Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27 декабря 2021 г. N Ф05-32800/21 по делу N А41-17640/2019

г. Москва

27 декабря 2021 г.

Дело N А41-17640/19

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Бочаровой Н.Н., Каденковой Е.Г.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "149-УНР" Мильчехина Е.В., доверенность от 08.09.2021,.

от общества с ограниченной ответственностью "Илгар" Сергеева Т.Н., доверенность от 11.01.2021,

рассмотрев 21 декабря 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "149-УНР"

на решение от 19 апреля 2021 года Арбитражного суда Московской области,

на постановление от 10 августа 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда,

принятые по иску общества с ограниченной ответственностью "149-УНР"

к обществу с ограниченной ответственностью "Илгар"

о взыскании денежных средств,

по встречному иску о взыскании денежных средств,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "УК "Энергострой",

УСТАНОВИЛ:

ООО "149-УНР" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к ООО "Илгар" (далее - ответчик) о взыскании 12 175 320,26 руб. задолженность по оплате по Договору подряда N 22-01-18/С от 30.01.2018, 12 140 799,15 руб. неосновательного обогащения.

ООО "Илгар" заявлен встречный иск о взыскании с ООО "149-УНР" 1 300 000 руб. штрафа по договору от 30.01.2018 N 22-01-18/С и 2 840 821 руб. 25 коп. неустойки, начисленной за период с 06.04.2018 по 06.07.2018.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2021 года, оставленным без изменения постановлением от 10 августа 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда, первоначальный иск удовлетворен частично: с ООО "Илгар" в пользу ООО "149-УНР" взыскана задолженность по Договору подряда N 22-01-18/С от 30.01.2018 в размере 418 374 руб. 24 коп., в удовлетворении остальной части иска отказано, встречный иск удовлетворен в полном объеме. Произведен зачет первоначальных и встречных исковых требований в результате которого с ООО "149-УНР" в пользу ООО "Илгар" взыскано 3 722 447 руб. 01 коп.

Не согласившись с принятыми судебными актами в части отказа в удовлетворении первоначального иска в части взыскания с ООО "Илгар" задолженности в размере 9 201 826,02 руб., ООО "149-УНР" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем просит изменить решение от 19 апреля 2021 года Арбитражного суда Московской области и постановление от 10 августа 2021 года Десятого арбитражного апелляционного суда в указанной части, удовлетворить первоначальный иск в части взыскания с ООО "Илгар" задолженности в размере 9 201 826,02 руб.

Изучив доводы кассационной жалобы и проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых решения и постановления, а также соответствие выводов в указанных актах установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что названные судебные акты должны быть оставлены без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 30.01.2018 между ООО "Строй-Девелопмент" (Генеральный подрядчик, Застройщик) и ООО "ИЛГАР" (Подрядчик) заключен договор подряда N Д-148-18 на устройство фундаментов, монолитных железобетонных конструкций, монтажу сборных железобетонных изделий жилого дома N 41 Застройки территории жилого микрорайона в северо-восточной части г. Люберцы Московской области, по адресу: Московская область, г. Люберцы, "Жилой микрорайон в север-восточной части г. Люберцы", квартал 1, 4-й пусковой комплекс, 1 этап.

Во исполнение указанного договора 30.01.2018 между ООО "ИЛГАР" (Подрядчик) и ООО "149-УНР" (Субподрядчик) заключен договор подряда N 22-01-18/С на выполнение строительно-монтажных работ по устройству фундаментов, монолитных железобетонных конструкций, монтажу сборных железобетонных изделий жилого дома N 41 Застройки территории жилого микрорайона в северо-восточной части г. Люберцы Московской области, по адресу: Московская область, г. Люберцы, "Жилой микрорайон в север-восточной части г. Люберцы", квартал 1, 4-й пусковой комплекс, 1 этап.

Согласно пункту 3.1 Договора сроки выполнения Работ по настоящему Договору (начало/окончание/промежуточные сроки) установлены в Графике производства работ (Приложение N I к настоящему Договору). При этом Подрядчик обязан передать фронт работ Субподрядчику на строительной площадке по акту, при условии передачи Генеральным подрядчиком Подрядчику строительной площадки.

Изменение сроков выполнения Работ по Договору, установленных в Графике производства работ, может производиться при условии подписания Сторонами Дополнительного соглашения к настоящему Договору, а также на основании подписанного Сторонами Акта в соответствии с условиями п. 3.4 настоящего Договора (пункт 3.2 Договора).

Согласно Графику производства работ работы начинаются 30.01.2018, а заканчиваются - 06.04.2018 г.

