Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20 мая 2022 г. N Ф05-8371/22 по делу N А40-139126/2021

город Москва

20 мая 2022 г.

Дело N А40-139126/21-130-925

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 мая 2022 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ананьиной Е.А.,

судей Латыповой Р.Р., Петропавловской Ю.С.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) ООО "Руснефтехимторг": до перерыва - Спиридоновой Е.Б. (дов. от 07.04.2022 г.), после перерыва - не явились, извещены;

от ответчика (заинтересованного лица) Центральной энергетической таможни: Щербакова О.В. (дов. от 21.12.2021 г.);

рассмотрев 11-17 мая 2022 г. в судебном заседании кассационную жалобу Центральной энергетической таможни

на решение Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2021 г.,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 февраля 2022 г.,

по делу N А40-139126/21-130-925

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Руснефтехимторг"

к Центральной энергетической таможне

о признании незаконными решения и требования,

УСТАНОВИЛ: 13 мая 2021 г. обществом с ограниченной ответственностью "Руснефтехимторг" (далее - ООО "Руснефтехимторг", общество, декларант, заявитель) на Энергетический таможенный пост (далее - таможенный орган) была подана полная декларация на товары (ПТД) (далее - ДТ, декларация) N 10006060/130521/0046069 на товар - "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий), коммерческое наименование эмульсия водно-битумная" (далее - товар), ввезенный в соответствии с таможенной процедурой экспорта на Мальту по временной ДТ (далее - ВТД) N 10006060/171120/0108055.

В отношении товара заявителем был указан классификационный код Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) - 2715 00 000 0, что соответствует товарной подсубпозиции ТН ВЭД ЕАЭС - "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

При экспорте данного товара ставка вывозной таможенной пошлины не установлена.

При проведении таможенного контроля таможенным постом Морской порт Кавказ Краснодарской таможни в отношении товара, вывозимого по ВТД N 10006060/171120/0108055, были выявлены профили рисков, прямыми мерами по минимизации которых являются - отбор проб и (или) образцов товаров (код меры - 204), таможенная экспертиза (код меры - 601), таможенный досмотр (код меры - 109).

В соответствии с ТУ 19.20.42-00134891832-2020 товар, заявленный в вышеуказанной декларации, предоставляет собой эмульсию водно-битумную смесевую, предназначенную для применения в качестве вяжущего, в том числе составного вяжущего материала при различных способах устройства дорожных покрытий и оснований, а также в качестве связующего при гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин и в виде основ антикоррозийных покрытий.

В последующем таможенным органом было принято решение о назначении таможенной экспертизы и проведен отбор проб и образцов для ее проведения.

В соответствии с полученным заключением таможенного эксперта от 09 декабря 2020 г. N 12406001/0029998 декларируемая партия товара идентифицирован как тяжелый дистиллят - жидкое топливо с содержанием серы 1,600% масс, что не соответствует заявленным сведениям в графе 31 ДТ N 10006060/130521/0046069.

Аналогичные выводы представлены и в заключении повторной таможенной экспертизы от 09 марта 2021 г. N 12406001/0003215, произведенной на основании решения таможенного органа о назначении повторной таможенной экспертизы от 08 февраля 2021 г. N 10309140/080221/ПВ/000002.

На основании вышеуказанного таможенным органом в отношении товара, заявленного в ДТ N 10006060/130521/0046069, было принято решение по классификации товара от 16 мая 2021 г. N 10006060-21/000261, согласно которому код товара изменен на подсубпозицию 2710 19 640 9 ТН ВЭД ЕАЭС - "Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты: - нефть и нефтепродукты (кроме сырых), полученные из битуминозных пород, и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением содержащих биодизель и отработанных нефтепродуктов: -- прочие: ------ с содержанием серы более 1 мас.%, но не более 2 мас.%: ------- прочие" и в адрес общества направлено требование 16 мая 2021 г. N 10006060. внесении изменений в ДТ N 10006060/130521/0046069.

Полагая, что классификация товара по указанному таможенным органом коду ТН ВЭД ЕАЭС не соответствует закону, нарушает права и законные интересы общества в сфере внешнеэкономической деятельности, ООО "Руснефтехимторг" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральной энергетической таможне о признании незаконными решения от 16 мая 2021 г. N 10006060-21/000261 по ДТ N 10006060/130521/0046069 и требования от 16 мая 2021 г. N 10006060.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2021 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 февраля 2022 г., заявленные требования удовлетворены.

В кассационной жалобе Центральная энергетическая таможня просит об отмене принятых по делу судебных актов, полагая, что судами неправильно применены нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, указывая на то, что ввезенный обществом товар соответствует товарному коду 2710 19 640 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Руснефтехимторг" просит оставить судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на соблюдение судами норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемых судебных актов.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 11 мая 2022 г. был объявлен перерыв до 17 мая 2022 г.

В заседании кассационной инстанции представитель Центральной энергетической таможни поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель ООО "Руснефтехимторг" для участия в заседании кассационной инстанции не допущен, поскольку не представлен подлинник доверенности.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителя Центральной энергетической таможни, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 20 ТК ЕАЭС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Пунктом 2 статьи 19 ТК ЕАЭС установлено, что международной основой Товарной номенклатуры внешнеэкономической являются Гармонизированная система описания и кодирования товаров деятельности Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре.

