Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27 октября 2021 г. N Ф05-5723/21 по делу N А40-90234/2018

27 октября 2021 г.

Дело N А40-90234/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 октября 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Филиной Е.Ю.

судей Беловой А.Р., Красновой С.В.,

при участии в заседании:

от истца: Егорян Г.Г., доверенность от 13.04.2021;

от ответчиков: не явились, извещены;

от третьего лица: не явился, извещен;

рассмотрев в судебном заседании кассационные жалобы КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) и О1 Груп Лимитед (O1 Group Limited) на постановление от 05 июля 2021 года Девятого арбитражного апелляционного суда, по делу

по иску КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited)

к ООО "О1 Груп Финанс"; Акционерной компании с ограниченной ответственностью "О1 Груп Лимитед",

третье лицо: Росфинмониторинг

об обязании осуществить досрочное погашение биржевых документарных процентов неконвертируемых облигаций;

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "О1 Груп Финанс" и Акционерной компании с ограниченной ответственностью "О1 Груп Лимитед" об обязании осуществить досрочное погашение биржевых документарных процентов неконвертируемых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением всех выпусков, размещенных в рамках программы биржевых облигаций серии 001Р (идентификационный номер программы и дата его присвоения: 4-00326-R001P-02E от 24.04.2017); о взыскании с ООО "О1 Груп Финанс" и Акционерной компании с ограниченной ответственностью "О1 Груп Лимитед" солидарно в пользу Компании с ограниченной ответственностью Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) денежных средств в сумме 1 517 347 533 руб., в том числе 1 502 997 000 руб. - 100 % от непогашенной части номинальной стоимости облигаций выпуска серии 001Р-05 и 14 350 533 руб. - накопленного купонного дохода по ним, рассчитанного на дату предъявления требования о досрочном погашении облигаций.

К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Росфинмониторинг.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2018 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, конкурсный кредитор ООО "О1 Груп Финанс" Банк "ТРАСТ" (ПАО) и ООО "Регион Траст" подали апелляционные жалобы.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2020 решение суда первой инстанции от 30.07.2018 оставлено без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 06.05.2021 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2020 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2021 решение Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2018 отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с судебным актом суда апелляционной инстанции, истец КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) и ответчик О1 Груп Лимитед (O1 Group Limited) обратились с кассационными жалобами на постановление суда апелляционной инстанции, в обоснование доводов которых заявители ссылаются на нарушение судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, считают, что выводы, содержащиеся в обжалуемых судебных актах, не соответствуют обстоятельствам дела.

Представитель истца в судебном заседании суда кассационной инстанции поддержал доводы кассационной жалобы, просит отменить обжалуемое постановление суда апелляционной инстанции и направить дело на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд, либо принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Ответчики и третье лицо своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Ответчик О1 Груп Лимитед (O1 Group Limited) в своей кассационной жалобе также просил отменить обжалуемое постановление суда апелляционной инстанции и направить дело на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд. По мнению ответчика выводы суда апелляционной инстанции об аффилированности заявителя и ответчика не основаны на законе, не соответствуют установленным фактическим обстоятельства дела и имеющимся в деле доказательствам.

Обсудив заявленные доводы, заслушав представителя истца, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность принятого по делу судебного акта судом апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что судебный акт суда апелляционной инстанции подлежит оставлению без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения по следующим основаниям.

В обоснование заявленных требований указано, что общество "О1 Груп Финанс" является эмитентом биржевых документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением, размещаемых выпусками в рамках программы биржевых облигаций серии 001Р (идентификационный номер программы и дата его присвоения: 4-00326-R-001Р-02Е от 24.04.2017).

Размещаемые эмитентом облигации являются эмиссионными ценными бумагами с обеспечением, по которым исполнение обязательств полностью обеспечивается поручительством компании О1 Груп Лимитед (O1 Group Limited) (поручитель).

В рамках указанной выше программы биржевых облигаций ООО "О1 Груп Финанс" под поручительство О1 Груп Лимитед (O1 Group Limited) размещены следующие выпуски облигаций: серии 001Р-01 в количестве 14 000 000 (четырнадцать миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 14 000 000 000 (четырнадцать миллиардов) рублей, со сроком погашения в 3 640 день с даты начала размещения 04.05.2017 (далее - выпуск N 1); серии 001Р-02 в количестве 3 000 000 (три миллиона) штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 3 000 000 000 (три миллиарда) рублей, со сроком погашения в 3 640 день с даты начала размещения - 25.05.2017 (далее - выпуск N 2); серии 001Р-03 в количестве 5 000 000 (пять миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 5 000 000 000 (пять миллиардов) рублей, со сроком погашения в 3 640 день с даты начала размещения - 05.06.2017 (далее - выпуск N 3); серии 001Р-04 в количестве 25 000 000 (двадцать пять миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 25 000 000 000 (двадцать пять миллиардов) рублей, со сроком погашения в 5 460 день с даты начала размещения 02.08.2017 (далее - выпуск N 4); серии 001Р-05 в количестве 40 000 000 (сорок миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 40 000 000 000 (сорок миллиардов) рублей, со сроком погашения в 5 460 день с даты начала размещения - 02.08.2017 (далее - выпуск N 5).

