Постановление Арбитражного суда Московского округа от 7 февраля 2022 г. N Ф05-35038/21 по делу N А40-32883/2021

г. Москва

7 февраля 2022 г.

Дело N А40-32883/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 31.01.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 07.02.2022.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Голобородько В.Я.,

судей Кольцовой Н.Н., Цыбиной А.В.

при участии в заседании:

от истца: Курочкин В.А. по дов от 05.08.21

от ответчика: Симонова С.А. по дов от 04.10.21

рассмотрев 31.01.2022 в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "ТРК-КРАСНОГОРСК"

на решение от 07.07.2021 Арбитражного суда города Москвы

на постановление от 14.10.2021

Девятого арбитражного апелляционного суда

По иску ООО "ТРК-Красногорск" (ИНН 5024114380, ОГРН 1105024005350) к ООО "АС-Капитал" (ИНН 5032122314, ОГРН 1045006486766) третье лицо: временный управляющий ООО "ТРК-Красногорск" Волохов Роман Николаевич о взыскании задолженности по договору аренды и по встречному иску ООО "АСКапитал" к ООО "ТРК-Красногорск" о признании договора аренды расторгнутым

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТРК-Красногорск" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к ООО "АС-Капитал" (далее - ответчик) с исковыми требованиями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 15 764 372, 08 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды нежилого помещения от 01.04.2013 N А-01/13 за период с 20.04.2020 по 31.05.2021, 13 591 760, 25 руб. неустойки в рамках пункта 4.11 договора за период с 21.03.2020 по 31.05.2021, неустойки в размере 0,5% за период с 01.06.2021 по день фактического исполнения обязательства, 12 933 674, 28 руб. неустойки в рамках пункта 8.3 договора за период с 01.04.2020 по 23.03.2021.

ООО "АС-Капитал" заявлен встречный иск о признании договора аренды нежилого помещения от 01.04.2013 N А-01/13 расторгнутым с 31.07.2020.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.07.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2021, первоначальные исковые требования удовлетворены частично, встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Законность принятых по делу судебных актов проверена судом кассационной инстанции в порядке главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе ООО "ТРК-Красногорск". Заявитель просит отменить решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда, направить дело на новое рассмотрение, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о рассмотрении настоящей кассационной жалобы размещена на общедоступных сайтах Арбитражного суда Московского округа http://www.fasmo.arbitr.ru и http://kad.arbitr.ru в сети "Интернет".

До рассмотрения кассационной жалобы от ответчика поступил отзыв в соответствии со статьей 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, который приобщен к материалам дела.

В заседании суда кассационной инстанции представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы, представитель ответчика просил оставить обжалуемые судебные акты без изменения по мотивам, приведенным в отзыве.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, судебная коллегия суда кассационной инстанции не находит оснований для отмены решения и постановления по заявленным в жалобе доводам, поскольку считает, что судами при рассмотрении заявленных исков установлены все имеющие значение для правильного разрешения спора обстоятельства, не допущено таких нарушений норм процессуального и материального права, которые привели или могли привести к принятию неправильных судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 01.04.2013 между ООО "ТРК-Красногорск" (арендодатель) и ИП Бареховой Е.А. (арендатор) заключен договор аренды нежилого помещения N А-01/13 в здании коммерческого центра, расположенного по адресу: Московская область, г. Красногорск, ул. Знаменская, д. 5. Предметом указанного договора являются помещения, состоящие из комнаты N 54 на - 1 (цокольном) этаже здания.

Согласно акту приема-передачи от 01.04.2013 помещение было передано арендатору.

Начиная с 01.11.2015, в соответствии с Соглашением от 01.10.2015 о передаче прав и обязанностей по договору аренды, ООО "АС-Капитал" приобрело всю совокупность прав и обязанностей арендатора, возникших в период исполнения договора аренды.

В соответствии с пунктом 8 Приложения N 2 к договору аренды в редакции Дополнительного соглашения от 18.03.2019 N 13 срок аренды определен до 31.03.2021 включительно.

Договор аренды и его дополнительные соглашения с N 1 по N 13 зарегистрированы.

