Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2021 г. N 09АП-31944/21 по делу N А40-90234/2018

г. Москва

05 июля 2021 г.

Дело N А40-90234/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Верстовой М.Е.,

судей: Мартыновой Е.Е., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Банка "Траст" (ПАО) (в порядке Пленума N 35 ВАС РФ) и ООО "РЕГИОН Траст"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "30" июля 2018 г.

по делу N А40-90234/2018, принятое судьёй О.Ю. Жежелевской

по иску КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited)

к ООО "О1 Груп Финанс"; Акционерной компании с ограниченной ответственностью "О1 Груп Лимитед",

третье лицо: Росфинмониторинг

об обязании осуществить досрочное погашение биржевых документарных процентов неконвертируемых облигаций; о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца - Егорян Г.Г. по доверенности от 13.04.2021 б/н;

от ответчиков: от ООО "О1 Груп Финанс" - не явился, извещен;

от АКОО "О1 Груп Лимитед" - не явился, извещен;

от третьего лица - не явился, извещен;

от Банка "Траст" (ПАО) - Никифоров Н.М. по доверенности от 02.12.2020 N 77АГ5214668;

от ООО "РЕГИОН Траст" - Домская М.Г. по доверенности от 01.02.2021 N 13

УСТАНОВИЛ:

КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "О1 Груп Финанс" и Акционерной компании с ограниченной ответственностью "О1 Груп Лимитед" об обязании осуществить досрочное погашение биржевых документарных процентов неконвертируемых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением всех выпусков, размещенных в рамках программы биржевых облигаций серии 001Р (идентификационный номер программы и дата его присвоения: 4-00326-R001P-02E от 24.04.2017); о взыскании с ООО "О1 Груп Финанс" и Акционерной компании с ограниченной ответственностью "О1 Груп Лимитед" солидарно в пользу Компании с ограниченной ответственностью Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) денежных средств в сумме 1 517 347 533 руб., в том числе 1 502 997 000 руб. - 100 % от непогашенной части номинальной стоимости облигаций выпуска серии 001Р-05 и 14 350 533 руб. - накопленного купонного дохода по ним, рассчитанного на дату предъявления требования о досрочном погашении облигаций.

К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Росфинмониторинг.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2018 иск удовлетворен.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Банк "ТРАСТ" (ПАО) (в порядке Пленума N 35 ВАС РФ) и ООО "Регион Траст" в порядке статьи 42 АПК РФ подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и рассмотреть дело по правилам суда первой инстанции.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2020 решение суда первой инстанции от 30.07.2018 по делу N А40-90234/2018 оставлено без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 06.05.2021 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2020 по делу N А40-90234/2018 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Отменяя постановление суда апелляционной инстанции, Арбитражный суд Московского округа указал, что суд апелляционной инстанции не исследовал доводы и доказательства, на которые ссылался заявитель об аффилированности сторон.

В судебном заседании представители заявителей поддержали доводы апелляционных жалоб, просил решение суда отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам апелляционных жалоб, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Ответчики и третье лицо в судебное заседание представителей не направили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ответчиков и третьего лица.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приняв во внимание указания Арбитражного суда Московского округа, изучив доводы апелляционных жалоб, исследовав и оценив представленные доказательства, считает подлежащим отмене решение суда Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Общество "О1 Груп Финанс" (Эмитент) является эмитентом биржевых документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением, размещаемых выпусками в рамках программы биржевых облигаций серии 001Р (идентификационный номер программы и дата его присвоения: 4-00326-R-001Р-02Е от 24.04.2017).

Размещаемые эмитентом облигации являются эмиссионными ценными бумагами с обеспечением, по которым исполнение обязательств полностью обеспечивается поручительством компании "О1 ГРУП ЛИМИТЕД" (Поручитель).

В рамках указанной выше программы биржевых облигаций Ответчиком 1 под поручительство Ответчика 2 размещены следующие выпуски облигаций:

- серии 001Р-01 в количестве 14 000 000 (Четырнадцать миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 14 000 000 000 (Четырнадцать миллиардов) рублей, со сроком погашения в 3 640 день с даты начала размещения 04.05.2017 (далее - Выпуск N 1);

- серии 001Р-02 в количестве 3 000 000 (Три миллиона) штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 3 000 000 000 (Три миллиарда) рублей, со сроком погашения в 3 640 день с даты начала размещения - 25.05.2017 (далее - Выпуск N 2);