Общий объем размещённых облигаций составил 87 000 000 (восемьдесят семь миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 87 000 000 000 (восемьдесят семь миллиардов) рублей.

Истец является держателем (владельцем) облигаций выпуска N 5 в количестве 1 502 997 штук, номинальной стоимостью 1 000 российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 1 502 997 000 руб.

Со стороны эмитента (общества "О1 Груп Финанс") допущено существенное нарушение условий исполнения обязательств по облигациям (статья 17.1 Закона о ценных бумагах, статья 813 Гражданского кодекса Российской Федерации), выразившееся в существенном ухудшений условий поручительства, связанное с резким ухудшением показателей финансово-хозяйственной деятельности поручителя (компании О1 Груп Лимитед (O1 Group Limited), снижением стоимости его чистых активов и увеличением долговой нагрузки, в том числе вследствие предъявления к нему судебных претензий на сумму более 49 000 000 000 рублей, что с учетом отсутствия у самого эмитента (общества "О1 Груп Финанс") имущества, достаточного для погашения требований владельцев облигаций, создает риск неплатежеспособности ответчиков, а значит, влечет за собой невозможность выполнения ими в полном объеме своих обязательств перед всеми владельцами (держателями) облигаций, создает ситуацию предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов в ущерб другим.

Требование истца к ответчикам о досрочном погашении облигаций выпуска N 5 (серии 001Р-05) в количестве 1 502 997 штук, номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) российских рублей каждая, со сроком погашения в 5 460 (пять тысяч четыреста шестидесятый) день с даты начала размещения - 02.08.2017, в установленном порядке не исполнено, что согласно статье 309, 310 Гражданского кодекса РФ, как указал истец, является нарушением обязательств.

Объем неисполненных ответчиками обязательств по досрочному погашению облигаций составляет 1 517 347 533 руб., в том числе 1 502 997 000 руб. - 100% от непогашенной части номинальной стоимости облигаций и 14 350 533 руб. - накопленного купонного дохода по ним, рассчитанного на дату предъявления требования о досрочном погашении облигаций.

Суд первой инстанции, руководствуясь Федеральным законом N 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг", положениями статей 363, 813 Гражданского кодекса РФ, пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене, с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска, учитывая установленные обстоятельства того, что рассматриваемый облигационный займ имеет признаки мнимости/притворности (статья 170 Гражданского кодекса Российской Федерации), так как не является экономически обоснованным.

Проверяя доводы и доказательства об аффилированности сторон, судом апелляционной инстанции установлено, что согласно сведениям из торгового реестра республики Кипр акционером Delahassie Limited в период с 22.08.2016 по 24.07.2019 являлась Мария Циолаккис, то есть на момент приобретения облигаций, а также в период рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Согласно списку аффилированных лиц АО "О1 Пропертиз Финанс", составленного на 30.09.2017, Мария Циоллакис, О1 Груп Лимитед, АО "О1 Пропертиз Финанс" входят в одну группу лиц (являются аффилированными лицами).

В соответствии с пунктом 73.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Банком России 30.12.2014 N 454-П, согласно пункту 73.3 указанного Положения списки аффилированных лиц размещены в сети Интернет АО "Ol Пропертиз Финанс" и ПАО "ФГ "Будущее" в соответствии с требованиями Положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

Таким образом, судом установлено, что КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) и О 1 Груп Лимитед являются аффилированными лицами.

Согласно аудиторским заключениям АО "О1 Пропертиз Финанс" за 2017 и 2018 г. конечным акционером АО "О1 Пропертиз Финанс" является Мария Циолаккис. Основным видом деятельности АО "Ol Пропертиз Финанс" является выпуск и размещение собственных облигаций и последующее вложение полученных от размещения облигаций денежных средств в различные финансовые инструменты (преимущественно - выдача займов). Согласно бухгалтерской отчетности, представленной в аудиторских заключениях, свыше 95% активов АО "О1 Пропертиз Финанс" приходятся на финансовые вложения. Согласно расшифровке строк бухгалтерского учета "Финансовые вложения" финансовые вложения состоят их займов, выданных одному заемщику - компании Eagleman Limited.

Согласно аудиторскому заключению АО "О1 Пропертиз Финанс" 2018 г., компания Eagleman Limited была признано зависимым обществом АО "01 Пропертиз Финанс".

