Постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 декабря 2021 г. N Ф05-29354/21 по делу N А40-104678/2020

г. Москва

2 декабря 2021 г.

Дело N А40-104678/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 25.11.2021.

Полный текст постановления изготовлен 02.12.2021.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Филиной Е.Ю.,

судей Беловой А.Р., Лазаревой И.В.,

при участии в заседании:

от истца: Ангуева Ц.А., доверенность N 33-Д-1513/2020 от 23.12.2020;

от ответчика: Евстигнеев О.В., доверенность от 11.02.2021;

от третьего лица: Ангуева Ц.А., доверенность N 4-47-1502/21 от 11.08.2021;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Департамента городского имущества города Москвы, Правительства города Москвы на решение Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2021 и на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2021 по делу

по иску Департамента городского имущества города Москвы

к ИП Асадову Аслану Фаяз Оглы

третье лицо: Правительство города Москвы

об установлении суммы возмещения,

УСТАНОВИЛ:

Департамент городского имущества города Москвы (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Асадову Аслану Фаяз оглы (далее - ответчик) с требованием об установлении суммы возмещения за изымаемое у ответчика нежилое помещение площадью 165,6 кв.м с кадастровым номером 77:03:002026:10761, расположенное по адресу: г. Москва, бул. Бескудниковский, д. 48, к. 1, в размере 10 933 000 руб. с учетом НДС в соответствии с экспертным заключением, выполненным ООО "Оценка и Консалтинг".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Правительство Москвы (далее - третье лицо).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2021 оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2021 установлена сумма возмещения за изымаемое у ответчика нежилое помещение в размере 20 972 651 руб. с учетом НДС в соответствии с экспертным заключением N 13484/Ц выполненным Российским экспертным фондом "ТЕХЭКО".

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Департамент и Правительство обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просят решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение арбитражный суд первой инстанции.

В кассационной жалобе заявители оспаривают выводы судов в отношении установления суммы возмещения нежилого помещения, определенной с учетом налога на добавленную стоимость (далее - НДС), считают, что определение суммы возмещения стоимости изымаемого имущества не является реализацией товаров по смыслу статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации; судами неправильно применены нормы Земельного кодекса Российской Федерации и статей 146, 162 Налогового кодекса Российской Федерации в части обложения НДС суммы компенсации, кроме того не согласны с выводами по судебной экспертизе.

В заседании суда кассационной инстанции представитель Департамента и Правительства поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения кассационной жалобы по доводам отзыва, приобщенного судебной коллегией в материалы дела.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, судебная коллегия суда кассационной инстанции считает судебные акты подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как установлено судами ответчик является собственником нежилого помещения с кадастровым номером 77:09:002026:10761 площадью 165,6 кв.м, расположенного по адресу: г. Москва, б-р Бескудниковский, д. 48 корп. 1 (далее - помещение), что подтверждается выпиской из ЕГРН.

Департамент 19.09.2019 издал распоряжение N 36357 "Об изъятии для государственных нужд объектов недвижимого имущества", данное распоряжение не оспорено.

Департамент строительства города Москвы 08.11.2019 направил ответчику соглашение об изъятии.

В соответствии с пунктом 1.1 соглашения изъятию подлежит нежилое помещение с кадастровым номером кадастровым номером 77:09:002026:10761, находящееся в здании многоквартирного дома по адресу г. Москва, б-р Бескудниковский, д. 48 корп. 1.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2020 по делу N А40-43371/2020 удовлетворены требования истца об изъятии для государственных нужд города Москвы нежилого помещения.

Департамент ссылается на то, что отчетом об оценке ООО "Оценка и Консалтинг" определена величина убытков, причиняемых собственнику изъятием недвижимого имущества, включая рыночную стоимость объекта недвижимости, а также иных убытков, что составляет 10 933 000 руб.

В связи с тем, что между сторонами не было достигнуто соглашение относительно размера сумы компенсации за изымаемое имущество, Департамент обратился с иском в суд.

