Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 января 2022 г. N Ф05-34873/21 по делу N А40-5810/2021

г. Москва

26 января 2022 г.

Дело N А40-5810/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 19.01.2022.

Полный текст постановления изготовлен 26.01.2022.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Ядренцевой М.Д.,

судей Колмаковой Н.Н., Ярцева Д.Г.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения": Бондаренко А.Г. по доверенности от 06.11.2020,

от общества с ограниченной ответственностью "Италконсалт": Котова Л.В. по доверенности от 21.07.2021,

рассмотрев 19.01.2022 в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения",

на решение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2021,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2021,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения"

к обществу с ограниченной ответственностью "Италконсалт"

о защите деловой репутации,

третье лицо: общества с ограниченной ответственностью "ВоркСити",

УСТАНОВИЛ: общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Экономические Электрорешения" обратилось Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) "Италконсалт" с требованиями:

- признать следующие сведения, размещенные на официальном сайте общества с ограниченной ответственностью "Италконсалт" (https://endospherestherapy.ru) в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about в сети Интернет, в аккаунте "EndospheresTherapyРоссия" в социальной сети "Facebook" (https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia), в аккаунте "official_endospheres_russia" в социальной сети "Instagram" (https://www.instagram.com/endospheresrussia_official/), в сообществе "Endospheres Therapy Эндосфера терапия Россия" в социальной сети "Вконтакте" (https://vk.com/endospherestherapyrussia), в мессенджере "Telegram" (https://t.me/endospheresrussia_official/), порочащими деловую репутацию общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения" и не соответствующими действительности:

- информация по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#29 от 01 июня 2018 года (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 13.07.2018 https://vk.com/@endospherestherapyrussia-otzyv-vladelicy-seti-salonov-okekateriny-belyaevoi, в социальной сети "Facebook" от 13.07.2018 https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/840822662777126?_cft_[0]=AZX_XssjCAHJ1svitEI4FaCboGoaKjxVxwyTbuBbUAQo3vGv1JMe4F4o95QLTVfuifClJwOXcTfykMLUgZNE9p9KjptglIBuHbEjsnz7z9zYYUbum6bycTo7HUwobWJzOfIO98QvQfcryzeL7vRUULQvtM40OW1DYM6oBXviTfYCJon01NfkqTY1p7BHhiIaVS0&tn=%2CO%2CP-R) в части размещения информации об аппарате "Бьютилайзер":

"Да, появился еще один типа "аналог" Эндосферы, называется Beautylizer.. Не пробовали и не собираемся... Эти люди также имеют "аналог" LPG такого же уровня как "пылесос" B-Flexy, выводы можно сделать сразу... Копируем все, что популярно и заслуживает внимания... не важно, что потом это не работает... пока народ разберется...

Обидно одно - мы все делаем серьезный бизнес, заботимся о нашем имидже, получаем лицензии, учим персонал, тратимся на рекламу... А люди просто берут и плохо копируют что-то, обманывают потребителей, наших с Вами клиентов, которые позволяют испытывать на себе разные изделия и платят деньги тем салонам, которые не так щепетильны, как мы, в организации достойных услуг для людей";

- информация сообществе "Endospheres Therapy Эндосфера терапия Россия" в социальной сети "Вконтакте" по адресу https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall53752815_857 от 14.12.2018 в части размещения информации об аппарате "Бьютилайзер":

@barobeauty "Всем известно, что самое лучшее, как правило, подлежит подделке! И Эндосфера терапия не стала исключением.

Хотим предупредить вас! Остерегайтесь подделок. Некоторые салоны красоты, клиники, предлагают, так называемые аналоги Эндосфера терапии (например, Beautylizer), которые даже по виду могут напоминать оригинал, но ничего общего с ним не имеют, а являются полнейшими фейками! Даже страшно представить, какие могут быть последствия от таких псевдо аппаратов, которые не имеют медицинской регистрации и не прошли никаких клинических испытаний! Выбирая подделку, вы рискуете, в лучшем случае, не получить никакого результата и попросту потратить деньги и время впустую, а то и получить проблемы со здоровьем!