В соответствии с пунктом 4.1 Договора стоимость Работ определена на основании Расчета сметной стоимости строительно-монтажных Работ (Приложение N 2 к Договору).

Согласно сметному расчету стоимость работ составляет 28 408 212,52 руб.

Подрядчик в срок не позднее 10 рабочих дней с даты подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3, подготовленной в соответствии с Приложением N 16 к Договору) производит оплату выполненных работ основании выставленного счета с зачетом суммы аванса и удержанием гарантийной суммы (пункт 5.1 Договора).

Согласно пунктам 5.2 - 5.3 Договора Подрядчик вправе задержать окончательный расчет по Договору до момента выполнения в объеме любого из обязательств Субподрядчика, установленных настоящим Договором. Подрядчик не оплачивает и никаким другим образом не компенсирует затраты или задолженность Субподрядчика перед другими физическими и юридическими лицами, возникшие до заключения настоящего Договора или в процессе его исполнения.

В силу пункта 9.3.1 Договора сдача-приемка выполненных работ производится ежемесячно в следующем порядке: до 25-го числа отчетного месяца (периода) Субподрядчик передает Подрядчику Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3, подготовленную в соответствии с Приложением N 16 к Договору) по работам, выполненным в отчетном месяце, Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), накопительную ведомость, счет-фактуру и необходимую исполнительную документацию, в том числе Журнал учета выполненных работ по форме N КС-6а в 3-х экземплярах, а также паспорта и сертификаты на материалы, акты на скрытые работы, выполненные в отчетном периоде и оформленные в соответствии с РД-11-02-2006. Вышеуказанные документы предоставляются Субподрядчиком по накладной (по акту передачи документов) на согласование Подрядчику.

Данные формы должны быть подписаны работником службы технического надзора Заказчика, начальником участка Подрядчика, утверждены руководителем Субподрядчика.

Вся исполнительная документация за отчетный период предоставляется Субподрядчиком в производственно-технический отдел Подрядчика до 23 (двадцать третьего) числа отчетного месяца с печатью организации выполнявшей работы, с подписями начальника строительного участка и представителя технического надзора.

Согласно пункту 9.3.2 Договора Подрядчик в течение 7-ми рабочих дней проверяет, уточняет и подписывает Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2). Подрядчик имеет право не принимать на проверку указанные в настоящем пункте Акт и Справку до предоставления Субподрядчиком исполнительной документации, необходимой для их подписания.

При несогласии Подрядчика с содержанием указанных документов, Подрядчик возвращает Субподрядчику Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) с мотивированным отказом и указанием конкретных замечаний.

Мотивированный отказ направляется в адрес Субподрядчика посредством электронной почты, в соответствии с условиями пункта 18.4 настоящего Договора.

Сторонами надлежащим образом оформлены и подписаны акты по форме КС-2, КС-3 N 1 от 28.02.2018 на сумму 9 285 800,14 рублей, КС-2, КС-3 N 2 от 31.03.2018 на сумму 10 649 788,14 рублей.

В обоснование первоначального иска ООО "149-УНР" указано, что оно письмом N 88 от 04.05.2018 направило в адрес ответчика КС-2, КС-3 N 3 от 30.04.2018 на сумму 6 168 512,94 руб., а также КС-2, КС-3 N 4 от 30.04.2018 на сумму 3 033 313,08 руб., накопительную ведомость, комплект исполнительной документации по выполненным работам. Указанные документы ООО "Илгар" получило 15.05.2018, что подтверждается отчетом отслеживания отправления.

ООО "Илгар" в ответ на указанное письмо направило отказ от подписания указанных актов по форме КС-2 и КС-3 согласно письму от 16.05.2018 N 252/2018 и рекламационному акту от 16.05.2018. Указанный мотивированный отказ направлен по электронной почте согласно пункту 9.3.3 Договора и почтовым отправлением от 16.05.2018.

В связи с отказом ООО "Илгар" от подписания актов приемки выполненных работ на сумму 9 201 826,02 руб. истец в одностороннем порядке подписал КС-2, КС-3 N 3 от 30.04.2018 на сумму 6 168 512,94 рублей, а также КС-2, КС-3 N 4 от 30.04.2018 на сумму 3 033 313.08 рублей.

В адрес ООО "Илгар" направлена претензия об оплате задолженности. Также 12.07.2018 в адрес ответчика была направлена претензия N 12/3 об оплате неосновательного обогащения по товарным накладным N 6, 7, 11, 14 на сумму 12 140 799,15 руб.

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился с настоящим иском в суд.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Отказывая в удовлетворении первоначального иска в части взыскания с ООО "Илгар" задолженности в размере 9 201 826,02 руб., суды первой и апелляционной инстанции исходили из следующего.