- серии 001Р-03 в количестве 5 000 000 (Пять миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 5 000 000 000 (Пять миллиардов) рублей, со сроком погашения в 3 640 день с даты начала размещения - 05.06.2017 (далее - Выпуск N 3);

- серии 001Р-04 в количестве 25 000 000 (Двадцать пять миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 25 000 000 000 (Двадцать пять миллиардов) рублей, со сроком погашения в 5 460 день с даты начала размещения 02.08.2017 (далее - Выпуск N 4);

- серии 001Р-05 в количестве 40 000 000 (Сорок миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 40 000 000 000 (Сорок миллиардов) рублей, со сроком погашения в 5 460 день с даты начала размещения - 02.08.2017 (далее - Выпуск N 5).

Общий объем размещённых облигаций составил 87 000 000 (Восемьдесят семь миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 87 000 000 000 (Восемьдесят семь миллиардов) рублей.

Истец является держателем (владельцем) облигаций Выпуска N 5 в количестве 1 502 997 штук, номинальной стоимостью 1 000 российских рублей каждая, общей номинальной стоимостью 1 502 997 000 руб.

Со стороны эмитента (общества "О1 Груп Финанс") допущено существенное нарушение условий исполнения обязательств по облигациям (статья 17.1 Закона о ценных бумагах, статья 813 Гражданского кодекса Российской Федерации), выразившееся в существенном ухудшений условий поручительства, связанное с резким ухудшением показателей финансово-хозяйственной деятельности поручителя (компании "О1 ГРУП ЛИМИТЕД"), снижением стоимости его чистых активов и увеличением долговой нагрузки, в том числе вследствие предъявления к нему судебных претензий на сумму более 49 000 000 000 рублей, что с учетом отсутствия у самого Эмитента (общества "О1 Груп Финанс") имущества, достаточного для погашения требований владельцев облигаций, создает риск неплатежеспособности ответчиков, а значит, влечет за собой невозможность выполнения ими в полном объеме своих обязательств перед всеми владельцами (держателями) облигаций, создает ситуацию предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов в ущерб другим.

Требование истца (Компания DELAHASSIE LIMITED) к ответчикам о досрочном погашении облигаций выпуска N 5 (серии 001Р-05) в количестве 1 502 997 штук, номинальной стоимостью 1 000 (Одна тысяча) российских рублей каждая, со сроком погашения в 5 460 (Пять тысяч четыреста шестидесятый) день с даты начала размещения - 02.08.2017, в установленном порядке не исполнено, что согласно ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ является нарушением обязательств.

Объем неисполненных ответчиками обязательств по досрочному погашению облигаций составляет 1 517 347 533 рублей 00 копеек, в том числе 1 502 997 000 рублей 00 копеек - 100% от непогашенной части номинальной стоимости облигаций и 14 350 533 рублей 00 копеек - накопленного купонного дохода (НКД) по ним, рассчитанного на дату предъявления требования о досрочном погашении облигаций.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона N 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг" облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

В соответствии со статьей 813 Гражданского кодекса РФ при невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

В силу пункта 4 статьи 17.1 Закона о ценных бумагах в случае существенного нарушения условий исполнения обязательств по облигациям, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами, владельцы имеют право требовать досрочного погашения облигаций до наступления срока их погашения независимо от указания такого права в условиях выпуска облигаций. Если иной срок не предусмотрен федеральными законами, владельцы вправе предъявлять требования о досрочном погашении облигаций с момента наступления обстоятельств (событий), с которыми федеральные законы связывают возникновение указанного права, а если такое право возникает в случае существенного нарушения условий исполнения обязательств по облигациям, - с момента наступления обстоятельств, предусмотренных п. 5 ст. 17.1 Закона о ценных бумагах, до даты раскрытия эмитентом и (или) представителем владельцев облигаций информации об устранении нарушения.

На основании пункта 5 статьи 17.1 Закона о ценных бумагах существенными нарушениями условий исполнения обязательств по облигациям признаются:

1) просрочка исполнения обязательства по выплате очередного процентного дохода по облигациям на срок более десяти рабочих дней, если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций;

2) просрочка исполнения обязательства по выплате части номинальной стоимости облигаций на срок более десяти рабочих дней, если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций, в случае, если выплата номинальной стоимости облигаций осуществляется по частям;

3) просрочка исполнения обязательства по приобретению облигаций на срок более десяти рабочих дней, если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций, в случае, если обязательство эмитента по приобретению облигаций предусмотрено условиями их выпуска;

4) утрата обеспечения по облигациям или существенное ухудшение условий такого обеспечения.