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! На данный момент НЕ СУЩЕСТВУЕТ достойных аналогов Эндосфера терапии! Будьте бдительны и внимательны при выборе салонов красоты и клиник, обращайте внимание на сертификаты, лицензии и дипломы специалистов. Проверить подлинность аппарата можно, обратившись к официальному представителю в России по Эндосфера терапии

http://www. endospherestherapy. ru/

Если вы цените свое здоровье, время, нацелены на результат, выбирайте настоящее! "https://www. instagram. com/p/BrSNB6OlwN2/";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#44 от 28.12.2018:

О сертификации

"Для не посвященных в мировые законы по сертификации продукции поясняем: Данный аппарат - Beautylizer - уже запрещен к обороту в России (письмо Росздравнадзора в свободном доступе). В США его даже не возможно ввезти на территорию без оформления особого сертификата FDA (US Food and Drug Administration), а требования к оформлению такого сертификата настолько жесткие, что далеко не все известные мировые бренды его могут получить.

Мечтать не вредно!";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#55 от 21.01.2019 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 21.01.2019 https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_901, в социальной сети "Facebook" от 21.01.2019 https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/982067345319323?_cft_[0]=AZXYZUBXWVsJwyP0kndwWgqZiJakr7MTFwKnhoFB6w11igt32g9O3nV57M094tEzO4n1u7QGmPmAWl8xdpPlSg0ZyKvNKzzM2yRrsidyqrdfw_KlBQ4FF0Af050eR2CTmDni2V3oBwjV4Pj6XokBDr6sAJzpVUt6ruA_1sgQzdlsgqqU5X5XBeozp158H4VRS8&__tn_=%2CO%2CP-R):

"У нас правда страна чудес!

Данные бытовые приборы!!!! запрещены к обороту в России Росздравнадзором (согласно закону РФ вплоть до уголовной ответственности), а люди рисуют картинки, да еще и называют это "методикой".

Методика должна иметь научные публикации, статьи и обоснования, графики и таблицы с показаниями исследований, клинические доказательства клинических испытаний на реальных пациентах, причем на большой группе реальных пациентов, официально оформленных в установленном законом порядке!

Методику люди создают, когда изобретают и разрабатывают оборудование, данный бытовой прибор является просто подделкой, также, как и предыдущий бытовой прибор данного производителя является подделкой под достойное французское оборудование LPG.

Как бытовые приборы могут "лечить" людей и решать проблемы целлюлита - это тоже остается загадкой! Бытовые приборы (утюги, фены, холодильники и др.) имеют инструкцию по применению, но никак не "методику"";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#59 в сети Интернет от 07.02.2019 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 07.02.2019 https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_924):

"НАДОЕЛИ ФЕЙКИ!

НАДОЕЛИ ФЕЙКИ! Видимо они также надоели Росздравнадзору РФ!

Публикуем официальные письма Росздравназора РФ о запрете оборота на территории России бытовых приборов, которые все это время "лечили" пациентов с использованием названия методики "Эндосфера" !

Письмо Росздравнадзора РФ о запрете и предотвращении оборота в России незарегистрированных медицинских изделий

Читайте также на сайте государственного органа www. roszdravnadzor. Ru";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#60 в сети Интернет от 01.03.2019 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 01.03.2019 https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_958):

"Будем мудрыми

Настоятельно рекомендуем купить "аналогичные" аппараты, которые есть пока еще на рынке РФ! Они так хотят быть "аналогами" Эндосферы ! Купите, ведь люди старались, подделывали, копировали рекламные материалы Эндосферы, "срисовали" все научные презентации Эндосферы ! Надо купить ! Не хотите ? Ну хоть в аренду тогда возьмите! И будет вам СЧАСТЬЕ! Какое?

Во-первых, рано или поздно к вам придут наздорные органы в лице Росздравнадзора вашего региона и Роспотребнадзора. Почему? Потому, что данные приборы признаны незарегистрированными медицинскими изделиями, руководителем Росздравнадзора РФ дано предписание территориальным надзорным органам провести проверки о незаконном обращении данных изделий на рынке РФ.

Во-вторых, по закону РФ незаконный оборот незарегистрированных медицинских изделий влечет наказание в виде административной или уголовной ответственности.

И, наконец, в-третьих, такие незаконные изделия подлежат изъятию из оборота, причем их утилизация проводится за СЧЕТ ПОЛЬЗОВАТЕЛЯ, т. е. вас, дорогие те, кто еще " в раздумьях и хочет стать партнерами" с бытовыми приборами и лечить на них людей!

