГК РФ, а именно за непредоставление документов и неисполнения иных договорных обязательств и убытков по их восстановлению, то в данном случае подлежит применению общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 ГК РФ.

В соответствии с названной нормой права общий срок исковой давности устанавливается в три года, а в силу статьи 200 ГК РФ течение этого срока начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Так как впервые после протокола от 14.12.2022 N ДКРСТюмень 100/пр запрос ООО "ТПР" о предоставлении подтверждающих документов в ОАО "МосЦТИСИЗ" был направлен 11.01.2023 за N П-70, то с даты направления и непредоставления запрошенных сведений и возникшей необходимости выполнения дополнительных работ, а именно с 11.01.2023 началось течение трехлетнего срока исковой давности, который на момент обращения в суд 22.02.2024 ООО "ТПР" пропущен не был.

Поскольку иск заявлен о взыскании убытков вследствие ненадлежащего исполнения обязательств должником по договору, то по правилам статей 15, 393 ГК РФ кредитором были доказаны обстоятельства наличия факта нарушения должником договорных обязательств, причинно-следственной связи между нарушением обязательств и наступившими у кредитора негативными последствиями в виде уменьшения его имущественной сферы (убытков) и их размера. Таким образом, требование о взыскании убытков является обоснованным.

Суд первой инстанции требования кредитора удовлетворил правомерно.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2024 по делу N А40-13133/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова