Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 октября 2024 г. N Ф05-9249/18 по делу N А41-21490/2016

г. Москва

22 октября 2024 г.

А41-21490/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08.10.2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 22.10.2024 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Савиной О.Н.,

судей: Паньковой Н.М., Трошиной Ю.В.,

при участии в заседании:

от Тихомирова А.С. - представитель Дрягин М.Н. (доверенность от 28.07.2023)

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Тихомирова Александра Сергеевича, Гусейнова Гусейна Фаррух-о.

на постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2024,

по вопросу о выборе кредитором способа распоряжения правом требования о взыскании убытков с бывших руководителей должника,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Дмитровский Автодор",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 04.05.2016 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Дмитровский Автодор" (далее - должник; ИНН 5007006265, ОГРН 1025001098429).

Решением Арбитражного суда Московской области от 27.01.2017 АО "Дмитровский Автодор" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Котенев Денис Сергеевич.

В рамках дела о банкротстве конкурсный управляющий АО "Дмитровский Автодор" обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о взыскании в пользу АО "Дмитровский Автодор" убытков в размере:

- 8 729 630 942,39 руб., с Быковича В.Е., причиненные не передачей документации и имущества АО "Дмитровский Автодор" конкурсному управляющему;

- 11 597 226 руб. с Быковича В.Е., причиненные в результате совершенных Быковичем В.Е. налоговых правонарушений;

- 200 000 руб., с Быковича В.Е., причиненные в результате совершенного Быковичем В.Е. административного правонарушения;

- 23 917 251 руб. с Тихомирова А.С., причиненные в результате совершенных Тихомировым А.С. налоговых правонарушений;

- 6 889 004 руб. с Гусейнова Гусейна Фаррух Оглы, причиненные в результате совершенных Гусейновым Гуссейном Фаррух Оглы налоговых правонарушений;

- 57 113 680 руб. солидарно с Быковича В.Е., Тихомирова А.С., Гусейнова Г.Ф.-о., причиненные в результате совершенных ими налоговых правонарушений.

Впоследствии, конкурсный управляющий АО "Дмитровский Автодор" уточнил заявленные требования и просил:

1) взыскать с Гусейнова Г.Ф.-о. в пользу АО "Дмитровский Автодор" убытки в размере 30 630 301,78 руб., из которых 26 710 391,78 руб. пени, 3 092 691 руб. штраф;

2) взыскать с Тихомирова А.С. в пользу АО "Дмитровский Автодор" убытки в размере 50 336 813,88 руб., из которых 25 136 979,88 руб. пени, 25 199 834 руб. штраф;

3) взыскать с Быковича В.Е. в пользу АО "Дмитровский Автодор" убытки в размере 19 375 057,58 руб., из которых 6 081 224,58 руб. пени, 13 293 833 руб. штраф.

Определением Арбитражного суда Московской области от 23.11.2020 и постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2021, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30.11.2021 определение Арбитражного суда Московской области от 23.11.2020 и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2021 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении обособленного спора, определением Арбитражного суда Московской области от 30.05.2022, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2022 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.12.2022, в пользу АО "Дмитровский Автодор" взысканы убытки с Гусейнова Гусейна Фарух оглы - 30 630 301,78 руб., с Тихомирова Александра Сергеевича - 50 336 813,88 руб., с Быковича Владимира Евгеньевича - 19 375 057,58 руб.

В Арбитражный суд Московской области поступил отчет конкурсного управляющего АО "Дмитровский Автодор" Скрынника А.Г. о результатах выбора кредитором способа распоряжения правом требования о взыскании убытков.

Определением Арбитражного суда Московской области от 27.06.2023 произведена процессуальная замена взыскателя АО "Дмитровский Автодор" на кредитора ООО "Правоинвест" в части требований о взыскании с Гусейнова Г.Ф. оглы денежных средств в размере 1 134 366,96 руб., с Тихомирова А.С. денежных средств в размере 1 864 180,74 руб., с Быковича Б.Е. денежных средств в размере 717 538,64 руб.; произведена процессуальная замена взыскателя АО "Дмитровский Автодор" на ИФНС России по г. Дмитрову Московской области в части требований о взыскании с Гусейнова Г.Ф. оглы денежных средств - 814 143,25 руб., с Тихомирова А.С. денежных средств - 1 337 935,80 руб., с Быковича В.Е. денежных средств - 514 982,60 руб.

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2023 по апелляционным жалобам Тихомирова А.С. и Быковича Б.Е., суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению спора по правилам, установленным для рассмотрения дел в суде первой инстанции, в связи с отсутствием доказательств надлежащего уведомления ответчиков о дате и времени судебного заседания.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2023 определение Арбитражного суда Московской области от 27.06.2023 отменено, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 09.04.2024 постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2023 отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Десятый арбитражный апелляционный суд.