Да, мы поздравляем этих людей с получением европейского сертификата! Просто для тех, кто не знает, как работает сертификация в Европе хотим сообщить, что эта "гордость" - это сертификат электробезопасности на бытовой прибор. Он говорит о том, что вас не убьет током, если вы его возьмете в руки. Такие сертификаты имеют все утюги и фены, и др. приборы для домашнего хозяйства, чтобы они могли продаваться в супермаркетах электротехники в Европе. Это очень круто";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу

https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#73 в сети Интернет от 05.06.2019 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 05.06.2019

https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_1169, в социальной сети "Facebook" от 05.06.2019 https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/1070166776509379?_cft_[0]=AZU_puQSxpbB21sWslX_1sKqt5WuqVuGa2e9HPnKN0iC54JTejOLUVfymTSzhtzUjvdyGd4eWAba7lCZ5q9HsfJ48qy38s_MICIqucbq1MsRxt_mty9BxrPwDOrIM5ZqWDhB0OvK

IwBN4vu89T2LIlCNvi8wjkpil9fFrrJiibpZncKlo7BgEeMzkSAy_WM&__tn__=%2CO%2CP-R):

"Обман потребителей в Краснодаре

Будьте осторожны! Аппарат называется Beautylizer. Запрещен к обороту в России! Пытались продавать под нашим названием Эндосфера";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу

https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#75 в сети Интернет от 08.06.2019 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 08.06.2019 https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_1176, в социальной сети "Facebook" от 08.06.2019

https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/1072755659583824?__cft__[0]=AZVLHhsjJXbWL19Yaaky9NEyLF6xl7IEE1owhAibDBof0wzSnSFGvkIwztoqFKS9TnvJDgn5XVvlA_W9NWGWUPI76SzdZEPkk8JlYXTYS83DgV3p6tT7axg0ohmaFUv_zcomMSQFFqPQWSzXPtTsrQha-SAXboLbe3y6VdSF-- VZzOdzTwi2Cg_5zyhM60pSNA&__tn__=%2CO%2CP-R):

"Обман в Красноярске

Мы надеемся, что когда-нибудь, в скором времени, потребитель поймет разницу и научится различать оригинальную итальянскую методику Эндосфера на оригинальных итальянских аппаратах EndospheresTherapy от подделок, которые продают или рекламируют свои бытовые приборы с использованием нашего названия Эндосфера

Если там такой крутой прибор, что вся Москвы рыдает, то зачем его рекламировать с помощью чужого названия???

Повторяем для тех, кто еще не читал информационных писем Росздравнадзора РФ, что аппараты R-sleek (Белоруссия) и Beautylizer (Россия) запрещены к обороту в России.";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу

https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#94 в сети Интернет от 28.10.2019 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 28.10.2019 https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_1485, в социальной сети "Facebook" от 28.10.2019 https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/1178596008999788?_cft_[0]=AZXF910zRWiXi5agnth07RbJzw1FBa2Abnqf0ONVx35HAzSbsc24mqKAFbZ1HxNFaAUl3qKuakYRc3ghyAtYBGxTZi50vGA723JSkTQhN9qiIAG_NCGwQbWIlNoh0gPvzybxC1_mQIBg2iZ4XIQ L_M0Yq-efsDSmR1nZuydX4iCdaOjfxfty7p8sKd-a-ILINo& tn =%2CO%2CP-R, в социальной сети "Instagram" от 28.10.2019; https://www.instagram.com/p/B4Ksag8of1c/):

"Придется еще раз развеять "слухи и сплетни в интернете" относительно законности нахождения и использования на рынке бытовых приборов - подделок под Эндосферу