Для устранения разногласий суд первой инстанции в порядке статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации назначил судебную экспертизу, проведение которой поручено Российскому экспертному фонду "ТЕХЭКО", эксперту Глушко Максиму Валентиновичу.

Согласно заключению эксперта N 13484/Ц размер возмещения за изымаемое для государственных нужд города Москвы помещение, включая рыночную стоимость и иные убытки, включая упущенную выгоду, по состоянию на май 2019 составляет: 20 972 651 руб. с учетом НДС 20%, 17 477 210 руб. без учета НДС 20%. Рыночная стоимость помещения 19 171 346 руб. с учетом НДС 20%, 15 976 122 руб. без учета НДС 20%. Иные убытки, включая упущенную выгоду 1 801 305 руб. с учетом НДС 20%, 1 501 088 рублей без учета НДС 20%.

Суды, принимая во внимание, что заключение является полным, мотивированным и не содержит противоречий, а экспертом соблюдены стандарты оценки в части методологии и учтены все ценообразующие факторы, экспертиза проведена компетентным лицом, который был предупрежден об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение, посчитали достоверной оценку, проведенную в рамках настоящего дела, в связи с чем пришли к выводу возможным установить сумму возмещения за изымаемый объект в соответствии с заключением Российского экспертного фонда "ТЕХЭКО" N 13484/Ц, выполненным экспертом Глушко М.В., в размере 20 972 651 руб. с учетом НДС.

Выводы данного экспертного заключения признаны судами достоверными, соответствующими требованиям статей 55, 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Разрешая спор, суды исходили из того, что при возмездном изъятии объектов недвижимости основания для освобождения от уплаты НДС отсутствуют, в связи с чем в выкупную стоимость объекта недвижимости ответчика подлежит включению сумма НДС.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Согласно частям 1-3 статьи 239.2 Гражданского кодекса Российской Федерации отчуждение зданий, сооружений, объектов незавершенного строительства, находящихся на изымаемом для государственных или муниципальных нужд земельном участке, либо помещений или машино-мест, расположенных в таких зданиях, сооружениях (за исключением сооружений (в том числе сооружений, строительство которых не завершено), размещение которых на изымаемом земельном участке не противоречит цели изъятия), осуществляется в связи с изъятием земельного участка, на котором расположены такие здания, сооружения, объекты незавершенного строительства; в случае, если собственнику земельного участка, подлежащего изъятию для государственных или муниципальных нужд, или лицу, которому такой земельный участок принадлежит на ином праве, принадлежат расположенные на таком земельном участке объекты недвижимого имущества, изъятие такого земельного участка и отчуждение таких объектов в соответствии с настоящей статьей осуществляются одновременно.

При этом отчуждение зданий, сооружений, помещений, расположенных в таких зданиях, сооружениях, объектов незавершенного строительства в связи с изъятием земельного участка для государственных или муниципальных нужд осуществляется по правилам, предусмотренным для изъятия земельных участков для государственных или муниципальных нужд.

В силу части 6 статьи 279 Гражданского кодекса Российской Федерации, сроки, размер возмещения и другие условия, на которых осуществляется изъятие земельного участка для государственных или муниципальных нужд, определяются соглашением об изъятии земельного участка и расположенных на нем объектов недвижимости для государственных или муниципальных нужд. В случае принудительного изъятия такие условия определяются судом.

В соответствии со статьей 281 Гражданского кодекса Российской Федерации за земельный участок, изымаемый для государственных или муниципальных нужд, его правообладателю предоставляется возмещение. При определении размера возмещения при изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд в него включаются рыночная стоимость земельного участка, право собственности на который подлежит прекращению, или рыночная стоимость иных прав на земельный участок, подлежащих прекращению, и убытки, причиненные изъятием такого земельного участка, в том числе упущенная выгода, и определяемые в соответствии с федеральным законодательством.