Согласно пункту 4 статьи 17.1 Закона о ценных бумагах эмитент обязан погасить облигации, предъявленные к досрочному погашению в случае существенного нарушения условий исполнения обязательств по ним, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами, не позднее семи рабочих дней с даты получения соответствующего требования.

Данные обстоятельства, послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Изучив позицию сторон по настоящему делу, а также пояснения заявителей апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно сведениям из торгового реестра республики Кипр акционером DELAHASSIE LIMITED в период с 22.08.2016 по 24.07.2019 являлась Мария Циолаккис, то есть на момент приобретения облигаций, а также в период рассмотрения дела в суде первой инстанции.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц отвечающих признакам, установленным в статье 9 Федерального закона "О защите конкуренции".

Согласно абзацу 25 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

При этом, аффилированными лицами юридического лица являются: член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Согласно списку аффилированных лиц АО "01 Пропертиз Финанс", составленного на 30.09.2017, Мария Циоллакис, 01 GROUP LIMITED, АО "01 Пропертиз Финанс" входя в одну группу лиц (являются аффилированными лицами).

В соответствии с пунктом 73.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Банком России 30.12.2014 N 454-П, акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц.

Согласно пункту 73.3 указанного Положения акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного квартала, в срок не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала.

В связи с этим, списки аффилированных лиц размещены в сети Интернет АО "Ol Пропертиз Финанс" и ПАО "ФГ "Будущее" в соответствии с требованиями Положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

Согласно статьям 3, 7 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и защите информации" от 27.07.2006 N 149-ФЗ информация из ЕГРЮЛ, а также сведения, распространяемые в соответствии с законодательством об акционерных обществах и эмиссии ценных бумаг (статья 30 Федерального РФ "О рынке ценных бумаг" от 22.04.1996 N 39-ФЗ), являются общедоступными и общеизвестными, что в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не требует доказывания.

Таким образом, компании DELAHASSIE LIMITED и Ol GROUP LIMITED являются аффилированными лицами.

Согласно аудиторским заключениям АО "01 Пропертиз Финанс" за 2017 и 2018 г., конечным акционером АО "01 Пропертиз Финанс" является Мария Циолаккис (стр. 23 приложения N 3, страницы 38 приложения N 4).

Основным видом деятельности АО "Ol Пропертиз Финанс" является выпуск и размещение собственных облигаций и последующее вложение полученных от размещения облигаций денежных средств в различные финансовые инструменты (преимущественно - выдача займов).

Согласно бухгалтерской отчетности, представленной в аудиторских заключениях, свыше 95% активов АО "01 Пропертиз Финанс" приходятся на финансовые вложения. Согласно расшифровке строк бухгалтерского учета "Финансовые вложения" финансовые вложения состоят их займов, выданных одному заемщику - компании Eagleman Limited (стр. 5, 21 приложения N 3, страницы 6, 33 приложения N 4).

Согласно аудиторскому заключению АО "01 Пропертиз Финанс" 2018 г., компания Eagleman Limited была признано зависимым обществом АО "01 Пропертиз Финанс" (стр. 33 приложения N 4).

Кроме того, согласно ежеквартальному отчету компании 01 Propertis Limited, обязательства по облигациям АО "01 Пропертиз Финанс" обеспечиваются поручительством компании 01 Propertis Limited (стр. 10 приложения N 5), которая, в свою очередь, является единственным акционером компании Eagleman Limited (стр. 70 приложения N 5).

Наличие корпоративных либо иных связей между поручителем (залогодателем) и должником объясняет мотивы совершения обеспечительных сделок.

Отношения, обусловливающие наличие соответствующих мотивов, могут быть как юридически формализованными, так и фактическими.

Таким образом, АО "01 Пропертиз Финанс" и компания Eagleman Limited являются фактически аффилированными, поскольку:

Большую часть денежных средств, полученные от размещения собственных облигаций, (свыше 95 %) АО "01 Пропертиз Финанс" направляло на выдачу займов компании Eagleman Limited;

Обязательства по облигациям АО "Ol Пропертиз Финанс" обеспечиваются поручительством компании Ol Propertis Limited, которая, в свою очередь, является единственным акционером компании Eagleman Limited.

В свою очередь, компания 01 Propertis Limited является дочерним обществом компании 01 Group Limited.

Таким образом, DELAHASSIE LIMITED входит в одну группу лиц с компанией 01 Group Limited.