Так вот, на сайте надзорного органа Росздравнадзора РФ размещены документы о запрете бытовых приборов к обороту в России, использовании их на территории РФ и о признании их незарегистрированными медицинскими изделиями. Указаны статьи административного и уголовного кодекса РФ за эти нарушения. Не думаем, что официальные документы могут рассматриваться как слухи или сплетни.";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#107 в сети Интернет от 04.05.2020 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 05.05.2020 года https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_1914, в социальной сети "Facebook" от 05.05.2020

https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/1338217763037611?_cft_[0]=AZXP2RGoWid4LVT6j04XRkqFRawgUwX5X2P4IMhoiKUlk8h2cZnetyntY6uAEwxTwLW510JB6Q7wH_VUGj0slMcAr2gdINuBZ8RR8LxHjGoZTIDiRh3CbK4svTF6uTmjAG3XviC2vjYOVy0VYAi6nOKhsxXDizxBXt9u0ydOleyU4FDJgd50vYQcODnBFQJlRc&_tn_=%2CO%2CP-R в мессенджере "Telegram" от 05 мая 2020 года https://t.me/endospheresrussia_official/140):

"Обман потребителя Уважаемые господа!

Мы устали писать, звонить и просить всех продавать и рекламировать то, что подделали, а не "примазываться" к бренду Эндосфера.

Мало того, что такими постами вводят в заблуждение конечных клиентов салонов и клиник, обещая им, якобы, "аналог" Эндосферы, а на самом деле предлагая подделку, так еще и используют противозаконно торговую марку Эндосфера.";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#111 в сети Интернет от 08.05.2020 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 07.05.2020

https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_1924, в социальной сети "Facebook" от 07.05.2020 https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/1339807152878672?_cft_[0]=AZWRZ18HUOq_K4SG6UvquOiMg2zJGLNKtMgaxFRRhrfomaCIrI4XxSV9vmtsYJMPdzujvjLEzNAPxbUCQ8iC2lZp3vZAPAK1bqZ8J32SH5lmzbzbhfs_IldT8akUyH 6dcwGQZJN6A6WmLvBmj6h89BptNSTOuOV8x8A_J_H9ViDAMX74ViDxq75JtkMPaWALI &_tn_=%2CO%2CP-R, в мессенджере "Telegram" от 07.05.2020 https://t.me/endospheresrussia_official/148):

Плагиат

"Плагиат - умышленно совершаемое физическим лицом незаконное использование или распоряжение охраняемыми результатами чужого творческого труда, которое сопровождается доведением до других лиц ложных сведений о себе как о действительном авторе (Википедия)

КАК ЭТО ПОХОЖЕ НА "ИЗОБРЕТАТЕЛЯ" ПОДДЕЛКИ под методику Эндосфера терапия, который заявляет о создании метода "роллерной виброкомпрессии сферами"

Сравните:

· Оригинал: Endospheres Therapy

· Подделка (плагиат) - Beautylizer Therapy

· Оригинал: Endospheres

· Подделка: Cosmospheres (у Бьютилайзера) - название, схожее до смешения (юридический термин, используется для доказательства введения в заблуждение потребителя/пользователя )

· Метод оригинальный: Компрессионная микровибрация (Endospheres, Италия)

· Подделка (плагиат):роллерная виброкомпрессия, виброкомпрессия сферами и др. (все придумано для введения потребителя в заблуждение с использованием наименования, схожего до смешения) - Бьютилайзер (Россия)

Все рекламные, маркетинговые материалы, протоколы Эндосферы были нагло скопированы фальсификаторами слово в слово. И продолжают копироваться. Можно сравнить материалы сайтов. Создать собственные материалы у "изобретателей" подделок не хватило ума. Зато хватает наглости заявлять о, якобы, создании своего "метода"2;

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу

https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#112_в сети Интернет от 10.05.2020:

"Выбирайте настоящее!

Чего только не пишут те, кто взяли подделку под оборудование Эндосфера!

Внизу приводим фантазии и реальность. Мы будем делать это до тех пор, пока "изобретатели" подделок и их пользователи не прекратят использовать наше название для введения в заблуждение своих клиентов

Надеемся, что им надоест объяснять своим клиентам все глупости, которые они пишут, пытаясь сравнить разные вещи и продать подделку под нашим именем.

1. Не надо сравнивать Эндосферу - оригинальную итальянскую методику с разными подделками, которые появились на рынке. Причем, все эти подделки были "изобретены" теми же воришками, которые ранее украли и плохо скопировали аппараты LPG.

2. Тезис: Эндосфера, якобы, разрабатывалась для спортсменов, а Бьютилайзер для аппаратного ухода зе телом.'ЛОЖЬ!