КС-2 N 3 на сумму 6 168 512,94 руб. и КС-2 N 4 на сумму 3 033 313,08 руб., а также Акты скрытых работ, подписанные со стороны ООО "ИЛГАР" гражданином Винярчуком В.В. на основании Приказа N 41.3-К от 30.01.2018 г.

Заключением проведенной в рамках рассмотрения настоящего спора почерковедческой экспертизы установлено, что подпись Генерального директора ООО "ИЛГАР" на Приказе N 41.3-К от 30.01.2018 выполнена не Генеральным директором ООО "ИЛГАР" Волосачем Д.Н., печать, проставленная на Приказе N 41.3-К от 30.01.2018 не соответствует печати на КС-2 и КС-3 от 31.03.2018 г.

Кроме того, согласно сведениям о застрахованных лицах ООО "ИЛГАР" за период 2018 года Винярчук В.В. не являлся сотрудником ООО "ИЛГАР", не привлекался по гражданско-правовому договору.

Установив указанные обстоятельства суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения первоначального иска в данной части, так как Акты скрытых работ, предоставленные ООО "149-УНР" в обоснование заявленных требований, подписанные от имени ответчика Винярчуком В.В., не могут являться надлежащими доказательствами выполнения работ на сумму 9 201 826,02 руб.

В обоснование встречного иска ООО "ИЛГАР" указано, что согласно Графику производства работ (Приложение N 1 к Договору) срок начала работ определен с 30.01.2018, а срок окончания - 06.04.2018 г.

ООО "149-УНР" направило исх. N 88 от 04.04.2018 в адрес ООО "ИЛГАР" КС-2 N 3, КС-3 N 3, КС-2 N 4, КС-3 N 4 04.05.2018 г.

Указанные акты получены ООО "ИЛГАР" 15.05.2018 г.

На момент сдачи-приемки работ по КС-2 N 3, КС-3 N 3, КС-2 N 4, КС-3 N 4 просрочка ООО "149-УНР" составляла 39 календарных дней (с 06.04.2018 по 15.05.2018).

В соответствии с пунктом 10.3 Договора за нарушение промежуточных сроков выполнения работ Подрядчик имеет право начислить Субподрядчику штраф в размере: 300 000,00 руб. и за каждые 20 последующих дней просрочки 500 000,0 руб.

В соответствии с пунктом 10.17 Договора за нарушение конечного срока выполнения работ, Подрядчик имеет право начислить Субподрядчику неустойку в размере 2% от стоимости работ по Договору в целом за каждые две недели просрочки, но не более 10% от стоимости работ по Договору.

В соответствии с пунктом 9.3.2 Договора Подрядчик в течение 7 рабочих дней проверяет, уточняет и подписывает Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 либо направляет Субподрядчику в этот же срок мотивированный отказ от приемки работ.

Работы должны были быть выполнены 06.04.2018 полностью, указанный срок также является и сроком окончания одного из промежуточных этапов работ согласно Графику производства работ. Следовательно, за указанное нарушение стороны договора в пункте 10.3 предусмотрели штраф в размере 300 000 руб., плюс штраф за каждые последующие 20 дней просрочки с 26.04.2018 по 07.06.2018, что составляет 1 000 000 руб. Итого сумма штрафа составила по расчету ООО "Илгар" 1 300 000 руб.

Сумма неустойки за нарушение срока окончательной сдачи работ в размере 10% от суммы Договора согласно условиям пункта 10.17 Договора в размере 2 840 821,25 руб.

Учитывая, что факт нарушения ООО "149-УНР" сроков выполнения работ подтвержден документально и ООО "149-УНР" не опровергнут, суды первой и апелляционной инстанций пришли к правомерному выводу об удовлетворении встречных требований ООО "Илгар" о взыскании с ООО "149-УНР" штрафа в размере 1 300 000 руб. и неустойки в размере 2 840 821 руб. 25 коп.

Кассационная инстанция соглашается с выводами судов и находит их законными, обоснованными, соответствующими имеющимся в деле доказательствам и фактическим обстоятельствам дела.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды первой и апелляционной инстанций установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены ими правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

Доводы кассационной жалобы по существу направлены на переоценку установленных судами обстоятельств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

В соответствии с положениями статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать установленными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении, либо были отвергнуты судами первой или апелляционной инстанции.

Таким образом, кассационную жалобу надлежит оставить без удовлетворения, а вынесенные по делу судебные акты - без изменения.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2021 года, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2021 года по делу N А41-17640/19 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

Н.Н. Бочарова Е.Г. Каденкова