В соответствии с пунктом 4.1. договора аренды арендатор за пользование помещением в течение всего срока аренды производит уплату арендной платы, состоящей из постоянной, переменной, дополнительной и оборотной составляющих арендной платы.

В приложении N 4 к договору аренды сторонами определены и согласованы размер и сроки уплаты арендной платы.

Постоянная и переменная составляющие арендной платы уплачиваются арендаторам не позднее 20 числа каждого предшествующего оплачиваемому месяца (п. 1.1. и 1.2. Приложения N 4 к договору аренды).

Дополнительная составляющая арендной платы уплачиваются арендатором в течение 5 рабочих дней с момента выставления соответствующего счета (п. 1.3. Приложения N 4 к договору аренды).

В обоснование первоначального иска ООО "ТРК-Красногорск" указало на уклонение арендатора от внесения арендной платы за период с 20.04.2020 по 31.05.2021. Также в связи с ненадлежащим исполнением арендатором договорных обязательств арендодателем начислена неустойка в соответствии с пунктом 4.11 договора.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 30.12.2020 по делу N А40-83798/20 ООО "АС-Капитал" отказано в расторжении договора аренды с 27.07.2020 и уменьшении постоянного размера арендной платы, встречные исковые требования ООО "ТРК-Красногорск" о взыскании задолженности по арендной плате за период с апреля по август 2020 удовлетворены в полном объеме.

Истец также указал, что начиная с 01.04.2020 и до предъявления настоящего иска арендатор не ведет коммерческую деятельность в арендуемом помещении.

Условиями пункта 5.4.7. договора аренды предусмотрена обязанность арендатора вести в арендуемом помещении коммерческую деятельность на протяжении срока аренды в течение установленных часов работы.

Согласно пункту 5.4.20. договора аренды арендатор обязался приостановить коммерческую деятельность в помещении не ранее, чем за 7 дней до даты окончания срока аренды.

В пункте 1.1. договора аренды дано определение коммерческой деятельности - согласованная с арендодателем деятельность арендатора в соответствии с полученными лицензиями и разрешениями государственных органов, осуществляемая им в помещении.

В соответствии с Приложением N 3 к договору аренды в редакции Дополнительного соглашения от 12.02.2018 N 12 помещение использовалось под размещение зоомагазина сети "Сами С Усами".

В силу пункта 8.3. договора, если арендатор безосновательно не осуществляет на арендуемой площади коммерческую деятельность, включая несоблюдение часов работы, арендодатель имеет право на взыскание пени в размере 0,5% от арендной платы за год за каждый день такого неосуществления коммерческой деятельности. Указанные в настоящем пункте нарушения должны быть зафиксированы актом, составленным уполномоченным представителем арендодателя или управляющей компании.

По факту не осуществления арендатором коммерческой деятельности арендодатель направлял в адрес арендатора претензии от 25.11.2020 исх. N 25/11-КР-3; от 02.12.2020 исх. N 02/12-КР-5; от 09.12.2020 исх. N 09/12-КР-4; 16.12.2020 исх. N 16/12-КР-3; от 23.12.2020 исх. N 23/12-КР-6; от 30.12.2020 г исх. N 30/12-КР-1; от 13.01.2021 исх. N 13/01-КР-1; от 20.01.2021 исх. N 20/01-КР-1.

В связи с чем арендатором начислен штраф в размере 12 933 674, 28 руб. за неведение коммерческой деятельности в период аренды с 01.04.2020 по 23.03.2021.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения в суд с первоначальными требованиями.

Встречный иск мотивирован следующим.

Постановлением Губернатора Московской области от 12.03.2020 N 108-ПГ "О введении в Московской области режима повышенной готовности для органов управления и сил Московской областной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций и некоторых мерах по предотвращению распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19) на территории Московской области" (далее - постановление Губернатора МО N 108-ПГ) в целях предотвращения распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19) на территории Московской области с 13.03.2020 введен режим повышенной готовности и утверждены соответствующие меры для предотвращения распространения вышеуказанной инфекции.

26.03.2020 ООО "ТРК-Красногорск" уведомило ООО "АС-Капитал" о приостановлении деятельности ТРЦ "Июнь", за исключением деятельности супермаркетов и аптек.

27.03.2020 ООО "АС-Капитал" направило в адрес ООО "ТРК-Красногорск" уведомление о приостановлении деятельности в арендуемом помещении в условиях действия обстоятельств непреодолимой силы, а также для рассмотрения и подписания дополнительное соглашение о приостановлении начисления арендной платы.

Указанное сообщение ООО "ТРК-Красногорск" было оставлено без ответа.

16.04.2020 ООО "АС-Капитал" обратилось к ООО "ТРК-Красногорск" с просьбой обеспечить возможность вывоза из арендуемого помещения товаров с истекающим сроком годности, на что получило ответ о том, что ТРЦ "Июнь" закрыт до 30.04.2020.

Как утверждает ответчик, на дату 21.04.2020 ООО "АС-Капитал" не получило от ООО "ТРК-Красногорск" доступа к арендуемому помещению.

Согласно доводам арендатора, до конца июня 2020 года ООО "ТРК-Красногорск" не предоставляло ООО "АС-Капитал" возможность попасть в арендуемое помещение, лишало возможности вывоза кормов и медицинских препаратов с истекающим сроком годности.

ООО "АС-Капитал" указало, что его попытки урегулировать вопрос условий дальнейшего сотрудничества с арендодателем, но все обращения были оставлены арендодателем без удовлетворения.

01.04.2020 вступил в силу Федеральный закон от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" (далее - Закон N 98-ФЗ), в части 3 статьи 19 которого установлено право арендатора потребовать отсрочки уплаты арендной платы, а также ее уменьшения в связи с невозможностью использования имущества по причине введения режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

Письмом от 18.05.2020 арендатор уведомил арендодателя об отнесении общества к субъектам малого и среднего бизнеса и распространении на него мер государственной поддержки в виде предоставления отсрочки внесения арендной платы на условиях, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 N 429.

08.06.2020 в целях поддержки арендаторов, законодатель внес изменения в статью 19 Закона N 98-ФЗ.

Статья 19 Закона N 98-ФЗ была дополнена частью 4, согласно которой арендатор, являющийся субъектом малого или среднего предпринимательства и осуществляющий деятельность в отраслях российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, перечень которых утвержден Правительством Российской Федерации, вправе потребовать уменьшения арендной платы на срок до одного года по договору аренды, заключенному до введения режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

В случае недостижения соглашения между арендатором и арендодателем об уменьшении арендной платы или ином изменении условий договора в течение 14 рабочих дней с момента обращения арендатора к арендодателю с требованием об уменьшении арендной платы по договору аренды, арендатор вправе не позднее 01.10.2020 отказаться от указанного договора аренды, заключенного на определенный срок, в порядке, предусмотренном статьей 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Перечень отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 N 434 "Об утверждении перечня отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции".

Указанная информация находится в открытом доступе на сайте https://service.nalog.ru/.

Согласно названному постановлению к отраслям российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, относится, в том числе, торговля розничная прочими товарами в специализированных магазинах (ОКВЭД 47.7).

На основании пункта 2 Требований, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 434, вид деятельности определяется по ОКВЭД, который указан в качестве основного. По сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ООО "АС-Капитал" является торговля розничная прочими товарами в специализированных магазинах (код ОКВЭД 47.7).

Таким образом, предпринимательская деятельность ООО "АС-Капитал" подпадает под перечень, установленный Постановлением Правительства Российской Федерации N 434, что свидетельствует о наличии у ООО "АС-Капитал" права требовать снижения арендной платы, а при не достижении соглашения по снижению - права на односторонний отказ от договора аренды.

06.07.2020 арендатор, реализуя свое право, предусмотренное частью 4 статьи 19 Закона N 98-ФЗ (в ред. от 08.06.2020), направил в адрес арендодателя требование об уменьшении размера арендной платы.

13.07.2020 данное требование было получено ООО "ТРК-Красногорск". ООО "ТРК-Красногорск" оставило обращение ООО "АС-Капитал" без внимания, проигнорировав как обращение о приостановлении начисления арендной платы от 27.03.2020, так и требование о снижении арендной платы от 06.07.2020.