· Эндосферу разработали и клинически доказали врачи-флебологи и университетские клиники Европы. Создана методика была для лечения целлюлита, лимфодренажа, физиотерапии, реабилитации и др. Кроме того, Эндосфера прекрасно работает с лицом!

· Бьютилайзер никто вообще не разрабатывал, а просто попытались повторить внешний вид, не имея понятия о параметрах оригинальной Эндосферы, а также украли все рекламные и маркетинговые материалы, протоколы и др. Ума много не надо! Если вы сейчас посмотрите наши сети и сайт, то увидите, что все, что мы делаем в плане маркетинга и рекламы, эти люди тут же повторяют, потому что сами не могут ничего изобрести!

3. Тезис: Оба аппаратаразрабатывалсь флебологами!ЛОЖЬ!

Повторяем еще раз: Бьютилайзер НИКТО И НИКОГДА НЕ РАЗРАБАТЫВАЛ, КАК МЕТОДИКУ, никакой флеболог не подпишется под этим! Читайте предыдущий пункт и берегите свои вены и сосуды!

4. Тезис: Основной принцип Бьютилайзера - метод роллерной виброкомпрессии! Выдумка "изобретателей". Еще раз: никакого метода нет, есть попытка украсть идею и все, что к ней было разработано, создано и доказано.

Принцип работы Эндосферы - компрессионная микровибрация - метод, разработанный и запатентованный в 2007 году итальянской компанией Феникс. Названия "роллерная виброкомпрессия" "виброкомпрессия сферами" и др. подобные, используются как "схожие до смешения", чтобы ввести опять же в заблуждение покупателя прибора и конечного клиента салона и создать иллюзию использования эффективной методики Эндосфера при продаже подделки.

5. Тезис: Длительность процедуры 60 минут у Бьютилайзера, 75 минут у Эндосферы

Возможно! Украв все наши протоколы, заманив на работу тренером человека, которого мы три раза обучали (с большим трудом) работе на аппарате Эндосфере, надо же было придумать отличие! Пусть хотя бы в минутах!

6. Тезис: Эндосферу рекомендуют делать раз в 2-3 дня, Бьютилайзер - через день ЛОЖЬ!

Эндосферу можно делать хоть каждый день, так как аппарат может правильно подбирать параметры под индивидуальные особенности пациента, кроме того, мы обучаем специальным протоколам на разные проблемы и потребности пациента! Бьютилайзер - рекомендуем просто попробовать_ _Без комментариев

ВЫВОД: НИ ОДНОГО СХОДСТВА У ЭТИХ АППАРАТОВ НЕТ!!

Но понятно желание продать подделку с использованием знаменитого бренда!";

- информация на официальном сайте в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#108 в сети Интернет от 18.05.2020 (аналогичная информация также размещена в социальной сети "Вконтакте" от 05.05.2020 года

https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-3752815_1915, в социальной сети "Facebook" от 05.05.2020 https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/posts/1338266336366087?_cft_[0]=AZV2ZfnN3YLLqJDMP1yZrJ1qE0obL4UzmmOmjGY9ryM3oCGYbVHq8bdCpSMjuxjKfs5mb59ugU0jpfhtNDGRAsOCox6Ht7z8xJUdyaRw7RCA6aenci5XOeJ4dgupR_8hcducyzVM2TwsXsxJ

zDaI3JSItDjDFftlyxJHUJE9VF5RaTH_mLJnr5yQffwwmzWs&^tn^=%2CO%2CP-R, в мессенджере "Telegram" от 05.05.2020 https://t.me/endospheresrussia_official/142):

Сравнение Эндосфера и Beautylizer не корректно!

"Сравнение Эндосфера и Beautylizer не корректно!

Последний является подделкой под аппарат Эндосфера! Название Эндосфера и обещание "аналога" Эндосферы используют люди, которые взяли в аренду подделку, а продавать ее под своим именем не могут!

Насчет эффективности: существует уже много салонов в нашей стране, которые имеют по 2 или 3 аппарата Эндосфера. Думаем, что эффективность они проверили прежде, чем КУПИТЬ 3 аппарата!

Это по поводу также что лучше: дешевле и подделка, или дороже, но оригинал? Подделку, как правило, берут в аренду, чтобы отдать было проще назад, что уже и происходит, и ранее тоже происходило.

Просто мы не пишем об этом из понятий этики..