Обособленный спор рассмотрен судом апелляционной инстанции по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2024 определение Арбитражного суда Московской области от 27.06.2023 отменено.

Произведена процессуальная замена взыскателя АО "Дмитровский Автодор" по определению Арбитражного суда Московской области от 30.05.2022 по делу N А41-21490/2016 на ООО "ПРАВОИНВЕСТ".

Взысканы в пользу ООО "ПРАВОИНВЕСТ": - с Гусейнова Гусейна Фарух оглы денежные средства в размере 1 134 366,96 руб.; - с Тихомирова Александра Сергеевича денежные средства в размере 1 864 180,74 руб.; - с Быковича Владимира Евгеньевича денежные средства в размере 717 538,64 руб.

Произведена процессуальная замена взыскателя АО "Дмитровский Автодор" по определению Арбитражного суда Московской области от 30.05.2022 по делу N А41-21490/2016 на ИФНС России по г. Дмитрову Московской области.

Взысканы в пользу ИФНС России по г. Дмитрову Московской области: - с Гусейнова Гусейна Фарух оглы денежные средства в размере 814 143,25 руб.; - с Тихомирова Александра Сергеевича денежные средства в размере 1 337 935,80 руб.; - с Быковича Владимира Евгеньевича денежные средства в размере 514 982,60 руб.

Тихомиров А.С., Гусейнова Г.Ф.-о., не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просят судебный акт отменить, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказать, в связи с нарушением норм материального и процессуального права, несоответствием выводов судов фактическим обстоятельствам дела. Полагают, что судом дана неправильная квалификация взыскиваемых убытков, которые являются корпоративными, а не кредиторскими, поскольку возникли в период платежеспособности должника и обычной финансовой деятельности; кроме того, управляющим нарушены сроки, предусмотренные п. 3 ст. 61.17 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем 2 ч. 1 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте Верховного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru.

Представитель Тихомиров А.С. в заседании суда округа поддержал доводы кассационной жалобы.

Надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не направили, что, в силу ч. 3 ст. 284 АПК РФ, не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Заслушав представителя заявителя жалобы, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 286, 287, 288 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам, коллегия суда кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ и ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в том числе Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Как установлено судами, на основании вступившего в законную силу судебного акта о взыскании убытков с контролировавших должника лиц, конкурсный управляющий АО "Дмитровский Автодор" включил в ЕФРСБ сообщение о праве выбора способа распоряжения правом требования о взыскании убытков с бывших руководителей АО "Дмитровский Автодор".

В адрес конкурсного управляющего поступило заявление от конкурсного кредитора ООО "ПРАВОИНВЕСТ" и ИФНС России по г. Дмитрову Московской области с указанием способа распоряжения правом требования о взыскании убытков - уступка кредитору части требования в размере требования кредитора.

По результатам рассмотрения заявлений кредиторов конкурсным управляющим подготовлен и направлен в суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о взыскании убытков с бывших руководителей АО "Дмитровский Автодор".

В соответствии с отчетом конкурсного управляющего о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о взыскании убытков, размер требований ООО "ПРАВОИНВЕСТ" и ИФНС России по г. Дмитрову Московской области, учтенный в реестре требований кредиторов должника, составляет: - ООО "ПРАВОИНВЕСТ": 485 184 015,10 руб. (1 134 366, 96 руб. - Тихомиров А.С. - 1 864 180,74 руб. - Быкович В.Е.- 717 538, 64 руб.); - ИФНС России по городу Дмитрову Московской области: 348 220 025,40 руб. (Гусейнов Г.Ф.о.- 814 143,25 руб. - Тихомиров А.С. - 1 337 935, 80 руб. - Быкович В.Е.- 514 982, 60 руб.).

Руководствуясь ст.ст. 32, 60, п. 3 ст. 61.17, ст. 142 Закона о банкротстве, разъяснениями, содержащимися в п. 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", с учетом правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.03.2024 N 305-ЭС23-22266 по делу N А40-169761/2018, суд апелляционной инстанции произвел замену взыскателей в части сумм, соответствующих размеру требований указанных кредиторов, по аналогии с правом распоряжения требованием о взыскании субсидиарной ответственности.

Суд округа находит указанные выводы суда апелляционной инстанции обоснованными и соответствующими установленным по делу обстоятельствам.