Кроме того, согласно ежеквартальному отчету компании О1 Propertis Limited, обязательства по облигациям АО "О1 Пропертиз Финанс" обеспечиваются поручительством компании 01 Propertis Limited, которая, в свою очередь, является единственным акционером компании Eagleman Limited.

Наличие корпоративных либо иных связей между поручителем (залогодателем) и должником объясняет мотивы совершения обеспечительных сделок. Отношения, обусловливающие наличие соответствующих мотивов, могут быть как юридически формализованными, так и фактическими.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что АО "О1 Пропертиз Финанс" и компания Eagleman Limited являются фактически аффилированными, поскольку большую часть денежных средств, полученных от размещения собственных облигаций, (свыше 95 %) АО "О1 Пропертиз Финанс" направляло на выдачу займов компании Eagleman Limited; обязательства по облигациям АО "Ol Пропертиз Финанс" обеспечиваются поручительством компании Ol Propertis Limited, которая, в свою очередь, является единственным акционером компании Eagleman Limited.

Установлено, что компания О1 Propertis Limited является дочерним обществом компании О1 Group Limited. Таким образом, Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) входит в одну группу лиц с компанией О1 Group Limited. В свою очередь ООО "О1 Груп Финанс" является фактически аффилированным лицом О1 Group Limited, поскольку как установлено судом, согласно бухгалтерской отчетности в годовом отчете ООО "O1 Груп Финанс" свыше 100 % активов ООО "О1 Груп Финанс" приходятся на финансовые вложения.

Согласно расшифровке строк бухгалтерского учета "Финансовые вложения" финансовые вложения состоят из займов: 1. заем на сумму 22 074 000 000 руб. компании Rencetlo Investments Limited (прежнее наименование Financial Group Future (Cyprus) Limited). Данный заем был выдан за счет выпуска и размещения облигаций 1, 2, 3 выпусков. 2. заем на сумму 64 931 630 000 руб. компании О1 Group Limited. Данный заем был выдан за счет выпуска и размещения облигаций 4 и 5 выпусков. Согласно приложению N 4 (сведения о поручителе - О1 Group Limited) к Проспекту ценных бумаг ООО "01 Труп Финанс" к программе 001-Р (в рамках которой выпущены спорные облигации), Rencetlo Investments Limited является дочерним обществом компании О1 Group Limited (страница 364 приложения N 7). Кроме того, все выпуски облигаций ООО "О1 Груп Финанс" являются обеспеченными поручительством компании О1 Group Limited.

Судом апелляционной инстанции установлено, что ООО "Ol Груп Финанс" и компания О1 Group Limited являются фактически аффилированными, поскольку все денежные средств, полученные от размещения собственных облигаций, ООО "О1 Груп Финанс" направляло на выдачу займов компаниям группы 01; обязательства по облигациям ООО "О1 Груп Финанс" обеспечиваются поручительством компании О1 Group Limited.

Таким образом, КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited), О1 Group Limited и ООО "О1 Груп Финанс" являются фактически аффилированными между собой.

Согласно позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6) по делу N А12-45751/2015 при представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства.

Согласно абзацу 11 пункта 1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, аффилированный кредитор не имеет каких-либо препятствий для представления суду полного набора дополнительных доказательств, находящихся в сфере контроля группы, к которой он принадлежит, устраняющего все разумные сомнения по поводу мнимости сделки. Если аффилированный кредитор не представляет такого рода доказательства, то считается, что он отказался от опровержения факта, о наличии которого со ссылкой на конкретные документы указывают его процессуальные оппоненты (статьи 9 и 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Следовательно, на КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) как аффилированного кредитора перешло бремя доказывания действительности и реальности требования.

Вместе с тем, как установлено судом апелляционной инстанции, вопреки доводам кассационной жалобы, КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) не представлены доказательства, позволяющие устранить сомнения в реальности заявленных требований.

Указанные в кассационных жалобах доводы не опровергают законность и обоснованность принятого судом апелляционной инстанции судебного акта и правильности выводов суда, а свидетельствуют о несогласии заявителей кассационных жалоб с установленными обстоятельствами и оценкой доказательств.

Иная оценка заявителями кассационных жалоб установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Доводы кассационных жалоб отклоняются судебной коллегией как основанные на неверном толковании норм материального права, поскольку при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта суд апелляционной инстанции дал надлежащую правовую оценку, выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу в их совокупности в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, нормы материального и процессуального права применены правильно.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1, 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в обжалуемом судебном акте либо были отвергнуты судами, разрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими (часть 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены принятого судебного акта, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05 июля 2021 года по делу N А40-90234/2018 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий - судья

Е.Ю. Филина

Судьи

А.Р. Белова С.В. Краснова