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации (далее - ОПИ), применяемыми последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки.

Основные правила интерпретации ТН ВЭД утверждены решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. N 54.

При классификации товара применяются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС (Том I-VI) и Пояснения, рекомендованные Коллегией Евразийской экономической комиссии от 07 ноября 2017 г. N 21.

Исследовав и оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды, руководствуясь положениями Федерального закона от 03 августа 2018 г. N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Таможенным кодексом Евразийского экономического союза, пришли к выводу о том, что оспариваемые решение и требование таможенного органа не соответствуют положениям таможенного законодательства и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, поскольку у таможенного органа не имелось оснований для классификации товара по коду 2710 19 640 9 ТН ВЭД ЕАЭС, так как декларируемый обществом товар "Смесь битумная дорожная" по своим химическим показателям является жидким битумом и верно классифицирована обществом в подсубпозиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Судами установлено, что основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжелым дистиллятам - жидкое топливо товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС явились значение показателя пенетрации при 25 °C остатка после перегонкой при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430, а также величина остатка после перегонки, проводимой при пониженном давлении в системе, по методу ASTM D 1160: 48% масс.

Так, группа 2710 ТН ВЭД "Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты: - нефть и нефтепродукты (кроме сырых), полученные из битуминозных пород, и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением содержащих биодизель и отработанных нефтепродуктов: 2710 19 -- прочие: --- топлива жидкие: ----- для прочих целей: 2710 19 640 1 ------- мазуты.

При этом в Пояснениях к Единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (том I. разделы I - VI. группы 01 - 28), рекомендованных коллегией Евразийской экономической комиссии от 07 ноября 2017 г. N 21, содержатся пояснения к позиции 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

Согласно данным пояснениям к битумным смесям данной товарной позиции относятся: 1) Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий. 2) Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий. 3) Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест.

Согласно Пояснениям к ТН ВЭД ЕАЭС (том VI) к данной товарной подсубпозиции относятся смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий.

Состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

Все эти битумные продукты имеют следующие отличительные характеристики: - индекс пенетрации (метод иглы) при температуре 25°С, определенный по методу EN 1426, не менее 400; - остаток после перегонки, проводимой при пониженном давлении, составляет не менее 60 мас.% и имеет индекс пенетрации (метод иглы) при температуре 25 °С, определенный по методу EN 1426, менее 400.

Установив указанные обстоятельства, а также приняв во внимание противоположные выводы заключений, представленных заявителем (заявленный товар соответствует заявленному коду товарной позиции TH ВЭД ЕАЭС 2715 00 000 0) и таможенного органа (заявленный товар соответствует заявленному коду товарной позиции TH ВЭД ЕАЭС 2710 19 640 9), в целях установления физико-химических характеристик товара, суды пришли к выводу, что характеристики представленного на исследование вещества не соответствуют характеристикам, указанным в заключении таможенного эксперта.

По фактическим физико-химическим характеристикам представленное для экспертизы вещество должно быть отнесено к товарной позиции 2715 00 000 0 - битумные продукты (разжиженные или офлюсованные битумы).

Таможенным экспертом указано о несоответствии заявленных в ДТ физико-химических характеристиках и отнесении спорного товара к тяжёлым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 TH ВЭД ЕАЭС. Основанием отнесения таможенным органом спорного товара к тяжёлым дистиллятам, жидким топливам, мазутам товарной позиции 2710 TH ВЭД ЕАЭС явилось значение показателя пенетрации при 25 °C остатка после перегонкой вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430.

Экспертиза, представленная обществом, установила факт того, что в заключении таможенного эксперта фактическое значение показателя пенетрации при 25 °C остатка после перегонки вакуумной дистилляцией при пониженном давлении по методу EN 1426: более 430 не соответствует действительным (истинным) значениям данного показателя, который по факту в продукте имеет значения от 292.

Установив указанные обстоятельства, суды пришли к обоснованному выводу о том, что заявленный обществом товар верно классифицирован в подсубпозиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Судами также сделаны выводы о несоответствии порядка отбора проб.

Выводы судов основаны на имеющихся в материалах дела доказательствах и соответствуют положениям действующего законодательства. Оснований для иной оценки у суда кассационной инстанции не имеется.

Принимая во внимание изложенное, суд кассационной инстанции полагает обоснованным вывод судов о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы кассационной жалобы указывают на несогласие с выводами судов, сделанных на основании оценки представленных в материалы дела доказательств.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права с учетом доводов кассационной жалобы, а также проверкой соответствия выводов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в компетенцию суда кассационной инстанции не входит переоценка представленных суду доказательств и сделанных на основании их оценки выводов.

При таких обстоятельствах кассационная инстанция не усматривает каких-либо нарушений норм материального или процессуального права, которые могли бы служить основанием к отмене или изменению принятых судебных актов.

Учитывая изложенное обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2021 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 февраля 2022 г. по делу N А40-139126/21-130-925 оставить без изменения, кассационную жалобу Центральной энергетической таможни - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.А.Ананьина

Судьи

Р.Р.Латыпова Ю.С.Петропавловская