В свою очередь ООО "01 Труп Финанс" является фактически аффилированным лицом 01 Group Limited в связи со следующим обстоятельствами.

Согласно бухгалтерской отчетности, в годовом отчете ООО "Ol Труп Финанс", свыше 100 % активов ООО "01 Груп Финанс" приходятся на финансовые вложения. Согласно расшифровке строк бухгалтерского учета "Финансовые вложения" финансовые вложения состоят из займов (стр. 11-12 приложения N 6):

1. Заем на сумму 22 074 000 000 руб. компании Rencetlo Investments Limited (прежнее наименование Financial Group Future (Cyprus) Limited). Данный заем был выдан за счет выпуска и размещения облигаций 1, 2, 3 выпусков.

2. Заем на сумму 64 931 630 000 руб. компании 01 Group Limited. Данный заем был выдан за счет выпуска и размещения облигаций 4 и 5 выпусков.

Согласно приложению N 4 (сведения о поручителе - 01 Group Limited) к Проспекту ценных бумаг ООО "01 Труп Финанс" к программе 001-Р (в рамках которой выпущены спорные облигации), Rencetlo Investments Limited является дочерним обществом компании 01 Group Limited (страница 364 приложения N 7).

Кроме того, все выпуски облигаций ООО "01 Груп Финанс" являются обеспеченными поручительством компании 01 Group Limited.

Таким образом, ООО "Ol Груп Финанс" и компания 01 Group Limited являются фактически аффилированными, поскольку:

Все денежные средств, полученные от размещения собственных облигаций, ООО "01 Груп Финанс" направляло на выдачу займов компаниям группы 01;

Обязательства по облигациям ООО "01 Груп Финанс" обеспечиваются поручительством компании 01 Group Limited.

Таким образом, DELAHASSIE LIMITED, 01 Group Limited и ООО "01 Груп Финанс" являются фактически аффилированными между собой.

Учитывая изложенное, рассматриваемый облигационный займ имеет признаки мнимости/притворности (статья 170 Гражданского кодекса Российской Федерации), так как не является экономически обоснованным.

Согласно статье 170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Совершая мнимые сделки, аффилированные по отношению друг к другу стороны, заинтересованные в сокрытии от третьих лиц истинных мотивов своего поведения, как правило, верно оформляют все деловые бумаги, но создавать реальные правовые последствия, соответствующие тем, что указаны в составленных ими документах, не стремятся. Поэтому при наличии в рамках дела о банкротстве возражений о мнимости договора суд не должен ограничиваться проверкой документов, представленных кредитором, на соответствие формальным требованиям, установленным законом. Суду необходимо выяснить, представлены ли достаточные доказательства существования фактических отношений по договору (пункт 1 "Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц" утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020).

Таким образом, истец, предъявляя рассматриваемые требования, действовал сознательно с противоправной целью в ущерб Должника и его независимым кредиторам путем вхождения как "дружественного кредитора" в реестр требований кредиторов Должника с целью наращивания кредиторской задолженности и установлением контроля над процедурой банкротства сделки и уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю кредиторов независимых.

Согласно позиции, изложенной в определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6) по делу N А12-45751/2015 при представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства.

Согласно абзацу 11 пункта 1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц при этом аффилированный кредитор не имеет каких-либо препятствий для представления суду полного набора дополнительных доказательств, находящихся в сфере контроля группы, к которой он принадлежит, устраняющего все разумные сомнения по поводу мнимости сделки. Если аффилированный кредитор не представляет такого рода доказательства, то считается, что он отказался от опровержения факта, о наличии которого со ссылкой на конкретные документы указывают его процессуальные оппоненты (статьи 9 и 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Следовательно, на компанию Delahassie limited как аффилированного кредитора перешло бремя доказывания действительности и реальности требования.

Компанией Delahassie limited не представлены доказательства, позволяющих устранить всяческие сомнения в реальности ее требования.

Таким образом, апелляционная коллегия на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приходит к выводу о том, что Решение Арбитражного суда города Москвы от 30 июля 2018 года по делу N А40-90234/2018 подлежит отмене, с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска.

Судебные расходы подлежат распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "30" июля 2018 г. по делу N А40-90234/2018 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с КОО Дилахасси Лимитед (Delahassie Limited) в пользу Банка "Траст" (ПАО) 6 000 (шесть тысяч) рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе и кассационной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

М.Е. Верстова

Судьи

О.О. Петрова Е.Е. Мартынова