Но начнем писать... если не прекратят прикрывать нашим названием сомнительные подделки.";

в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с момента вступления в силу решения Арбитражного суда г. Москвы удалить размещенные на официальном сайте ООО "Италконсалт" (https://endospherestherapy.ru) в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about в сети Интернет, в аккаунте "EndospheresTherapyРоссия" в социальной сети "Facebook" (https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia), в аккаунте "official_endospheres_russia" в социальной сети "Instagram" (https://www.instagram.com/endospheresrussia_official/), в сообществе "Endospheres Therapy Эндосфера терапия Россия" в социальной сети "Вконтакте" (https://vk.com/endospherestherapyrussia), в мессенджере "Telegram" (https://t.me/endospheresrussia_official/) указанные сведения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения", а также осуществить размещение опровержения на официальном сайте общества с ограниченной ответственностью "Италконсалт" (https://endospherestherapy.ru) в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about в сети Интернет в отношении информации, опубликованной на официальном сайте ООО "Италконсалт" в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about в сети Интернет, в аккаунте "EndospheresTherapyРоссия" в социальной сети "Facebook" (https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia), в аккаунте "official_endospheres_russia" в социальной сети "Instagram" (https://www.instagram.com/endospheresrussia_official/), в сообществе "Endospheres Therapy Эндосфера терапия Россия" в социальной сети "Вконтакте" (https://vk.com/endospherestherapyrussia), в мессенджере "Telegram" (https://t.me/endospheresrussia_official/), с указанием на недостоверность ранее опубликованной информации в отношении аппаратов "Beautylizer", касающейся низкой эффективности работы данных аппаратов, их фальсификации (поддельности), запрета обращения на территории Российской Федерации;

признать следующие сведения, размещенные на официальном сайте общества с ограниченной ответственностью "Италконсалт" (https://endospherestherapy.ru) в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about#138 в сети Интернет от 29.03.2021, а также в социальной сети "Вконтакте" 01.03.2021

https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_2805, в социальной сети "Facebook" от 01.03.2021

https://www.facebook.com/EndospheresTherapyRussia/photos/a.140522296140503/1576 179622574 756, в мессенджере "Telegram" от 01 марта 2021 года https://t.me/endospheresrussia_official/183 порочащими деловую репутацию общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения" и не соответствующими действительности:

"Сообщаем всем, что мы УДОВЛЕТВОРЕНЫ решением Палаты по Патентным спорам от 26 февраля 2021 г., которая ПОЛНОСТЬЮ ОТМЕНИЛА патент на "изобретение" прибора Бьютилайзер (Beautylizer) - он же RSL Sculptor.

Теперь официально доказано, что данный прибор не является инновацией и изобретением, а мы были правы, когда говорили, что это подделка под аппарат Эндосфера.

Полный текст решения будет готов примерно через две недели. Мы опубликуем его, так как эти документы официальные и находятся в свободном доступе";

в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с момента вступления в силу решения Арбитражного суда г. Москвы удалить размещенные на официальном сайте общества с ограниченной ответственностью "Италконсалт" (https://endospherestherapy.ru) в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ni/all-tnith-about#138 в сети Интернет от 29.03.2021, в социальной сети "Вконтакте" 01.03.2021

https://vk.com/endospherestherapyrussia?w=wall-53752815_2805, в социальной сети "Facebook" от 01.03.2021 https://www.facebook.eom/EndospheresTherapyRussia/photos/a.140522296140503/1576 179622574 756, в мессенджере "Telegram" от 01 марта 2021 года https://t.me/endospheresrussia_ofTicial/183, а также осуществить размещение опровержения на официальном сайте общества с ограниченной ответственностью "Италконсалт" (https://endospherestherapy.ru) в разделе "Вся правда о" по адресу https://endospherestherapy.ru/all-truth-about в сети Интернет в отношении вышеуказанной информации с указанием на недостоверность ранее опубликованной информации в отношении аппаратов "Beautylizer", касающейся низкой эффективности работы данных аппаратов, их фальсификации (поддельности) под аппараты "Эндосфера", запрета обращения на территории Российской Федерации;

- взыскать с ООО "Итаконсалт" в пользу ООО "Экономические Электрорешения" убытки в размере 850 000 руб. (с учетом уточнений исковых требований, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью (ООО) "ВоркСити".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2021, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "Экономические Электрорешения" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение от 13.08.2021 и постановление от 21.10.2021 отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Жалоба мотивирована тем, что при принятии судебных актов суд первой и апелляционной инстанций неправильно применил нормы материального права, нарушил нормы процессуального права, не выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении и постановлении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В заседании суда кассационной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

ООО "ВоркСити", извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направило, что согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены решения и постановления, исходя из следующего.