В случае если одновременно с изъятием земельного участка для государственных или муниципальных нужд осуществляется изъятие расположенных на таком земельном участке и принадлежащих правообладателю данного земельного участка объектов недвижимого имущества, в возмещение за изымаемое имущество включается рыночная стоимость объектов недвижимого имущества, право собственности на которые подлежит прекращению, или рыночная стоимость иных прав на объекты недвижимого имущества, подлежащих прекращению.

Согласно правовой позиции, отраженной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.06.2009 N 2019/09 в случае прекращения права владения и пользования земельным участком при его изъятии, а также лишения права собственности на иное имущество, расположенное на данном участке, средства, полученные правообладателем в виде компенсации указанных убытков, не подлежат включению в налоговую базу при исчислении налога на прибыль.

В силу пункта 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.

Операции по реализации земельных участков не признаются объектом обложения налога на добавленную стоимость (подпункт 6 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно письму Министерства финансов РФ от 21.11.2019 N 03-03-06/1/90029, суммы компенсации, полученные организацией за изъятие земельного участка, в налоговую базу на добавленную стоимость не включаются.

Таким образом из смысла норм налогового законодательства Российской Федерации следует, что возмещение убытков (выплата компенсации) в размере стоимости изъятого для государственных (муниципальных) нужд имущества его собственнику не является операцией, облагаемой НДС, поскольку такие правоотношения являются установленным гражданским законодательством способом возмещения ущерба, причиненного в результате изъятия имущества.

Учитывая, что недвижимое имущество, расположенное на изъятом у собственника земельном участке, не имеет собственной правовой судьбы в отрыве от земельного участка; отчуждение зданий, сооружений, помещений, расположенных в таких зданиях, сооружениях, объектов незавершенного строительства в связи с изъятием земельного участка для государственных или муниципальных нужд осуществляется по правилам, предусмотренным для изъятия земельных участков для государственных или муниципальных нужд, что соответствует принципу единства судьбы земельного участка и прочно связанных с ним объектов, в рассматриваемом случае полученное обществом возмещение предназначено для компенсации убытков, возникших у него в связи с изъятием объекта недвижимости для нужд города Москвы, и не связано с реализацией каких-либо товаров (работ, услуг).

Принимая во внимание указанные обстоятельства, вывод судов об определении размера возмещения с учетом рыночной стоимости объекта нежилого фонда с НДС является необоснованным.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.

Поскольку судами установлены фактические обстоятельства дела, однако неверно применены нормы материального права, суд кассационный инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, судебные акты изменить в части установления суммы возмещения правообладателю - индивидуальному предпринимателю Асадову Аслану Фаяз Оглы за изымаемое нежилое помещение площадью 165,6 кв.м с кадастровым номером 77:03:002026:10761, расположенное по адресу: г. Москва, бульв. Бескудниковский, д. 48, к. 1 в соответствии с экспертным заключением N 13484/Ц, выполненным Российским экспертным фондом "ТЕХНО". Установить сумму возмещения индивидуальному предпринимателю Асадову Аслану Фаяз Оглы в размере 17 477 210 руб.

Несогласие истца и третьего лица с выводами, изложенными в экспертном заключении, само по себе не свидетельствует о недостоверности экспертного заключения и не влечет необходимости назначения повторной экспертизы.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1, 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в обжалуемом судебном акте либо были отвергнуты судами, разрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими (часть 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2021 по делу N А40-104678/2020 изменить в части установления суммы возмещения правообладателю - индивидуальному предпринимателю Асадову Аслану Фаяз Оглы за изымаемое нежилое помещение площадью 165,6 кв.м с кадастровым номером 77:03:002026:10761, расположенное по адресу: г. Москва, бульв. Бескудниковский, д. 48, к. 1 в соответствии с экспертным заключением N 13484/Ц, выполненным Российским экспертным фондом "ТЕХНО". Установить сумму возмещения индивидуальному предпринимателю Асадову Аслану Фаяз Оглы в размере 17 477 210 рублей.

В остальной части решение Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2021 по делу N А40-104678/2020 оставить без изменения.

Председательствующий - судья

Е.Ю. Филина

Судьи

А.Р. Белова И.В. Лазарева