В соответствии с п. 1 ст. 61.20 Закона о банкротстве, в случае введения в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве, требование о возмещении должнику убытков, причиненных ему лицами, уполномоченными выступать от имени юридического лица, членами коллегиальных органов юридического лица или лицами, определяющими действия юридического лица, в том числе учредителями (участниками) юридического лица или лицами, имеющими фактическую возможность определять действия юридического лица, подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника по правилам, предусмотренным настоящей главой.

В соответствии с положениями ст. 61.17 Закона о банкротстве, в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктами 7 и 8 ст. 61.16 Закона о банкротстве, или судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с п. 13 ст. 61.16 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Указанное сообщение включается в ЕФРСБ.

В силу п. 2, п. 3 ст. 61.17 Закона о банкротстве установлено, что в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности: 1) взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве; 2) продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 настоящего Федерального закона; 3) уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

По истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

В настоящем случае конкурсный управляющий Общества сообщил кредиторам должника, как по текущим, так и по реестровым требованиям о праве выбрать способ распоряжения правом требования убытков путем включения соответствующих сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

По смыслу статьи 2 Закона о банкротстве целью конкурсного производства является последовательное и эффективное проведение мероприятий по получению наибольшей выручки от реализации имущества должника, максимальное наполнение конкурсной массы для соразмерного удовлетворения требований кредиторов должника.

Для реализации этой цели Закон о банкротстве предоставил кредиторам и уполномоченным органам, требования которых не были удовлетворены за счет имущества должника-банкрота, иные вспомогательные правовые средства, в том числе возможность получить удовлетворение за счет имущества лиц, контролировавших должника, посредством привлечения их к субсидиарной ответственности по обязательствам должника либо взыскания с них убытков в порядке статьи 61.20 Закона о банкротстве.

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.03.2024 N 305-ЭС23-22266 по делу N А40-169761/2018 обращено внимание судов на следующее.

Положениями ст. 61.17 Закона о банкротстве урегулированы отношения по распоряжению кредиторами правом требования о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности. Однако данная статья не содержит указания на возможность применения соответствующего механизма в отношении распоряжения кредиторами своим правом требования о привлечении контролирующих лиц к гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков, равно как не содержит эта статья и соответствующего запрета.

Соответственно ключевой вопрос, подлежащий разрешению при рассмотрении настоящего дела, состоит в возможности применения положений о выборе способа распоряжения субсидиарной ответственностью к требованию о возмещении убытков с контролирующих лиц.

По смыслу п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 субсидиарная ответственность по обязательствам несостоятельного должника фактически представляет собой разновидность иска о взыскании убытков.

Выделение названного иска ввиду его специального применения и распространенности позволяет стандартизировать и упростить процесс доказывания, в том числе посредством введения презумпций вины ответчика (определение Верховного Суда Российской Федерации от 03.07.2020 N 305-ЭС19-17007 (2)).

Вместе с тем, при соотнесении субсидиарной ответственности с требованием о взыскании убытков с контролирующих лиц следует различать ответственность за вред, причиненный третьим лицам (кредиторам), и ответственность за вред, причиненный самому должнику. В отличие от субсидиарной ответственности, которая всегда имеет целью погашение требований кредиторов должника, убытки могут быть направлены на возмещение имущественных потерь как кредиторов, так и самой корпорации (акционеров/участников).

Ввиду этого в зависимости от имущественного интереса, на защиту которого направлено предъявленное арбитражным управляющим или кредиторами в деле о банкротстве требование о возмещении убытков, необходимо различать кредиторские (конкурсные) и корпоративные (замещающие) иски.

С точки зрения законодательства о банкротстве право на соответствующий кредиторский иск возникает с момента, когда носящая недобросовестный характер деятельность должника начинает приносить вред кредиторам, т.е., когда поступления в имущественную массу должника становятся ниже его кредиторской нагрузки (определение Верховного Суда Российской Федерации от 25.09.2020 N 310-ЭС20-6760), иными словами, когда стоимость чистых активов корпорации приобретает отрицательное значение.

Само субъективное право требовать взыскания кредиторских убытков принадлежит не корпорации, а сообществу кредиторов (конкурсной массе). В отсутствие кредиторов права на привлечение к субсидиарной ответственности или на возмещение кредиторских убытков (равно как и на конкурсное оспаривание) не имеется как такового, поэтому должник (корпорация) в такой ситуации выступает лишь номинальным держателем права от имени сообщества кредиторов.

То обстоятельство, что право на привлечение к субсидиарной ответственности принадлежит кредиторам, обусловливает наличие у них полномочий на распоряжение этим правом в соответствии с п. 2 ст. 61.17 Закона о банкротстве. Данной нормой предусмотрены три способа распоряжения требованием: 1) взыскание задолженности по требованию; 2) продажа требования с торгов; 3) уступка кредитору части требования в размере требования кредитора.