В обоснование заявленных исковых требований заявитель ссылается на то, что информация, распространенная ответчиком, содержит не соответствующие действительности сведения и порочит деловую репутацию истца, причиняет истцу убытки. Истец является правообладателем товарного знака "Beautylizer", зарегистрированного в установленном порядке в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (номер свидетельства 642510), а также является производителем (лицензия на производство и техническое обслуживание от 16.11.2020 N ФС-99-04- 007520) и поставщиком медицинских изделий - аппаратов "Устройство массажное "Бьютилайзер Терапи" (Beautylizer Therapy) с принадлежностями в различных вариантах исполнения по ТУ 32.50.21-005-51045777-2018 в соответствии с эксплуатационной документацией на медицинское изделие и регистрационным удостоверением на медицинское изделие РЗН 2020/9826, выданным 27.03.2020 Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения.

Как стало известно истцу, в период 2018 - 2021 ответчиком в социальных сетях, на официальном сайте и мессенджере ответчика была размещена информация, порочащая деловую репутацию истца путем незаконного использования словесного обозначения "Beautylizer" на информационных ресурсах, принадлежащих ответчику, с целью дискредитации предпринимательской деятельности истца и причинению репутационного ущерба деловой репутации истца.

Так, по утверждению истца, в спорных публикациях в отношении аппаратов под обозначением "Beautylizer" сделан вывод о том, что данные аппараты ненадлежащим образом скопированы с аппарата "Эндосфера", и, тем самым, потребителей (покупателей) вводят в заблуждение относительно качества работы аппаратов под обозначением "Beautylizer".

Истец полагает, что данные выводы порочат деловую репутацию истца в связи с тем, что соответствующие утверждения о неоригинальности аппаратов "Beautylizer" лишают данные аппараты самостоятельной имущественной ценности в обороте, тем самым, снижая потребительскую ценность аппаратов "Beautylizer" для потенциальных контрагентов истца.

Кроме того, истец полагает, что в отсутствие каких-либо доказательств сделан вывод о низком уровне качества работы аппаратов "Beautylizer" для оказания услуг, что также влечет умаление деловой репутации истца в глазах потенциальных контрагентов (покупателей).

Также истец указывает на то, что в отношении аппаратов под обозначением "Beautylizer" в спорных сведениях сделаны выводы, что данные аппараты являются подделкой, которые не имеют регистрационного удостоверения на медицинское изделие.

Истец полагает, что используемое в публикации понятие "подделка" (фейк) имеет однозначную негативную коннотацию и может обозначать как контрафактность аппаратов "Beautylizer", так и фальсифицированность данных аппаратов.

Также из данной публикации можно сделать вывод о том, что приобретая аппараты "Beautylizer", покупатели также могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности.

Таким образом, как полагает истец, распространение спорных сведений может привести к отказу потенциальных контрагентов (покупателей) от приобретения аппаратов "Beautylizer".

Следовательно, распространенная ответчиком информация, пор мнению истца, умаляет его деловую репутацию ввиду содержащихся в ней сведений о намеренной фальсификации данного аппарата.

Кроме того, истец отмечает, что в отношении аппаратов под обозначением "Beautylizer" в спорных сведениях сделан вывод о том, что данные аппараты запрещены к обороту в России, что подтверждается, по мнению ответчика, письмом Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения (Росздравнадзора) от 21.06.2018 N 10-27895/18 (указана ссылка для скачивания файла данного письма в формате "pdf").

Вместе с тем, в данной публикации ответчика фактически сделан вывод о том, что все аппараты "Beautylizer" запрещены к обороту в России, что не следует из письма Росздравнадзора.

Истец считает, что исходя из содержания распространенной ответчиком информации, последний умышленно с целью подрыва деловой репутации истца вводит пользователей официального сайта в заблуждение относительно оборотоспособности (правового режима) аппаратов "Beautylizer".