17.07.2020 представители ООО "АС-Капитал" обнаружили и зафиксировали действия представителей ООО "ТРК-Красногорск" по демонтажу элементов внешней отделки и инженерных сетей в арендуемом ООО "АС-Капитал" помещении.

Сотрудники ООО "ТРК-Красногорск" демонтировали потолок, вентиляционные сети и сети кондиционирования, приведя помещение в нулевой цикл, сделав его не пригодным для осуществления в нем деятельности.

Со слов главного инженера ООО "ТРК-Красногорск", работы в помещении были начаты 3 дня назад, то есть 14.07.2020, помещение подготавливается к сдаче в аренду другому арендатору.

В акте от 17.07.2020 и приложенных к нему фотографиях зафиксировано, что на 17.07.2020 помещение в результате действий арендодателя находилось в состоянии, непригодном для использования арендатором.

Поскольку ООО "ТРК-Красногорск" обсуждать условия соглашения по вопросу снижения арендной платы не планировало, обращения ООО "АС-Капитал" игнорировало, а кроме того, начало демонтаж отделки ООО "АС-Капитал" и подготовку помещения к сдаче иным лицам, арендатор пришел к выводу о невозможности достижения с арендодателем соглашения об изменении размера арендной платы.

27.07.2020 порядке, предусмотренном частью 4 статьи 19 Закона N 98-ФЗ, ООО "АС-Капитал" направило в адрес ООО "ТРК-Красногорск" телеграмму об одностороннем отказе от договора аренды, которая была получена 30.07.2020.

Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями статей 309, 310, 329, 330, 333, 606, 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды первой и апелляционной инстанций признали первоначальные исковые требования подлежащими частичному удовлетворению, установили факт ненадлежащего исполнения арендатором договорных обязательств.

В виду явной несоразмерности взыскиваемой неустойки последствиям нарушения обязательства суд снизил размер подлежащей взысканию неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации при соответствующем заявлении ответчика до 676 218,45 руб., штрафа до 500 000 руб.

Удовлетворяя встречный иск, суды пришли к выводу об обоснованности заявленных требований с учетом бездействия арендодателя и вступившего в законную силу решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-83798/2020, поскольку исходили из того, что право на односторонний отказ от исполнения договора предоставлено арендатору в силу принятия специального закона и гарантировано государством в качестве меры поддержки субъектов малого и среднего бизнеса, пострадавших в период распространения новой коронавирусной инфекции.

При этом судами принято во внимание, что письмо ООО "АС-Капитал" об уменьшении арендной платы было получено арендодателем 13.07.2020, в связи с чем период 14 рабочих дней, указанный в части 4 статьи 19 Закона N 98-ФЗ, по истечении которого арендатору предоставлялось право о принятии решения о расторжении договора аренды, заканчивался 30.07.2020.

С учетом изложенного суды пришли к выводу о реализации арендатором своего права на отказ от договора телеграммой от 27.07.2020, полученной арендодателем 30.07.2020.

Суд кассационной инстанции считает частичное удовлетворение первоначальных исковых требований и удовлетворении встречных исковых требований соответствующим требованиям закона и фактическим обстоятельствам дела, установленным судами в результате оценки имеющихся в деле доказательств с соблюдением требований статей 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ссылка заявителя на несоблюдение процедуры по расторжению договора судами проверена и отклонена как необоснованная, поскольку уведомлением от 06.07.2020 арендатор реализовал свое право на отказ от договора, и данное волеизъявление имеет юридическую силу с 31.07.2020, т.к. не было не отменено арендатором, не оспорено арендодателем в судебном порядке.

Иные доводы направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судами, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, установленных статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем, они не могут быть положены в основание изменения или отмены судебных актов судом кассационной инстанции.

Судами первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, оценены доводы и возражения участвующих в деле лиц и имеющиеся в деле доказательства, выводы судов соответствуют установленным фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов не имеется, в связи с чем, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07.07.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2021 по делу N А40- 32883/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Н.Н. Кольцова А.В. Цыбина