Реализация первых двух способов осуществляется в деле о банкротстве, конкурсная масса пополняется путем взыскания денежных средств с контролирующего должника лица или путем возмездной уступки требования к нему. Распределение конкурсной массы производится с соблюдением очередности, установленной статьями 134, 142 Закона о банкротстве.

Третий же способ подразумевает замену взыскателя в части соответствующей суммы, для чего суд выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со ст. 134 настоящего Федерального закона (пп. 1 п. 4 ст. 61.17 Закона о банкротстве). Суть этого способа распоряжения состоит в том, что кредиторы, будучи действительными собственниками права требования, прекращают представительские функции должника, принимая решение в дальнейшем самостоятельно реализовывать права в отношении принадлежащего им актива.

Таким образом, исходя из приведенной правовой позиции высшей судебной инстанции, вопрос о возможности распоряжения правом на возмещение убытков должен разрешаться исходя из того, какой интерес защищает это право.

Поскольку кредиторские убытки, как и субсидиарная ответственность, принадлежат самим кредиторам и имеют своей целью возместить вред, причиненный кредиторам должника, к ним возможно применение механизма, установленного ст. 61.17 Закона о банкротстве.

Напротив, к корпоративным убыткам как к активу самого должника (его акционеров) этот механизм не может быть применим.

Следует также учитывать, что размер права требования о взыскании кредиторских убытков может не покрывать размера требований всех кредиторов.

Аналогичная ситуация складывается и при снижении размера субсидиарной ответственности (абзац второй п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Однако, данное обстоятельство не может являться основанием для отступления от очередности, установленной статьями 134 и 142 Закона о банкротстве, в связи с чем при выборе кредитором способа распоряжения правом требования в виде его переуступки первоначально необходимо соблюсти очередность удовлетворения текущих и реестровых требований, а при недостаточности средств - пропорциональность размеру требований кредитора соответствующей очереди.

Высшей судебной инстанцией также обращено внимание судов на то, что право на соответствующий кредиторский иск возникает с момента, когда носящая недобросовестный характер деятельность должника начинает приносить вред кредиторам, т.е., когда поступления в имущественную массу должника становятся ниже его кредиторской нагрузки (определение Верховного Суда Российской Федерации от 25.09.2020 N 310-ЭС20-6760), иными словами, когда стоимость чистых активов корпорации приобретает отрицательное значение.

Судом апелляционной инстанции установлено, что после признания должника банкротом (решение суда от 24.01.2017) в целях защиты прав и законных интересов кредиторов АО "Дмитровский Автодор", 11.07.2019 конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением о взыскании убытков с бывших руководителей должника, т.е. на дату обращения в суд с указанным заявлением недобросовестные действия бывших руководителей причиняли вред кредиторам.

В результате недобросовестных действий Гусейнова Г.Ф.о., Тихомирова А.С., Быковича В.Е. финансовая нагрузка должника увеличилась на 100 342 173, 24 руб., что свидетельствует о причинении вреда кредиторам.

На текущий момент реестровые требования кредиторов АО "Дмитровский Автодор" не погашены в полном объеме по причине отсутствия имущества, достаточного для погашения требований кредиторов.

Таким образом, поскольку целью взыскания убытков была защита прав и законных интересов кредиторов Общества, то убытки являются кредиторскими.

Исходя из позиции Верховного Суда Российской Федерации (определение от 28.03.2024 N 305-ЭС23-22266) к кредиторским убыткам применяется порядок распоряжения, установленный ст. 61.17 Закона о банкротстве.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о доказанности наличия оснований для процессуальной замены взыскателя АО "Дмитровский Автодор" на кредитора ООО "ПРАВОИНВЕСТ" и на ИФНС России по г. Дмитрову Московской области, указав соответствующий размер денежных сумм.

В настоящем случае судом апелляционной инстанции установлены фактические обстоятельства по делу и дана оценка представленным доказательствам, при этом не допускается переоценка или иная оценка доказательств, в силу ограниченных ст.ст. 286, 287 АПК РФ полномочий суда кассационной инстанции.

Учитывая, что доводы кассационной жалобы направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судом апелляционной инстанции, что не входит в круг полномочий суда кассационной инстанции, установленных ст. 287 АПК РФ, и не могут быть положены в основание отмены постановления суда от 10.07.2024 судом округа.

Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ, безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2024 по делу N А41-21490/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

О.Н. Савина

Судьи

Н.М. Панькова Ю.В. Трошина