Истец в обоснование исковых требований также ссылается на то, что в публикациях используются уничижительные сравнения аппаратов "Beautylizer" с бытовыми приборами (утюг, фен, холодильник) и в ироничном ключе ставится под сомнение эффективность работы данных аппаратов для решения проблем потребителей, содержится информация о том, что рекламные материалы и научные презентации подделаны, скопированы и "срисованы" организациями, имеющими отношения к аппаратам "Beautylizer" (поставщиками, покупателями, производителем); сделан вывод о том, что аппараты "Beautylizer" являются незарегистрированными медицинскими изделиями, что влечет для покупателей данных аппаратов, по мнению ответчика, огромное количество рисков от уголовной и (или) административной ответственности до экономических, связанных с утилизацией приобретенных аппаратов.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно статье 150 Гражданского кодекса Российской Федерации деловая репутация является нематериальным благом, защищаемым в соответствии с Гражданским кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных.

В соответствии с пунктами 1, 11 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо вправе требовать по суду опровержения порочащих его деловую репутацию сведений, если лицо, распространившее такие сведения, не докажет, что они соответствуют действительности.

В соответствии с разъяснениями пункта 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" по делам о защите деловой репутации необходимо учитывать, что обстоятельствами, имеющими в силу статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации значение для дела, являются: факт распространения ответчиком сведений об истце, порочащий характер этих сведений и несоответствие их действительности. При отсутствии хотя бы одного из указанных обстоятельств иск не может быть удовлетворен судом.

Под распространением сведений, порочащих деловую репутацию юридических лиц, следует понимать, среди прочего, опубликование таких сведений в печати и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет.

Не соответствующими действительности сведениями являются утверждения о фактах или событиях, которые не имели места в реальности во время, к которому относятся оспариваемые сведения.

Порочащими, в частности, являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина либо юридического лица.

Пунктом 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" разъяснено, что в силу пункта 1 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность доказывать соответствие действительности распространенных сведений лежит на ответчике.

Заявитель обязан доказать факт распространения сведений, а также порочащий характер этих сведений.

Таким образом, при рассмотрении дел о защите чести и достоинства суду следует установить, является ли распространенная информация утверждением о фактах либо оценочным суждением, мнением, убеждением.

Обязанность по доказыванию того, что оспариваемые высказывания являются утверждениями о фактах, лежит на заявителе.

Установив, что в оспариваемых публикациях конкретные сведения относительно ООО "Экономические Электрорешения" отсутствуют, равно как отсутствуют публикации относительно аппаратов "Устройство массажное "Бьютилазер Терапии"; что истец сделал субъективный вывод о том, что общий текст публикации указывает на "контрафактность" и "фальсифицированность", однако такие слова и выражения в публикации не содержатся и являются личной интерпретацией истца; что оспариваемая информация распространена не в отношении истца, а выражена в виде мнения, которое не может быть проверено на соответствие действительности; что данная информация является оценочным суждением, мнением, убеждением автора, которые не являются предметом судебной защиты; что истцом не представлены доказательства, свидетельствующие о нарушении прав истца по вине ответчика, а также наличие причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением убытков у истца; что спорная информация является субъективным мнением посетителей сайта, суд первой и апелляционной инстанции со статьей 152 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями, содержащимися в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" принял правильное решение об отказе в удовлетворении заявления.

Доводы кассационной жалобы не опровергают выводы суда первой и апелляционной инстанций, а сводятся к несогласию с выводами суда относительно обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, а потому не могут быть положены в основу отмены обжалуемых судебных актов, так как заявлены без учета норм части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исключивших из полномочий суда кассационной инстанции установление обстоятельств, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешение вопросов достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, а также переоценку доказательств, которым уже была дана оценка судом первой или апелляционной инстанции.

Неправильное применение норм материального права и нарушения норм процессуального права, которые могли бы послужить основанием для отмены принятых по делу судебных актов в соответствии со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в кассационной жалобе не указаны и судом кассационной инстанции не установлены, а потому кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2021 по делу N А40-5810/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Экономические Электрорешения" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

М.Д. Ядренцева

Судьи

Н.Н. Колмакова Д.Г. Ярцев